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Norma jurdica

Universidad nacional mayor de san marcos

CURSO: introduccin al derecho Profesor: Dr. Anbal torres Vsquez Ao: 1 primero Integrantes: Bocanegra Arana, Katherine G. Egoavil Roman, Katherine Julia Pollet. Flores Guisbert, Erick. Herencia Huahuachampi, Joel. Prada Alzamora, Mirtha Velsquez Pasapera, Mirella 11020285 11020020 10020285 11020081 11020065 11020235

2011
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LA NORMA JURDICA

A la facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y a Nuestra base 2011.

INTRODUCCIN

Mediante este trabajo intentaremos analizar en profundidad la Norma Jurdica, para lograr nuestro objetivo intentaremos recopilar todo la informacin posible. Asimismo intentaremos tambin facilitar la comprensin de la norma jurdica, mediante distintos enfoques o puntos de vista. Comenzaremos investigando sobre los conceptos generales para as ir dilucidando sobre la norma, sus caractersticas y los distintos enfoques presentes en esta monografa. Cabe mencionar que el presente trabajo es producto de una ardua investigacin, basada en la lectura de distintos autores, tanto peruanos como extranjeros, que ayudaron con su manera de interpretar de una manera muy particular su concepcin respecto a la norma jurdica. El presente trabajo es de muy fcil comprensin ya que tiene todos los parmetros estndares, que nos ayudaran a verificar las fuentes de donde hemos investigado. Es de un lenguaje muy sencillo para los estudiantes de primer ao, ya que no tiene palabras muy tcnicas o bien estn aclaradas en el texto. Para finalizar vayan nuestras palabras de agradecimiento a los distintos bibliotecarios que siempre estuvieron prestos a las exigencias de parte nuestra para con los libros, a nuestros padres que con su apoyo moral y econmico nos facilitaron la elaboracin de la presente monografa y por supuesto al Dr. Anbal Torres V. quien es fuente de inspiracin para nosotros. Los Autores.

INDICE

INTRODUCCIN

CAPTULO I: NOCIONES GENERALES Norma y Derecho Lenguaje del Derecho 7 8

CAPTULO II:NORMA JURDICA Definicin de la Norma Jurdica Ley Natural y Norma Jurdica 12 14

CAPTULO III:ESTRUCTURA DE LA NORMA JURDICA Estructura Interna Estructura Externa

17 18 18

CAPTULO IV:CARACTERSTICAS DE LA NORMA JURDICA 1.1 Heternoma 1.2 Bilateralidad 1.3 Imperativa 1.4 Obligatoriedad de la norma jurdica 1.5 Coercibilidad 1.6 Coactiva 1.7 Generalidad

20 20 21 22 24 26 28 29
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1,8 Abstraccin 1.9 Hipoticidad 1.10 Finalidad

30 31 31

CAPTULO V: LEY Y NORMA JURDICA


1. Razones Cientficas 2. Razones ideolgicas

32 32 33

CAPTULO VI:CLASIFICACIN DE LA NORMA JURDICA

36 37 37 37 38 39 40 40 40 42 42 42 43 44 45

CLASIFICACIN DE LAS NORMAS JURIDICASEGN VON WRIGHT El carcter El contenido Destinatarios Condicin de aplicacin Ocasin espacio- temporal Promulgacin Sancin CLASIFICACIN DE LA NORMA JURDICA SEGN MIGUEL REALE Las normas jurdicas en el espacio Las normas jurdicas en relacin con las fuentes del Derecho. Normas de equidad y tipos de justicia Por el tipo de lenguaje Otras especies de normas

CAPTULO VII:LOS ELEMENTOS Y ESTRUCTURA DE LA NORMA JURDICA EL SUPUESTO 50

Clasificacin de los supuestos El supuesto y aplicacin del derecho

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LA CONSECUENCIA Clases de consecuencias EL NEXO Naturaleza del nexo de la norma jurdica

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CAPTULO VIII:VALIDEZ DE LA NORMA JURDICA Validez de la Norma Jurdica segn Kelsen Validez de la Norma Jurdica segn Portela Validez de la Norma Jurdica segn Marcial Rubio Validez de la Norma Jurdica segn Miguel Reale Validez de la Norma Jurdica segn Bobbio Validez de la Norma Jurdica segn Carlos Santiago Nino Validez de la Norma Jurdica segn Luis Prieto Snchez Validez de la Norma Jurdica segn Diego MartinezMurulanda

57 57 58 58 59 60 60 61 62

CAPTULO IX:RELACIN JURDICA Definicin Elementos de la relacin jurdica CONCLUSIONES GENERALES ANEXOS GLOSARIO

63 63 66 69 71 75

BIBLIOGRAFIA

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CAPTULO I

NOCIONES GENERALES

1. NORMA Y DERECHO

El ser humano se encuentra desde su nacimiento inmerso en un entramado normativo que no slo influye y condiciona el desarrollo de su actividad, sino incluso su modo de ser y de pensar. La historia puede ser imaginada, siguiendo a N .Bobbio como un gran torrente encauzado: el cauce est determinado por normas de conducta religiosas, morales, jurdicas, sociales, que han contenido la corriente de las pasiones, de los intereses, de los instintos, dentro de ciertos

lmites, y que han permitido la formacin de aquella sociedad estable, con sus instituciones y ordenamientos, que llamamos civilizaciones. No todas esas normas u ordenamientos son jurdicos, pero no cabe duda que todas ellas se superpongan, se integran e incluso se contraponen dentro de esa experiencia humana. Pero donde la norma adquiere un carcter regulador ms fuerte es en la experiencia jurdica, es decir, en el Derecho, y en ello por el carcter autrquico y soberano de la organizacin social a la que hace referencia, por la importancia de los valores o fines sociales que pretende conseguir, y por las mayores garantas de cumplimiento que estar respaldada por la autoridad soberana. A ello se debe que para la mayora de los autores el elemento normativo sea sin duda el elemento principal dentro de la realidad del Derecho, aunque desde otros puntos de vista puede entenderse como una realidad puede entenderse mucho ms compleja. No se puede negar la importancia de las relaciones jurdicas o de las conductas jurdicas, y ello porque despus de todo son la ratio essendide las normas, pero sin que ello implique reducir el concepto de Derecho a relaciones jurdicas o a conducta jurdica, pues la norma es la razn de la juridicidad de stas.1

2. LENGUAJE DEL DERECHO

El lenguaje como sabemos se usa con frecuencia para transmitir informacin acerca del mundo; pero no es esta la nica funcin que cumple. Genaro Carri (en notas sobre el derecho y lenguaje ) seala algunas de las cosas que se hacen con las palabras, advirtiendo que esta lista no es de ninguna manera exhaustiva: ordenar, amenazar, advertir, suplicar, pedir, instruir, exigir, preguntar, saludar, sugerir, elogiar, bromear, recomendar, responsabilizar, jurar, hacer una oferta ,prometer, maldecir, autorizar, etctera. Se ha tratado de hacer una tosca clasificacin de los usos del lenguaje, que, con ms menos variaciones, sigue, segn casi todos los escritores, estos lineamientos:

MARTINEZ ROLDN, Luis, Curso de Teora del Derecho, 4ed, EDIT. Ariel, Barcelona, 2006, pg. 117

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Uso informativo. Se da cuando se utiliza el lenguaje para describir ciertos estados de cosas. De las oraciones que tienen estas funcin se dice que expresan una proposicin; solo de ellas tienen sentido predicar verdad o falsedad. Uso expresivo. Consiste en emplear el lenguaje para expresar emociones o provocarlas en el interlocutor. Uso interrogativo. Aqu la oracin tiene como funcin requerir informacin del interlocutor (en cierta forma se lo puede subsumir dentro del uso directivo). Uso operativo. Se caracteriza por el hecho de pronunciar ciertas palabras en determinadas condiciones, implica realizar la accin a que estas palabras se refieren. As como decir, en ciertas condiciones, juro decir la verdad, prometo pagar, o bautizo a este nio con el nombre de Juan, consiste precisamente en realizar las acciones de jurar, prometer y bautizar. Uso prescriptivo o directivo. Se da cuando mediante el lenguaje, el que habla se propone a dirigir el comportamiento de otro, sea introducirlo a que adopte un determinado uso de accin. La simplificacin que supone esta clasificacin se muestra si tenemos en cuenta que bajo el rtulo de uso directivo se encumbre acciones lingsticas tan variadas como las de suplicar, rogar, sugerir, mandar, imponer, etctera. Sera una investigacin interesante determinar de qu circunstancias depende que una oracin directiva, por ejemplo, no haga eso, tenga uno de los diferentes grados de fuerza que se acaba de mencionar como no es del caso hacer aqu tal investigacin, tenemos que contentarnos con sealar los rasgos comunes que presentan los distintos casos de uso directivo del lenguaje. En primer lugar, como ya he dicho, las directivas se distinguen por estar formuladas con la intencin de influir en el comportamiento de otro. Obviamente, no perjudica su carcter de tal el hecho de que logren o no aquel propsito. Si lo logran ser por una cierta serie de factores, como puede ser el ascendiente que tenga el que la emiti sobre el destinatario (que no necesariamente debe ser de superioridad, como es obvio en el caso de la suplica), que el destinatario pueda cumplir con el comportamiento indicado, que acepte la directiva o est estimulado por una amenaza o premio que el emisor agregue a la directiva, etctera. Pero an si la directiva resulta ineficaz seguir siendo una directiva, siempre, claro est, que el emisor haya tenido intencin real de influir en la conducta del destinatario (lo que no ocurrir, por ejemplo, si se la formula en una funcin teatral, o si el emisor sabe que el destinatario no la puede cumplir, o si la formula sabiendo que nadie la percibe, etctera.
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Por otro lado, las oraciones directivas se caracterizan porque, a diferencias de las aserciones y al igual que las dems oraciones no afirmativas, de ellas no tiene sentido predicar que son verdaderas o falsas. De una prescripcin se puede predicar que es justa o injusta, conveniente o inconveniente, oportuna o inoportuna, racional o arbitraria, eficaz o ineficaz pero no que es verdadera o falsa pues estos ltimos atributos implican una relacin entre una asercin sobre un estado de cosas y la realidad, y las directivas no estn destinadas a dar informacin respecto de la realidad. El que una expresin lingstica sea o no directiva es, en buena medida, independiente de que la oracin, desde el punto de vista gramatical, este es el modo imperativo. El usar el verbo de la oracin en modo imperativo es buen recurso para expresar la intencin de dirigir el comportamiento del destinatario, pero de ningn modo es una condicin necesaria ni suficiente para que una oracin exprese una directiva. Puede formularse una directiva mediante una oracin en indicativo (por ejemplo le conviene estudiar) o una proposicin asertiva mediante una oracin en modo imperativo (por ejemplo para encender el televisor, presione el botn de la izquierda). Tambin se suele indicar que la oracin expresa una directiva usando determinadas palabras qu se llaman denticas, como: obligatorio, permitido, prohibido; o modales, como: necesario, imposible, posible; pero aqu tampoco el uso de estas palabras es condicin necesaria o suficiente para que la oracin exprese una directiva (obsrvese sino los caso en que se describe una directiva). Otras veces, se indican el carcter de directiva de una oracin mediante una expresin operativa que hace referencia al acto lingstico que se realiza formulando tal oracin, por ejemplo: le ordene que me entregue eso; le suplico que no me pegue; le pido que me envi el expediente. Esta formulacin generalmente se usa cuando no hay oros factores (por ejemplo, gestos) que puedan orientar sobre la fuerza de la oracin (como en el caso de un mensaje escrito). De todos los tipos de directivas, los que estn relacionados con las normas son los que tienen mayor fuerza; es decir, las ordenes, los mandatos, las imposiciones. A estas directivas muchas veces se le llaman prescripciones, naturalmente con un sentido ms estricto del que es equivalente a directiva. Las prescripciones u rdenes se caracterizan por una superioridad del sujeto emisor respecto del destinatario. Esa superioridad puede ser fsica (por tener posibilidad de infringir dao al destinatario) o moral, en un sentido amplio. Un
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ejemplo de orden basada en la superioridad fsica es la del asaltante con relacin a su vctima un caso de orden basada en la superioridad moral, es la de un predicador religioso respecto de los feligreses. Casos en los que a veces se da superioridad fsica, otra moral y frecuentemente ambas, son el del padre respecto a los hijos o el legislador con respecto a los sbditos. Cuando una directiva es una prescripcin, en sentido estricto el emisor no supedita el cumplimiento de la directiva a la voluntad del destinatario, con el caso del consejo, la suplica o el pedido. Si el destinatario explica su obediencia a una prescripcin diciendo no quise hacerlo o tengo una opinin distinta, esta no ser vista por el emisor como una explicacin admisible, sino como un desafo a su autoridad. Se ha dicho que a las directivas que son rdenes o mandatos generalmente se las llama prescripciones. Sin embargo, la palabra prescripcin tiene una denotacin ms amplia, ya que tambin se refiere a especies de enunciados que no son rdenes y sobre lo que todava no hemos dicho una palabra: los permisos o autorizaciones. Los permisos son muy difciles de caracterizar. Incluso se puede dudar de que sean directivas, pues no estn destinados estrictamente a influir en la conducta de los dems. Algunos filsofos lo consideran como derogatorios de rdenes, otros como una promesa que hace el emisor de no interferir en la conducta del destinatario de no ordenar determinado comportamiento, etctera. Parece evidente que un permiso no necesita derogar una orden preexistente (sin embargo, como han sugerido Alchourrn y Bulygin, ciertas normas permisivas como las que establecen garantas constitucionales- pueden ser interpretadas como si derogaran por anticipado posibles prohibiciones futuras.) De cualquier modo, los permisos tienen cierta relacin con las rdenes. Para que se diga que alguien dio permiso para realizar cierta conducta tiene que tener capacidad para ordenar su opuesta, es decir, para prohibir la conducta en cuestin. Cuando alguien permite algo es porque ese algo est prohibido o hay una expectativa de que se lo prohba. Como dije, las prescripciones son las directivas que estn relacionadas con las normas. Sin embargo, no de toda prescripcin se dice que es una norma; en especial no se dice tal cosa en el caso de las prescripciones que se basan en el caso solo de la superioridad fsica. Tampoco toda norma es una prescripcin.

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CAPITULO II
NORMA JURIDICA

DEFINICIN DE NORMA JURDICA

1. DEFINICIN DE NORMA JURDICA Veremos las diversas pero similares definiciones que conciben diversos juristas: Segn C. Sessarego la norma jurdica es un mandato de que a cierto supuesto debe seguir jurdicamente una consecuencia, estando tal mandato respaldado por la fuerza del Estado para el caso de su eventual incumplimiento. 2 Para Reale una norma es el elemento constitutivo del Derecho, como unidad mnima del organismo jurdico.3
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FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos, Introduccin a la Teora del Derecho, Ed 3,1998, Pg.75 14

Segn Garca Maynez la norma jurdica regula ciertas manifestaciones de la conducta humana en la sociedad. Es la forma precisa del lenguaje para ordenar y dirigir el comportamiento de las personas, que constituye a su vez una de las formas del lenguaje prescriptivo.4 Para Kelsen la norma jurdica es siempre reductible a un juicio o proposicin hipottica, en la cual se prev un hecho y entonces se le liga una consecuencia. 5 Segn Garca Toma es definida como la regla de conducta que seala la obligacin de hacer o no hacer algo o da la facultad de decidir sobre ello.6 Para Marcial Rubio de acuerdo al carcter lgico- jurdico, una norma jurdica es un mandato que debe seguir lgicamente una consecuencia, estando este mandato respaldado por la fuerza del Estado.7 Alzamora dice que es una proposicin que no norma en s misma, sino que describe el modo como es normada la conducta, denominada tambin como el modo en que se concibe y se expresa el derecho. 8 Para Rildo Loza Pea son normas sociales pero con caractersticas propias, pautas de conductas vigentes en una sociedad y exigibles por su organizacin bsica, el Estado.9 Segn George Jellinek tiene como materia aquella norma del deber ser que relaciona el pensamiento con la accin- a diferencia de las leyes naturales que describen vnculos de causalidad, garantizada por poderes exteriores. 10 Aftalin dice que es una regla u ordenacin del comportamiento humano dictado por la autoridad competente del caso, con un criterio de valor y cuyo incumplimiento lleva a una sancin. Generalmente, impone deberes y confiere derechos. Se trata de una regla o precepto de carcter obligatorio, emanado de una autoridad normativa legitimizada, la cual tiene por objeto regular las relaciones sociales o la conducta del hombre que vive en sociedad.11

REALE, Miguel; Introduccin al derecho, 6 ed.Pg.73 GARCA MAYNEZ, Victor, Introduccin al derecho, 6ta ed.1984; pg. 56 5 KELSEN, Hans , Teora Pura del Derecho, 8 ed, Buenos Aires, EUDEVA,1982.pg.55 6 GARCA TOMA, Vctor Introduccin al derecho, Universidad de Lima ,1986,pg. 63 7 RUBIO CORREA, Marcial Introduccin al Derecho, pg. 8 ALZAMORA VALDEZ, Mario, Introduccin al derecho, 4 ed., pg. 105 9 LOZA PEA, Rildo, introduccin al derecho, pg.119 10 JELLINEK, George, citado por Mario Alzamora. Pg. 107 11 AFTALIN,Enrique,R. , Introduccin al Derecho, 2da Ed., EDIT. AbeledoPerrot, Buenos Aires 1994, Pg.441
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Segn Carlos Mouchet las normas jurdicas provienen de las tres normas que rigen de la actividad humana; estas son: las normas morales, las normas sociales y reglas tcnicas. No abarca nunca la totalidad de esos tres sistemas, pero adopta o crea una parte de ellos y los convierte en normas jurdicas.12 Para Castn las normas jurdicas son reglas que rigen la conducta de los hombres en sus mutuas relaciones sociales y cuya observacin garantiza el Estado en sanciones.13 Luis Escobar las normas jurdicas son criterios para fundar la decisin de los conflictos de intereses. 14 Cossio dice que el objeto del conocimiento jurdico es la conducta humana considerada en su interferencia intersubjetiva.15 En conclusin podemos decir que la norma jurdica es una regla de conducta intersubjetiva que puede causar conflictos en la buena convivencia, el cumplimiento de esta norma es garantizada por el Estado.

2. LA LEY NATURAL Y LA NORMA JURDICA


El racionalismo considera que la ley es un modo de expresarse de la razn como luz suprema, entretanto el positivismo la concibi como mandato de la autoridad o manifestacin de determinados hechos sociales. El clsico jurdico Hans Kelsen en su obra maestra Teora Pura del Derecho cita lo siguiente: Por naturaleza entendemos un orden o sistema de elementos relacionados los unos con los otros por un principio particular: el de causalidad y toda ley natural hace aplicacin a este principio. La ciencia primitiva consideraba a la causalidad como una fuerza situada en el interior de las cosas, cuando no es ms que un principio de conocimiento. Una ciencia que estudiara la sociedad aplicando el principio de causalidad seria una ciencia de la naturaleza. Ms adelante nos ensea que hay ciencias que aplican el ya muy conocido principio de causalidad y el de imputacin, este ultimo referido a la ciencia del Derecho evidentemente. El papel de estas ciencias es describir las normas y las
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MOUCHET, Carlos y zorraqunBec, Ricardo; Introduccin al Derecho,12ed. Buenos aires ,Pg.80 CASTN,Derecho civil espaol, comn y foral. Introduccin y parte general,15ed.EDIT. Reus,2007, pg.55 14 ESCOBAR DE LA SERNA, Luis, Introduccin a la ciencia jurdica, Madrid 1999, pg.65 15 COSSIO Y CORRAL, Carlos; Instituciones del Derecho civil-parte general,EDIT. Civitas, pg.41

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relaciones sociales que ellas establecen; para una ciencia normativa una sociedad es un orden normativo. Leyes causales y leyes normativas El principio de causalidad y el de imputacin se presentan bajo la forma de Juicios Hipotticos que establecen ambos una relacin entre la condicin y consecuencia. Anotaremos las formulas que a cada uno le corresponden y indicaremos la principal diferencia que citan todos los juristas a cerca de este aspecto del Derecho. Principio de causalidad Si la condicin A se realiza, la consecuencia B se producir. Si sucede A es B. Principio de imputacin Si la condicin A se realiza, la consecuencia B debe producirse. Otras diferencias entre estas se notan la siguiente: En el principio de causalidad la condicin es una causa y consecuencia su efecto. Adems no interviene ningn acto humano ni sobrehumano a diferencia del principio de imputacin si interviene y est establecida por actos humanos o sobrehumanos y ello se puede evidenciar a travs de la historia cuando las leyes eran emitidas por dioses y deban ser acatadas por el pueblo sin protesta alguna. Cada causa concreta es simultneamente efecto de otra causa y cada efecto la causa de otro efecto, cadenas de causad y efectos, un nmero infinito de cadenas causales. Sin embargo en el caso de imputacin, la condicin a la cual se imputa una consecuencia no es necesariamente una consecuencia imputable a otra condicin. En efecto las cadenas de la causalidad tienen un nmero infinito de eslabones, las de imputacin no tienen ms que dos. Segn Mario Alzamora Valdez mientras las leyes de la naturaleza expresan relaciones de causa a efecto de su enlace ser, las leyes jurdicas expresan relaciones imputativas fundadas en la copula deber ser. Para Mario AlbertoPortela dice las normas son prescripciones motivadoras indirectas de conducta; las proposiciones que las describen funcionan simplemente en forma expositiva. Las primeras son imperativas o directivas de conducta, las segundas son informativas o adjudicativas. Por ejemplo, el caballo es blanco frente a quiero que todos los caballos sean blancos. Las indicativas

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tienen dos valores: verdadero, falso; las segundas tambin bivalentes, pero: debido, no debido. La diferencia es exactamente la misma que hay en el lenguaje cotidiano entre proposiciones indicativas y normativas: las primeras declaran algo acerca de la realidad y las segundas describen una situacin del mundo pretendida por alguien. Un juicio cualquiera acerca de la existencia o no de una norma como vigente e una comunidad puede ser verdadero o falso. As, es verdadera que en el Per se prohbe matar a alguien. En cambio, la norma misma no es ni verdadera ni falsa. Existir o no como tal, ser debida o no debida, pero en cualquiera de los dos casos la verdad o falsedad le es ajena por completo.

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CAPTULO III
ESTRUCTURA DE LA NORMA JURDICA

La lgica proposicional comenzara necesariamente definiendo la norma como un juicio segn el cual una conducta determinada es debida en forma coactiva bajo ciertas condiciones. En tal definicin aparece como primario el concepto de prohibido que en definitiva fundara todo el sistema. Se puede deducir de ella el concepto de obligatorio, y luego los de permitido y autorizado. Con la introduccin de tales conceptos, operadores, ser posible el conocimiento de las regalas de formacin del sistema proposicional a describir: con lo cual se reflejar la mayor parte del lenguaje objeto; susceptible de una formalizacin distinta y harto ms compleja. Estructurada de esa manera la proposicin, caben an dos posibilidades de clasificacin: Es un juicio hipottico Es un juicio disyuntivo
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Adepto a la primera formulacin es Kelsen y propulsor de la segunda es Cossio. LA expresin formal del juicio hipottico es: A >B, que se lee: si ocurre A entonces B. La expresin formal del juicio disyuntivo es: H >-A v A >B, que se lee: si ocurre H, entonces no A, o ocurre A entonces B. En el juicio hipottico, sus dos partes se relacionan por medio de la imputacin; en el juicio disyuntivo ambas imputaciones se relacionan mediante la disyuncin. En este ltimo, el primero de los juicios hipotticos, a la derecha de la disyuncin v, se denomina endonorma, y el segundo, a la izquierda de v, se llama la perinorma. Tambin surge de la estructura que la perinorma es todo el juicio hipottico proposicional de Kelsen.16 1. ESTRUCTURA INTERNA: Esta dada por la forma del pensamiento: el concepto jurdico y el juicio jurdico que la encarnan y la reflejan. El concepto jurdico sirve para reflejar en sntesis la estructura interna de la norma jurdica, es decir, refleja sintticamente las caractersticas de aquello que es objeto y sujeto, respectivamente, de la regulacin jurdica, de la conducta objeto de la consecuencia jurdica y de las circunstancias objetivas y subjetivas de la regulacin jurdica. El juicio jurdico es la modalidad que necesariamente adopta la norma jurdica en el acto de instituir una regulacin jurdica. Cuando una norma jurdica es instituida para establecer una regulacin jurdica, su existencia y su sentido adopta la estructura de un juicio jurdico, es decir, entonces que la norma jurdica se expresa mediante el juicio jurdico. Internamente el juicio jurdico es una estructura lgica (si S, entonces C) . El medio de expresin (su estructura externa) del juicio jurdico recibe la denominacin de proposicin jurdica. 2. ESTRUCTURA EXTERNA: Esta dada por la proposicin jurdica, constituida por el lenguaje (escrito u oral) que sirve de medio, de cobertura material para expresarla, para exteriorizarla, para conocerla y darla a conocer.
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PORTELA, Mario Alberto, Introduccin al Derecho, pg. 65 20

Entonces el juicio jurdico requiere ser expresado, y el medio de expresin de dicho juicio recibe la denominacin de proposicin jurdica que viene a ser la cobertura material ( gramatical) para expresar un juicio jurdico , es decir, la proposicin jurdica es la expresin de la estructura lgica interna del juicio jurdico .

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CAPTULO IV
CARACTERSTICAS DE LA NORMA JURDICA
DEFINICIN Ahora veremos las caractersticas de la norma jurdica, como se sabe esta es un elemento fundamental, o como dira Kelsen, es en s, el Derecho; por lo tanto tambin encontraremos en ella las caractersticas del Derecho. Estas caractersticas son esenciales para toda norma jurdica, aunque existen algunas excepciones. Ahora mostraremos cuales son las caractersticas de la norma jurdica:

HETERNOMA Al decir que la norma jurdica es heternoma, es porque existe un intermediario o un tercero que hace que llegue a nosotros esa norma, los cuales se encargan de aplicar esta para impartir justicia. Esta intervencin de un tercero la tenemos que acatar as no queramos; estos pueden ser: jueces, legisladores y otros.

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La norma jurdica- segn Enrique R. Aftalin y Jos Vilanova - procede de una autoridad exterior encargada de dictarla y reconocerla17. Por ejemplo nuestros problemas judiciales lo tenemos que resolver, pero mediante la supervisin y accin de un juez, para hacer cumplir la norma jurdica o un derecho. En conclusin, podemos asegurar que la norma jurdica es heternoma porque como se sabe cuando tenemos algn conflicto jurdico no podemos ser jueces, o como se dira rbitros, para solucionar este hecho, porque cada uno velara o apelara a su propio criterio y conveniencia. Por esto se necesita de un tercero que sea imparcial e imparta justicia con equidad, es decir teniendo en cuenta que todos somos iguales ante la ley.

BILATERALIDAD

La norma jurdica es bilateral porque regula la conducta no de uno slo, sino la conducta del ser humano en relacin con la sociedad, pero la que es necesaria para la buena y pacfica convivencia, es decir los conflictos transcendentes que ponen en riesgo esta buena convivencia. La norma jurdica por eso da a los sujetos derechos y deberes; por lo tanto van a existir un sujeto pasivo y otro sujeto activo o como dice Garca Toma18: existe un sujeto- habiente (el que tiene el derecho) y un sujeto- obligado (el que tiene el deber o la obligacin). Garca Toma dice que la norma jurdica esta referida a las relaciones externas y mutuas entre los hombres19. Rompani nos dice que las normas jurdicas al mismo tiempo que imponen obligaciones a un sujeto, atribuyen a otro una pretensin o facultad. Pero para l dice que este carcter seala, en realidad, la diferenciacin de dos aspectos del Derecho: el punto de vista objetivo y el punto de vista subjetivo. Duguit critica esta diferenciacin, porque para l solo existe el Derecho objetivo, como norma de conducta impuesta a los individuos a diferencia del subjetivo que solo faculta,

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AFTALIN, Enrique y Jos Vilanova,Introduccin al Derecho, 2da Ed., EDIT. AbeledoPerrot, Buenos Aires 1994, pp. 452. 18 GARCA TOMA. Introduccin al Derecho, 2 ed., Universidad de Lima, Lima, 1984, pp. 67 19 GARCA TOMA, o. u. c, pg. 66 23

entonces para l no es obligatoria propiamente dicha. Entonces para l la norma jurdica no sera bilateral, como seala el autor20. Por eso Rompani aclara que no se puede decir que la norma jurdica no es bilateral por el hecho de que solo establezca una obligacin a una de las partes, porque dice que no hay que confundir la unilateralidad de la obligacin que puede darse en algunos contratos; con la bilateralidad del consentimiento, que no puede estar ausente de ninguno de ellos. Para explicarlo mejor nos dice que la bilateralidad del consentimiento es doble; pero una vez prestado, surge obligacin para una de las partes, en tanto que para la otra, surge la facultad de exigir el cumplimiento de esa obligacin, lo que sera la unilateralidad de la obligacin (es decir la obligatoriedad para una de las partes). Es por eso que nos dice finalmente que El deber jurdico de una persona es el medio de atribuir determinadas facultades a otras, lo que quiere dar a entender que cuando se impone un deber jurdico a un sujeto, no se piensa en ste, no se hace para un fin de este, sino por motivo del otro sujeto, que ha de resaltar autorizado para pretender el cumplimiento de la obligacin del primer21. En resumen regulan nuestras conductas externas e intersubjetivas, dando a uno de los sujetos un derecho o facultad y al otro un deber u obligacin.

IMPERATIVA La norma jurdica es imperativa porque nos impone un mandato, que tenemos que cumplir por el bien de la sociedad. Veamos las diferentes concepciones: Para la tesis imperativista las normas obligan porque constituyen rdenes y mandatos. El anti-imperativista, como llama a la corriente contraria, que ofrece muchos matices, sostiene que la obligatoriedad se funda en el DEBE SER22 Garca Toma (lo considera dentro de la clasificacin por su cualidad de la norma jurdica) considera que las normas imperativas son aquellas que prescriben una determinada conducta. Y pone un ejemplo: El Art. 78 establece que el Servicio Militar es obligacin patritica de todos los peruanos. Se cumple en la forma y condiciones y con las excepciones que fija la ley23.

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ROMPANI, Santiago I., Introduccin al estudio del Derecho, Claudio Garca, Montevideo, 1944 pg. 48 21 ROMPANI, Santiago I., o. u. c, pg. 48-52 22 ALZAMORA VALDEZ, Mario, Introduccin al Derecho, 3 ed., [s. n.], Lima, 1967, pp. 98 23 GARCA TOMA, o. u. c., pg. 70 24

Para Enrique R. Aftalin y Jos Vilanova, las normas jurdicas obligan independientemente de nuestro consentimiento individual. Nos dice que esta caracterstica no es propia de la norma jurdica, porque por ejemplo las normas sociales tambin la tienen24. Marcial Rubio Correa define a la norma, as: la norma jurdica es un mandato de que a cierto supuesto debe seguir lgico-jurdicamente una consecuencia, estando tal mandato respaldado por la fuerza del Estado para el caso de su eventual incumplimiento25; donde tambin deja sobreentendido la coaccin y coercibilidad de la norma jurdica. Es decir Rubio tambin considera a la norma como mandato, es decir como imperativa Pero Mario Alzamora nos aclara que el mandato no es la propiedad de la norma jurdica que le permita imponerse a la conducta mediante la transferencia del acto psquico de ordenar de una persona hacia otra; solo es un medio necesario para alcanzar la tendencia del DEBE SER26. Da entender que la norma se impone por s sola y no solo por ser un mandato. Tambin nos dice que: la norma permisiva, no tiene razn de ser porque el permiso no requiere ser expresamente declarado por el Derecho, pues que es lcito todo lo que no est prohibido27. Para Del Vecchio28 coincide con Alzamora al decir tambin que el permiso carece de valor por s mismo y que solo existe si a una parte le seala una obligacin y a la otra una facultad, la cual puede exigirla o limitarse a lo que alcance la prohibicin general, en la que libera a ciertas personas. Dice textualmente: Dicha figura, se halla siempre en relacin con un mandato o una prohibicin anterior y ms general. La afirmacin del permiso no es algo independiente por s, sino que tiene un significado jurdico solo cuando limita o define de algn modo, mediante una excepcin determinada, una obligacin, un mandato, o una prohibicin preexistente. Tambin para Dez-Picazo y Gulln29, el Derecho est compuesto fundamentalmente por normas jurdicas. Por lo general se las suele configurar como mandatos o imperativos impuestos a las personas a quienes afectan y con las que estas tienen que contar. Cabe hablar por ello de una concepcin imperativista del Derecho.

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AFTALEN, Enrique y Jos Vilanova, ob. Cit., pg. 452 RUBIO CORREA, Marcial El Sistema Jurdico (Introduccin al Derecho), 8 ed., reimpreso 2000, PUCP Fondo Editores, Lima, 1994, p. 85
25 26 27

Mario Alzamora. Introduccin a la ciencia del Derecho, 10 ed., EDDILI, Lima, 1987, pg. 117 o. u. c. Pg. 119 28 DEL VECCHIO. Filosofa del Derecho. Tomo I, 9 ed., Bosh, Barcelona, 1969,pp 436-437
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ESCOBAR DE LA SERNA, Luis Introduccin a las ciencias Jurdicas, Dykinson, Madrid, 1999, p. 5354 25

Rompani dice que la norma jurdica es imperativa porque su cumplimiento no est sujeto a otras condiciones que las que ella misma establece; por eso recalca que el podero de la norma es total: todo debe hacerse conforme a lo que ella establece, nada en contra de lo que ella determina, esto es a lo que muchos llaman plenitud hermtica del orden jurdico. Pero reconoce que nos brinda tanto deberes como facultades. Para terminar nos dice algo muy importante: Por su imperatividad, el Derecho se revela no como una disciplina existente simplemente para evitar el mal o para reprimir el dao, sino tambin como un principio de integracin recproca entre los individuos30. Creo esta cita nos permite recordar, cual es en realidad, la finalidad de que esta caracterstica se propia de la norma jurdica y nos revela su necesidad de ser para la sociedad. Pero la tesis puramente imperativista tropieza con no escasos inconvenientes. Un mandato es la expresin de la voluntad de una persona, que se emite con el fin de ser obedecido por otra u otras. Desde este punto de vista se ajustan a la concepcin imperativista las normas emanadas de un legislador unipersonal, pero en cambio cuadra muy mal con ella la legislacin emanada de una asamblea, donde se ha producido negociaciones o transacciones para alcanzar un texto aceptable. Para esto se ha propuesto la configuracin de las normas, proposiciones jurdicas y reglas de Derecho como imperativos independientes. Son puros imperativos independientes porque tienen vigencia social real y efectiva. Los autores que cita Escobar concluyen que no se puede negar el contenido imperativo de la norma jurdico. Para Castn se ha exagerado el punto de vista normativo pero reconoce: Que es superior al sentido del Derecho como norma, el sentido, en cierto modo primario, del Derecho como orden31. Por el contrario Kalinwski32 no coincide con la mayora y segn su concepcin, la norma jurdica no puede ser imperativa ya que esta es una exigencia al hombre donde se da una pena o se prohbe, y la norma jurdica puede ser una obligacin o una permisin de hacer y/o no hacer. Pero finalmente podemos decir que una caracterstica inherente a la norma jurdica es la imperatividad, porque sino no habra razn que nos persuada o exija su cumplimiento, adems si estara a nuestro libre criterio de respetarla o no, nuestra sociedad estara en caos y el Derecho no tendra razn de existir.

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ROMPANI, Santiago I., Introduccin al estudio del Derecho, Claudio Garca, Montevideo, 1944, pg. 52-53 31 ESCOBAR DE LA SERNA, Luis pp. 54 32 KALINWSKI, George, Introduccin a la Lgica Jurdica, Juan Casauban. Eudeba, Buenos Aires, 1973,Cit. en el libro de Alzamora, pg. 81 26

OBLIGATORIEDAD DE LA NORMA JURDICA

Rompani nos habla de la obligatoriedad de la norma jurdica, de la cual dice que se trata de que la observancia y cumplimiento de esta norma no est abandonada a la espontnea buena voluntad de los sujetos, de modo que pueda realizarse o no; debe cumplirse a toda costa y sin condiciones ni restricciones, con la voluntad, sin la voluntad o contra la voluntad del obligado. Dice Al Derecho no le interesa la voluntad real del agente, sino la voluntad legal: la que la ley ha previsto y autoriza, sin arrire-penses ni restricciones mentales. Pero tambin aclara que esta obligatoriedad no es terminantemente absoluta ya que la intencin juega un papel como de direccin de la voluntad en la interpretacin de los negocios jurdicos y en la determinacin de la responsabilidad criminal33 Nos dice adems que debemos considerar dos problemas anexos a la obligatoriedad de la norma jurdica: a. Fundamento de la obligatoriedad de la norma jurdica Como la norma manda u ordena sin restricciones este mandato supone la existencia de una autoridad superior facultada para imponerla. Cul es el fundamento de la obligatoriedad? i. Teora de la autoridad: esta teora nos habla de que esta obligatoriedad est fundamentada por la existencia de una autoridad superior que nos impone y obliga a cumplir estas normas jurdicas. Por eso dice que, como para nuestra conservacin es preciso procurar la paz, por medio de los contratos por los cuales uno se despoja de una parte de sus derechos sobre las cosas mismas. No existiendo ms motivo para respetar los pactos en el estado de naturaleza que el temor de las consecuencias de la violacin, es preciso inspirar a los hombres un temor bastante fuerte para equilibrar el inters de usar naturalmente de todas las cosas. Por eso es preciso quehaya una sola voluntad que ordene las cosas necesarias para la paz (como se puede ver esta teora est influenciada por Toms Hobbes 1588-1679). ii. Teora del contrato social: Empieza por decir que el pacto social no crea ningn derecho nuevo. Adems el ciudadano o sbdito no debe obediencia al poder poltico que gobierna la sociedad, sino cuando acta conforma a leyes permanentes y no por decretos improvisados en cada momento, por lo cual su pacto es bilateral, es decir el sbdito tiene derecho a revolverse contra toda violacin de la ley por
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ROMPANI, Santiago, ob. Cit, pg. 53-60 27

parte del soberano, el poder real nace de la ley y no puede ejercerse contra ella (esta teora tiene influencia de Locke) iii. Teora de Adolfo Merkel: Esta teora nos habla de que la obligatoriedad de la norma reside en la correspondencia de la norma misma con los sentimientos e ideas dominantes y, especialmente, con el sentido de justicia que en cierta poca y en cierta comunidad prevalece. iv. Teora del Orden Jurdico: Una cosa es que una norma jurdica sea eficaz y otra que sea obligatoria, una norma puede no ser eficaz y ser obligatoria. Esta teora dice: la fuerza obligatoria de una norma jurdica reposa en el orden jurdico preexistente34. b. Forma especfica de la obligatoriedad de la norma La forma especfica de la obligatoriedad de la norma jurdica se da cuando el Derecho tiene que cumplirse a toda costa, sin la voluntad y aun mismo contra la voluntad expresa y directa del agente jurdico. COERCIBILIDAD La coercibilidad es la fuerza que puede ejercerse para hacer cumplir la norma jurdica, quien puede ejercer esta fuerza es primordialmente el Estado. Esta es el respaldo que le dan, principalmente el Estado, para que persuada a las personas a cumplir la norma sino se les aplicar una sancin. El Derecho, dice Vanni, se afirma por consiguiente como una fuerza, pero no como una fuerza cualquiera, sino como una fuerza acompaada de motivos y de medios adecuados para obtener observancia por parte de aquellos a quienes se dirige35. La coercibilidad es -seala Mario Alzamora36- una simple posibilidad del empleo de la fuerza para el cumplimiento de la norma en el caso de violacin de esta. Porque impone una conducta sin tomar en cuenta la voluntad de los sujetos, su aceptacin o su reconocimiento; lo cual se justifica por su finalidad. Nos seala tambin que el Estado, dentro del orden jurdico, se halla igualmente sometido al derecho y la intervencin de sus rganos, para ejercitar la coaccin, ha significado un inmenso progreso humano. Del Vecchio justifica e indica que es necesaria la coercibilidad, porque no se trata de la violacin misma del orden jurdico; sino que si puede ser violado en cualquier
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VANNI, Filosofa del Derecho, Francisco Beltrn, Madrid 1941, cit. en el libro de Rompani, pg. 63 VANNI, o. u. c, p 63 36 ALZAMORA VALDEZ, Mario10 ed., ob. cit., pg. 153
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momento, es lgico que deba contar con un medio para defenderse de esa violacin. Enrique R. Aftalin y Jos Vilanova37 nos indican que la norma jurdica es coercible porque cuenta con una imposicin coactiva, que siempre se da en casos en los cuales sea necesario; sino que dice que esa imposicin e intervencin de parte del Estado el totalmente lcita. Como tambin Cossio y Corral dice que la coercibilidad se est previendo de la posibilidad de la imposicin coactiva, para cuando la disposicin no sea cumplida de un modo voluntario, siendo esto ltimo, empero lo normal y deseable38 Pero, Garca Toma, habla de la coercibilidad de la norma jurdica cuando dice: La cpula no es indicativa de causalidad, ya que su cumplimiento queda al libre albedro del hombre; independientemente de la coercin que el Estado puede efectuar sobre este. Pero tambin habla de que su obligatoriedad se encuentra garantizada por poderes exteriores, que vendra a ser el Estado39. La coercibilidad nos indica Luis Escobar de la Serna40- ha sido un tema muy discutido por la doctrina, por el hecho de la coaccin que se puede aplicar, pues se entiende, que incluso en el Derecho positivo, no es tanto la coaccin misma la avala su eficacia, cuanto la garanta de su cumplimiento confirmada por la posibilidad de sancin. Pero para l, en cualquier caso, late en ambas concepciones el sentido de autoridad como caracterstica sustancial de la norma jurdica positiva. Un rasgo esencial de la norma jurdica nos dice Marcial Rubio Correa41- es el del respaldo de la fuerza del Estado, el cual garantiza el cumplimiento de las normas jurdicas cuando sea necesario, con el uso de instituciones pblicas y su propia fuerza Rubio nos dice que este respaldo del Estado tiene grados, como por ejemplo: El grado ms fuerte es aquel en el que los organismos pblicos por s mismos, imponen el cumplimiento del Derecho, donde se dice que lo hacen por oficio. Se cumple as nos estn de acuerdo alguna o todas las partes del caso.

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Enrique R. Aftalin y Jos Vilanova. Ob. Cit., pp. 449

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Alfonso Cossio y Corral, Instituciones de Derecho Civil: Parte General, Civitas, Madrid 1995, pp. 42 39 GARCA TOMA, Vctor. ob. Cit., p. 66 40 ESCOBAR DE LA SERNA, Luisob. cit., pp.55 41 RUBIO CORREA, Marcial. ob. cit., pg. 94 29

El grado intermedio es en el que la persona interesada pide o solicita al Estado para que intervenga en su favor. Por lo que se entiende que el Estado esta al servicio de las personas segn lo deseen o no. El grado ms dbil es el de las llamadas obligaciones naturales o tambin entendidas como los derechos que nos reconoce el Estado, pero su exigencia no es legalmente especfica y dinmica

Adems aclara que: La coercin, en tanto, es la presin subjetiva que en las personas cumple la virtualidad de la fuerza del Estado, de manera que adecan sus conductas al Derecho, sin necesidad de ser coaccionadas. La coercin es, entonces, una representacin subjetiva que obliga a obrar de acuerdo al sistema jurdico por temor a la coaccin42. Carlos Mouchet y Ricardo ZorraqunBec43, coinciden con la mayora al argumentar que la norma jurdica presiona sobre nuestra voluntad obligndola coercitivamente a cumplir la norma y evitar que se le aplique la sancin. En conclusin podemos decir que la norma jurdica es coercible, ya que se ha demostrado que acta sobre nuestra voluntad y nos induce a cumplir la norma, tal vez por el miedo a la aplicacin de la sancin. COACTIVA La norma jurdica es coactiva porque la fuerza exterior, que va a hacer aplicada por el Estado, que garantiza el cumplimiento de la norma jurdica; interviene cuando se corrobora el supuesto de hecho y se tiene que aplicar la consecuencia, es ah cuando el Estado ya utiliza su fuerza para forzar al que infractor a cumplir con lo dicho en la misma norma. Como recuerda Carnelutti44 (teora general pg. 49) coaccin etimolgicamente deriva de coger que a su vez procede de com(que viene de cum) raz de contra y agere. La voz coaccin significa contra-agere, una accin dirigida contra una persona. Donde se entiende que la coaccin comprende los siguientes elementos: 1) el incumplimiento de la norma, 2) la intervencin de alguien contra el incumplido; 3) la accin misma que contra el se ejerce.

42 43

RUBIO CORREA, Marcial.ob. cit., pp. 96 MOUCHET, Carlos y Ricardo ZorraqunBec. Introduccin al Derecho, PERROT, Buenos Aires, 1959, p. ALZAMORA VALDEZ, Mario, 10 ed., ob. cit. p. 152-153 30

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Segn Mario Alzamora45 la coaccin significa el ejemplo de la fuerza para lograr la realizacin del orden jurdico. Enrique R. Aftalen y Jos Vilanovanos dice que lo especfico en la norma jurdica es la coaccin ya que la consecuencia enlazada en la proposicin jurdica a una determinada condicin es el acto coactivo estatal, esto es la pena o la ejecucin civil o administrativa46. Enrique R. Aftalen y Jos Vilanova indica que en la escuela de Austin se entenda que la norma jurdica no solo manda a comportarse de cierta manera sino que se refuerza porque la autoridad amenaza con aplicar una sancin sino se obedece. Y expresa que: La obediencia a los mandatos de Derecho se obtendran por medio del miedo a la sancin47. Nos recuerda: el rango de pureza es llevado por Kelsen a lo siguiente: es norma jurdica la que enlaza a un hecho condicionante una consecuencia coactiva, un dao infligido por un rgano del Estado (privacin de la vida, libertad o bienes), consecuencia que recibe el nombre de sancin48. Segn Carlos Mouchet y Ricardo ZorraqunBec49 la norma jurdica es un aparato coactivo el que presiona nuestra voluntad coercitivamente a cumplir la norma y as no se nos aplique la sancin. Segn Marcial Rubio Correa50 la coaccin es el empleo actual de la fuerza del Estado para garantizar el cumplimiento de la norma jurdica; y aclara que la coaccin es un hecho objetivo. Podemos decir que, la norma jurdica es coactiva, porque ya en la coercibilidad se sabe de una fuerza que se puede aplicar para el cumplimiento de la norma, y esta fuerza se aplica cuando se viola la norma y as se exige cumplir la sancin. Pero lo ms importante, nos parece decir que este hecho o esta aplicacin de la fuerza, que puede ser fsica, es totalmente lcita porque es necesaria para el bien y armona de la sociedad.

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o.u.c. p. 153 AFTALEN, Enrique y Jos Vilanova, cit de t. pura, p. 70; p 448 47 AFTALEN, Enrique y Jos Vilanova. cit de Teora pura y jurisprudencia analtica, p 223. P 448 48 O. u. c. p. cit de Teora Pura del Derecho, Kelsen; p 449 49 MOUCHET, Carlos y Ricardo ZorraqunBec. Ob. cit., pp. 124 50 RUBIO CORREA, Marcialob. cit. p. 95-96
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GENERALIDAD La norma jurdica tiene como caracterstica a la generalidad porque cuando se da una norma jurdica se crea para ser aplicada en muchos casos, realidades y no en casos particulares, pero existen algunas excepciones como es el caso de las normas particulares, que son para casos puntuales. Adems se dan estas normas para la convivencia justa y pacfica en sociedad, por eso aqu se trata de generalizar la norma para que pueda ser til a toda la sociedad. La generalidad, dice Cossio y Corral, que hace referencia a los supuestos en consideracin a los que la disposicin es dictada y cuyo mbito de destino la distingue naturalmente de aquellos otros casos en que la norma se dirige a una hiptesis o caso individual51. Luis Escobar de la Serna52 concuerda con Castn cuando este dice: Que aun en los tiempos modernos el Derecho objetivo no solo se compone de normas en las que se d el requisito de la generalidad, sino tambin de preceptos individuales y concretos. Tambin nos hace referencia la duda de algunos autores sobre la generalidad como caracterstica esencial de la norma jurdica, aunque si la consideran como elemento ya que encuentra casos de privilegios a personas particulares y especficas, pero reconoce que s es general porque en la mayora de casos son tomados en un mbito general. Creemos que las normas jurdicas tienen que ser generales en su mayora, tal vez no en su totalidad; porque se tienen que aplicar a toda una sociedad y sus conflictos, sino viviramos en un caos desesperante donde no encontraramos solucin a muchos casos o tal vez tendramos normas jurdicas por el conflicto de cada persona, lo cual se imposible de manejar.

ABSTRACCIN
La norma jurdica es abstracta porque al igual que la generalidad, busca que se aplica a muchos o todos los casos y no a casos concretos o particulares. Esta caracterstica busca satisfacer la justicia con la igualdad al resolver conflictos.

Segn Luis Escobar de la Serna53 la abstraccin significa la desvinculacin del supuesto de hecho de toda situacin real y concreta, describindose una situacin hipottica, actual o futura, que siempre que exista dar lugar a la consecuencia

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COSSIO Y CORRAL, Alfonso. Instituciones de Derecho Civil: Parte General, Civitas, Madrid 1995, pp.42 ESCOBAR DE LA SERNA, Luis, ob.cit., pp. 54 53 ESCOBAR DE LA SERNA, Luis. Ob. cit. pp. 56 32

prevista en la ley. As el artculo 1.902 del Cdigo Civil obliga a resarcir a todo el que cause daos, sea el momento que sea. En conclusin, podemos decir que esta norma esta relacionada con la generalidad de la norma jurdica, por eso decimos que la norma necesita ser abstracta para que se pueda aplicar a cierta cantidad de casos similares y as ayudar a resolver conflictos en la sociedad.

HIPOTICIDAD La norma jurdica es hipottica como lo demuestra en su supuesto de hecho, ya que si se corrobora la hiptesis (supuesto de hecho) se activa la consecuencia porque es condicionada por la primera. Vale decir que la norma jurdica- sealan Enrique R. Aftalen y Jos Vilanova54- es hipottica porque toda norma es, explcita o implcita, un compuesto de una expresin ntica o descripcin (proposicin) y de una expresin dentica (prescripcin), donde la ltima seala a la libertad un camino dado tomando n consideracin la situacin de hecho descrita en la primera parte. La norma alcanzara pues expresin en una estructura molecular en la cual la decisin indicada a la libertad aparece relacionada o condicionada por una representacin de la situacin dada. Entonces podemos comprobar que toda norma jurdica, o la mayora, tienen como caracterstica a la hipoticidad, ya que cuentan con un supuesto que es hipottico que de corroborarse desenlaza automticamente una consecuencia.

FINALIDAD Toda norma jurdica se da con una finalidad, sino no tendra razn de ser; y que est en todas, que es lograr la convivencia justa y pacfica de toda la sociedad. Pero lo ms importante para su finalidad es ser eficaz para el uso de la sociedad, es decir que les sea til para resolver conflictos y sea aplicada en estas. Segn Marcial Rubio Correa55 el Derecho en su conjunto y cada norma jurdica en particular tienen como finalidad principal regular las conductas sociales, esto es, regir efectivamente en medio de la sociedad.

54 55

AFTALEN, Enrique y Jos Vilanova, ob. cit., pp. 478 RUBIO CORREA, Marcial. ob. cit., p. 86

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Por eso, concordamos con Rubio en que toda norma jurdica es creada con una finalidad que es regular las conductas intersubjetivas par ser efectivas y eficaces en la sociedad.

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CAPTULO V
LEY Y NORMA
Durante el siglo XIX, en pleno auge del positivismo jurdico, la doctrina pretende suplantar el trmino ley del mundo del Derecho y poner en su lugar el trmino norma. Las razones parecen moverse principalmente en dos planos distintos:56 1.-Razones Cientficas: En orden a lograr una mayor precisin terminolgica, se dice que el trmino ley hace referencia principalmente a relaciones de necesidad, estableciendo o describiendo un nexo de causalidad entre los fenmenos que pretende describir, y que en este sentido sera mucho ms apropiado utilizar este trmino en las ciencias naturales: leyes fsicas, leyes de la astronoma, etc. Por el contrario el trmino norma no expresa una relacin de causalidad o de necesidad, sino de imputacin entre antecedente y consecuente que implica o presupone una estructura de libertad que es en la que se desenvuelve el Derecho. En la norma, por ejemplo, que dice el inquilino debe pagar el alquiler, entre el inquilino y el pago del alquiler no hay una relacin de causa-efecto, sino que el Derecho imputa a la persona libre y responsable que alquila un piso la obligacin
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.N.lpez Calera, La estructura lgico- real de la norma jurdica, Madrid, Editora Nacional,1969,pp.3-7

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de pagar un alquiler. Si entre el inquilino y el pago del alquiler (supuesto de hecho y consecuencia jurdica) hubiese una relacin de causalidad, no habra nunca inquilinos que no pagasen y no tendra sentido hablar de la obligacin de pagar. Consecuentemente, se entiende que siempre que hacemos referencia al mundo del Derecho deberamos utilizar el trmino norma, relegando as el trmino ley al campo de las ciencias fsico-naturales. 2.- Razones ideolgicas: Sin perjuicio de las razones cientficas antes apuntadas, tambin es cierto que en el positivismo del siglo XIX lata una intencin ideolgica muy clara. En el movimiento jusnaturalistaeran muy normales expresiones tales como ley divina ,ley natural, ley humano-positiva,etc. , que denotaban una determinada concepcin ideolgica con la que el positivismo jurdico no estaba de acuerdo y deseaba hacer olvidar. Por eso se pretende imponer en el mundo del Derecho el trmino norma y ley parece que no ha cuajado entre los profesionales del mundo del Derecho (legislador y jueces principalmente), ni tampoco en el lenguaje vulgar. A nivel doctrinal, aun teniendo mayor predicamento tampoco ha llegado a imponerse dicha distincin, utilizndose en la mayora de los casos ambos trminos de manera indistinta. La ley es un vocablo ambiguo con varios significados , en sentido amplsimo a veces se utiliza como equivalente al Derecho o norma jurdica, en ocasiones con un alcance ms limitado , ley equivale a derecho escrito, que tiene su origen en algn rgano estatal , en una acepcin aun ms limitada , se denominan leyes aquellas normas que ostentan un determinado rango en el sistema de fuentes, concretamente y dejando al margen la constitucin ,que ostentan el rango supremo ,y en fin en trminos todava ms estrictos, ley es el nombre que reciben las normas, dictadas por quien atribuido el poder legislativo.57 Tambin tenemos que saber- segn Monroy Cabra- que anteriormente se hablaba de ley, pero modernamente se utiliza la expresin norma jurdica. Las leyes son normas jurdicas pero hay normas que no son leyes como la costumbre, un acto administrativo o una sentencia judicial, etc. Adems la teora de la norma jurdica es un aporte al pensamiento contemporneo, entre otros, de los juristas K. BINDING, AUGUSTO THON, ERNESTO ZITTELMAN, JORGE ROUGUIN, LEN DUGUIT, GIORGIO DEL VECCHIO, HANS KELSEN, CARLOS COSSIO y otros58.

57 58

Luis prieto Sanchs, Introduccin al derecho, pg. 19 MONROY CABRA, Marco Gerardo, Introduccin al Derecho, pp. 89 36

Para el jusnaturalismo clsico, como lo demuestra Catrhein, ley es toda norma de conducta obligatoria y duradera que se prumulgue en una sociedad pblica por el gobernante y para el bien comn59. Tambin Dez- Picazo y Gulln60 nos dice que la palabra ley no posee un significado unvoco. Se utiliza la palabra ley para designar las normas especficamente jurdicas, comprendiendo dentro de ellas tanto las de origen positivo como las normas jurdicas extrapositivas (v. gr.: se habla de la ley natural). Tambin ley designa frecuentemente toda norma jurdica de Derecho positivo; en tal sentido la palabra ley comprende todas las normas del Ordenamiento Jurdico y, por consiguiente, tambin las consuetudinarias61. Y por ltimo nos dice que la palabra ley alude a un determinado tipo de norma que ocupa, dentro del conjunto de disposiciones emanadas del Estado o de las Comunidades Autnomas, un lugar primordial o preponderante por a solemnidad de su concepcin y por el rgano del que emana. Las leyes son normas emanadas del Parlamento o Poder Legislativo (en este sentido, se contrapone ley a reglamento, decreto, orden ministerial o resoluciones. La norma jurdica y la ley son consideradas lo mismo por unos, una es parte de la otra, etc.; veremos que dicen algunos autores: Mario Alzamora62 dice que: Las normas legislativas o leyes en sentido general, provienen de determinados rganos del Estado y en su dacin se observa un procedimiento preestablecido. En el orden de la ley, se ha distinguido la ley en sentido material de la ley en sentido formal. La primera es ley porque rene todos los requisitos, incluso el de generalidad; la segunda se denomina tal, slo porque ha sido dictada por el poder competente, pudindose referir a casos individuales. Es interesante la clasificacin histrica de la normas (leyes) formulada por el jurista romano Modestino, contenida en el digesto (I, 3, par. 7) Legisvitusest imperare, vetare, permittere, punire. Las leyes tienen como virtud mandar, prohibir, permitir y castigar y de all que se dividan en imperativas, prohibitivas, permisivas y punitorias

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LUIS ESCOBAR DE LA SERNA, Introduccin a las Ciencias Jurdicas, pag 85, cit de VictorCathrein, filosofa del derecho, citpag 110 60 LUIS ESCOBAR DE LA SERNA, pag 85, cita de Dez- Picazo y Antonio Gulln, Sistema de Derecho Civil, cit, pag 112 y 113. 61 LUIS ESCOBAR DE LA SERNA, 0b. cit., pag 85, 86
62

Mario Alzamora. Introduccin a la ciencia del Derecho. Pg. 82

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La norma imperativa ordena determinada conducta. La prohibitiva la impide. Las permisivas sealan una esfera de libertad para la actividad de un sujeto. Las punitorias indican las sanciones que corresponde a los infractores de una norma. Marcial Rubio Correa63 ha definido a la norma jurdica como un supuesto al que sigue lgico-jurdicamente una consecuencia. Por lo tanto, la norma jurdica es una proposicin implicativa nica y completa. Ocurre a menudo que la norma jurdica es tomada como equivalente de un artculo legislativo pero esto es errada porque, en un mismo artculo, puede haber una o ms normas jurdicas. Se debe tomar en cuenta esta diferencia entre norma jurdica como mandato, y artculo legislativo como forma de redaccin y expresin de una o ms normas jurdicas.

63

Marcial Rubio Correa. El Sistema Jurdico (Introduccin al Derecho) p. 96

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CAPTULO VI
CLASIFICACIN DE LA NORMA JURDICA
Existe una interesante aclaracin de parte del jurista Miguel Reale64, nos comenta que los tratadistas no estn de acuerdo con la presentacin de los modos de clasificacin; incluso,hay cierta ambigedady vacilacin en la terminologa. Por otro lado, en el libro Curso de teora del Derecho de Martnez Roldan, dice que hay muchas clasificaciones posibles y toma la clasificacin base de Von Wright que a continuacin desarrollaremos sucintamente.

CLASIFICACIN DE LAS NORMAS JURIDICAS (VON WRIGHT)65 El primer criterio que desarrolla para su teora es: El carcter. Atendiendo al carcter las normas jurdicas pueden ser:

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65

REALE, MIGUEL, Introduccin al Derecho, 6ta. Edic., EDIT. Pirmide, Madrid, 1984.pg. 83 MARTNEZ ROLDN, Luis y Jess Fernndez Surez,Curso de Teora del Derecho, 4ta. Edit. EDIT. Arial, 39

Barcelona, pg., 120.

Imperativas.- Que son aquellas que imponen obligaciones de hacer o de no hacer. Permisivas o facultativas.- como su nombre lo indica no impiden realizar una accin. En este tipo de norma jurdica surge una controversia con que si estas normas pertenecen al sistema jurdico. El autor indica que las normas permisivas solo tienen sentido en el espacio jurdico pleno exceptuando normas imperativas de prohibicin o de obligacin. Se trata de autnticas normas jurdicas en cuanto que, al facultar a unos, estn presuponiendo la existencia de normas imperativas dirigidas a los dems. Podemos decir que la imperatividad de las normas permisivas se deriva de la existencia de las normas imperativas que aquellas presuponen siempre. En todo caso, podramos hablar de normas imperativas de primer grado y de normas imperativas de segundo grado, que evidentemente seran las normas permisivas.

El contenido. El carcter de las normas, es decir, si la norma declara obligatorio, prohibido o permitido, estas pueden ser abstractas y concretas. Abstractas.- Son aquellas que se refieren no a acciones concretas, sino ms bien a categoras de acciones: prestacin de alimentos, falsificacin d documentos, pago de impuestos, etc. Concretas.- Se refieren a acciones especficas y concretas. Normalmente puede4n ser las sentencias las que tienen el carcter concreto.

Destinatarios. Pueden ser: Generales.- Son aquellas que tienenque tienen un destinatario universal, es decir, que no se dirigen a una persona en concreto, sino a categoras- tipo de personas, como pueden ser padre, tutor, comprador, prestamistas. Particulares.- Tiene un destinatario individual, en cuanto se dirigen a una persona en concreto o a un grupo de personas perfectamente determinado e individualizado.

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Conviene indicar que normalmente las normas jurdicas son siempre generales y abstractas. Primero, porque la generalidad viene exigida por razones de justicia y de igualdad, en cuanto que todas las personas que se encuentren en una misma situacin deben ser tratadas de forma igual. De esta forma, las nicas normas particulares y concretas seran aquellas normas que pretenden individualizar la norma general y abstracta, y aplicarla a una persona individual imponindole una accin concreta, es decir, las sentencias. Con respecto a esta distincin Luis Legaz y Lacambra66 las distingue en normas generales y normas individuales, el explica: El derecho y sus normas regulan la conducta humana, pero ya hemos dicho que tienen en cuenta la dimensin social de la persona y no el lado puramente interior o intimo de la misma. Esto es lo que se expresa cuando se afirma que el derecho es forma de vida social, como dice Del Vecchio, la bilateralidad. La idea de bilateralidad significa que el Derecho, por su esencia, trasciende de la esfera de un solo sujeto para referirse a la de otro sujeto, con el que el primero se halla en relacin; exige e implica por tanto, la relacin intersubjetiva, es decir, la sociedad Pues bien cuando la norma contiene una regulacin de tipo general es decir, cuando vincula de un modo general e hipottico le hecho a las consecuencias y establece de modo genrico tambin los respectivos derecho y deberes, entonces la norma llamase general; cuando, por el contrario, la vinculacin de hecho y consecuencia se cie a un caso individualmente determinado y la atribucin de derechos y deberes recprocos se individualiza a un caso concreto, entonces la norma dcese particular o individual67 Podra objetarse contra la existencia de normas individuales que la vida social representa una dimensin genrica e impersonal de la vida humana, por lo que sus normas tienen carcter abstracto, genrico e impersonal; y solo en la norma general, en la ley el hombre es cualquiera y de ese modo se pierde la posibilidad de normas individuales. Sin embargo, lo especficamente personal-individual no es la realidad jurdico-social. Incluso cuando el juez se encara con la individualidad de un delincuente, lo hace sin renunciar a la dimensin impersonal
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67

LEGAZ Y LACAMBRA, Luis,Filosofa del Derecho. Barcelona: Bosch, 1979 pg.395. KELSEN, Hans, Teora General del Estado, ed. espaola, 1934, pp. 301 y ss.; Teora Pura del Derecho, pp. 41

94, 108 y s.

que hay en uno y otro, pues frente a la vida autnticamente personal, la relacin solo puede ser de amor o de odio, de apostolado, de indiferencia, etc., pero no de justicia y de retribucin que es lo propio y especifico del Derecho. Existe, pues, la existencia de normas particulares o individuales. La norma individual es la individualizacin de la norma general. Pero de suyo la norma individual representa la individualizacin o concrecin de una norma general preexistente, aplicada a un caso singular. La norma general vale para indefinidos casos; la norma individual solo es vlida para un caso. En suma, la norma individual implica la individualizacin del caso y la limitacin de la normatividad a la extensin y duracin del caso y la limitacin de la normatividad a la extensin y duracin del caso: pero es verdadera norma. Pues la norma general representa siempre un concepto genrico, y el gnero contiene diversas especies y lo que hace la norma individual es cabalmente, mediante un acto propio de valoracin, elegir y dar validez concreta a una de estas distintas especies. En cambio, nos parece que no puede considerarse individual una norma por el hecho de que regule la situacin de una sola persona, pero no en cuanto a persona individualmente determinada, sino como persona fungible, titular de una funcin pblica; as, verbigracia las normas que regulan la situacin del jefe de Estado, no son normas propiamente individuales, pues no se refieren a un caso individual suscitado por la persona que ocupa la Jefatura del Estado, sino al caso genrico del Jefe de Estado, que es lago transindividual y con validez genrica por tanto. Condicin de aplicacin. Este criterio hace referencia a las circunstancias que tienen que darse para que exista la posibilidad de aplicar una determinada norma. Se pueden clasificar de acuerdo a este criterio en: Categricas.- Normas que establecen que una determinada accin deber ser cumplida en cualquier caso y sin someter dicho cumplimiento a ningn tipo de condicin, salvo lgicamente las que infieran de su mismo contenido. Hipotticas.- Aquellas que establecen que una determinada accin debe ser ejecutada solamente si se da una o unas determinadas circunstancias.
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Ocasin espacio- temporal. mbito espacial.- Se tratan de normas que tienen validez y vigencia en todo el territorio del Estado: normas que tengan nicamente validez y vigencia en una determinada Comunidad Autnoma, y normas validas y vigentes solamente en un determinado municipio. mbito temporal.- Normas que especifican solamente la fecha de entrada en vigor, y que nacen con la intencin de perdurar en el tiempo, sin hacer mencin a una fecha final, independientemente de que luego este final sea ms o menos prximo por la aparicin de otra norma derogatoria.

Promulgacin. Escritas Consuetudinarias. Sancin. Comenta el autor. yo creo que el trmino Sancin deber ser entendido en su sentido punitivo mas propio, tal como hace Kelsen, para quien la sancin consiste en toda consecuencia desagradable atribuida por el ordenamiento jurdico a la infraccin de una norma del sistema. Este carcter punitivo no debe cuestionarse por el hecho de que recientemente y de forma muy puntual hayan aparecido algn tipo de normas que ms que sancionar premia algn tipo de conducta. Estas normas son consecuencia del carcter intervencionista del Derecho y obedecen ms a razones econmico- polticas de planificacin, fomento y programacin que a criterios estrictamente jurdicos. Asimismo Aftalion68divide a las normas jurdicas de acuerdo a su sancin en: Perfectas, Plus quamperfectae, minusquamperfectae. Imperfectas Perfectas.- Cuando la consecuencia jurdica que deriva de su infraccin es la nulidad del acto violatorio realizado; por ejemplo, el artculo 274 del Cdigo Civil establece que es nulo el matrimonio del enfermo mental, aun cuando la enfermedad se manifestase despus de celebrado el acto, as como el del sordomudo, ciegosordo y

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AFATALIN, Enrique R. y Jos Vilanova, Introduccin al Derecho, 2da. Edic., EDIT. AbeledoPerrot, Buenos Aires, 1994.

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ciegomudo que no supiesen expresar indubitable.

su voluntad de manera

Plus quamperfectae.- Cuando la sancin que sealan es de castigo o indemnizacin, o alguna de ellas, y privan de efectos al acto transgresor; por ejemplo, el artculo 1428 del Cdigo Civil establece que en los contratos con prestaciones reciprocas, la parte que incumple con su obligacin motiva que el contrato se resuelva a peticin de la otra y que esta pueda solicitarle el pago de una indemnizacin por daos y perjuicios. Minusquam perfectas.- No enervan los resultados del acto que las incumple pero sealan otro tipo de sanciones. A estas normas tambin se refiere Vctor Garca Toma 69, menciona que estas normas sancionan su infraccin con la aplicacin de una medida punitiva, aunque aceptan la eficacia del acto violatorio; por ejemplo, el artculo 106 del Cdigo Penal no puede hacer ms que reprimir el delito de homicidio con pena privativa de libertad. Imperfectas.- Desprovistas de sanciones, como menciona Vctor Garca Toma70 , las normas imperfectas no presentan en su contenido la posibilidad de medida punitiva alguna; por ejemplo 1943 del Cdigo Civil seala que el juego y la apuesta reidos con ley no otorgan accin para reclamar por su resultado. Las normas imperfectas, expresa Miguel Reale, son las que, aun siendo vlidas, no llevan consigo una pena para el infractor, ni una alteracin de lo que se ha realizado. Tales reglas se refieren especialmente a las llamadas obligaciones naturales. En cierta manera representan un momento del paso de las reglas ticas y consuetudinarias lato sensu al campo del Derecho efectivamente garantizado. Un ejemplo de obligaciones naturales nos lo dan las deudas provenientes del juego. El individuo que pierde en el juego no est, jurdicamente hablando, obligado a pagar. Paga porque quiere. La obligatoriedad del pago es de orden tico-social. Nadie podr llevar a los tribunales a un compaero de juego para que le pague lo que ha perdido en una partida de pquer. Tales obligaciones se llaman naturales y se rigen por normas consideradas como imperfectae. Pero Por qu se las considera jurdicas? Son

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GARCIA TOMA, Vctor. Introduccin a las ciencias jurdicas .Lima; EDIT. Jurista Editores, 2007,pg. 193. .GARCIA TOMA, VctorOb. Cit., pg. 193.

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jurdicas porque aunque no obliguen de manera directa, lo hacen de un modo mediato: nadie est obligado a pagar una deuda contrada en el juego pero una vez efectuado el pago no puede exigir su devolucin. Se trata de normas jurdicas porque implican consecuencias jurdicas indirecta. Dejan la iniciativa al agente, pero una vez efectuado el pago, ste pasa a ser justo ttulo de obligacin fundada en el juego.

MIGUEL REALE.71 Las normas jurdicas en el espacio. Empezando por el tema ms fcil y accesible nos referiremos al criterio espacial. La coexistencia de territorios diversos, cada uno de ellos sometido a un orden jurdico soberano, impone de pronto la distincin entre normas jurdicas de Derecho interno y normas jurdicas de Derecho externo. La validez de las primeras se refiere, directa o indirectamente, al Estado visto como el centro de polarizacin de la positividad jurdica, es decir, como la ordenacin de poder en virtud del cual las normas jurdicas obligan, hacindose objetivamente exigible el comportamiento que ellas prescriben. La eficacia de las reglas de Derecho externo en el territorio nacional depende de la soberana del Estado, pudiendo aquellas coincidir o no con las del ordenamiento jurdico estatal. Renglones ms abajo nuestro jurista dice, Aclarados estos puntos, pasemos a la distincin de las normas de Derecho interno segn si mbito territorial. Las normas jurdicas en relacin con las fuentes del Derecho. Vctor Garca Toma72 , hace tambin esta distincin utilizando el trmino origen. Otro nodo de clasificar las reglas jurdicas es por su referencia a las fuentes o formas de produccin jurdicas. Segn los medios y procesos a travs de los cuales se manifiesta el Derecho, podemos distinguir cuatro tipos de normas jurdicas, que encontraremos de nuevo al tratar de la cuestin de las fuentes del Derecho: normas legales, consuetudinarias, jurisprudenciales y doctrinales o cientficas. A estos tipos tradicionales de reglas unimos las reglas negociables, producto de la autonoma de la
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REALE, Miguel.Introduccin al Derecho .Madrid; EDIT. Ediciones Pirmide, 1984. pg., 83.
GARCIA TOMA, Vctor. Introduccin A Las Ciencias Jurdicas.Lima; EDIT. Jurista Editores, 2007. pg. 191

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voluntad con funcin diversa a la de las llamadas normas doctrinales. A esta otra clase de normas, nos referimos a las negociables, Vctor Garca Toma las denomina normas con inters de parte73 Normas legislativas.- son las que provienen de los rganos del estado con competencias legislativas Normas consuetudinarias.- provienen de la sociedad y han encontrado respaldo estatal (costumbres jurdicas). Normas jurisprudenciales.- son aquellas que emanan de los rganos estatales encargados de administrar justicia, y surgen para cubrir lagunas legales del ordenamiento jurdico. Normas con inters de parte o negociables.- Son aquellas que, dentro del marco establecido en el ordenamiento jurdico, surgen de la propia capacidad autodeterminativa de las personas (contratos).

Normas de equidad y tipos de justicia. La nocin de equidad implica, segn el pensamiento aristotlico, una mejor comprensin de la idea de igualdad. La justicia es, en ltimo anlisis, una expresin tica del principio de igualdad. Si existe la idea de libertad considerar como uno de los fundamentos del Derecho, existe tambin, completndola, la de igualdad. Ser justo es juzgar las cosas segn el principio de igualdad. Cmo concebir la igualdad en el pleno tico- jurdico? Esta materia fue tambin estudiada con sutileza por Aristteles que procur distinguir los diversos tipos de igualdad que se manifiestan en la vida prctica. En primer lugar, tenemos la justicia conmutativa que responde a la igualdad de proporcin propia de los trueques en los cambios mercantiles. El criterio de igualdad retributiva o co-respectiva no preside solamente las relaciones de cambio, sino tambin la aplicacin de las penas: quien infringe la ley penal no debe sufrir una pena desproporcional a la gravedad de su acto. Aristteles vio solo el segundo de los aspectos sealados al situar el problema de la justicia distributiva diciendo que esta tiene el carcter de
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GARCIA TOMA, Vctor. o. u. c., pg. 192.

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proporcin geomtrica, diversidad de la que existe en la justicia conmutativa, pues el Estado no da a todos por igual como en los cambios, sino que da a cada uno segn su merito. El problema de deber ser cada uno para con el todo se refiere a la llamada justicia social, que vislumbraron los jurisconsultos romanos y que se clarific en la obra de Agustn y de Tomas de Aquino. Lo que legitima a las normas de equidad es el principio de igualdad ajustada a la especificidad del caso. Por el tipo de lenguaje. Segn Vctor Garca Toma74 este criterio tcnicas, prescriptivas e ideales.

las clasifica en definitorias,

Normas definitorias.-Son las que determinan los requisitos y el modo de alcanzar un derecho o desarrollar una actividad; por ejemplo, la constitucin donde se establecen los requisitos para alcanzar y gozar del statusde ciudadano. Normas tcnicas.- Son las que indican los medios para alcanzar un tipo de configuracin jurdica; por ejemplo, lo previsto en el abrogado artculo 196 de la constitucin de 1979, donde se estableca la formula de redaccin de las leyes que dictara el Congreso de la Repblica. Normas prescriptivas.- Son aquellas que directa y expresamente se dirigen a influenciar sobre la conducta de las personas en sus relaciones coexistenciales; por ejemplo, el artculo 529 del cdigo civil, donde se seala la obligacin del tutor de administrar los bienes del menor con la diligencia ordinaria. Normas ideales.- Formulan un paradigma a seguir; por ejemplo el artculo 18 de la constitucin, donde se establece que la educacin universitaria tiene como fines la formacin profesional, la difusin cultural, la creacin intelectual y artstica, y la investigacin cientfica y tecnolgica.

Por su funcin. Vctor Garca Toma75 , manifiestas que segn este criterio se clasifica en:
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VICTOR GARCIA TOMA. Introduccin A Las Ciencias Jurdicas.Lima; EDIT. Jurista Editores, 2007. Pg. 191. GARCIA TOMA.VictorOb. Cit., pg. 192.

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Normas sustanciales.- instituyen derechos y deberes para los sujetos vinculados a travs de una relacin jurdica; por ejemplo, las normas del Cdigo Civil, Cdigo Penal, etc. Normas procesales.- O adjetivas son las que regulan el desarrollo de los procesos judiciales o administrativos; por ejemplo, las del Cdigo Procesal Civil, Cdigo Procesal Penal, etc. En puridad, se deviene en los instrumentos que permiten hacer valer los derechos sustanciales violados o desconocidos.

Por su naturaleza. Expresa Vctor Garca Toma76, este criterio las clasifica en: Normas constitutivas.- Son aquellas que instituyen derechos subjetivos o deberes jurdicos, como las establecidas en la parte dogmatica de la constitucin de la Constitucin Normas declarativas.- Son las que explican el sentido de las normas constitutivas, como las que estn en los incisos del artculo 200 de la constitucin, donde se aclara el carcter de las acciones de garanta (habeas corpus, amparo, etc.

Por la voluntad de las personas. Vctor Garca Toma77, este criterio clasifica a las normas en taxativas y dispositivas. Normas taxativas.- Son aquellas que ordenan por sobre la voluntad de los sujetos de relacin jurdica; el estado impone y las hace respetar inexorablemente; por ejemplo, el inciso 1 del artculo 687 del Cdigo civil seala, en principio, que los menores de edad no pueden otorgar testamento Normas dispositivas.- Son los que operan cuando no existe manifestacin de la voluntad o cuando esta es expresada sin claridad; el Estado las hace valer solo por defecto u omisin de la expresin de la voluntad de los sujetos. Estas normas pueden ser, a su vez, supletorias o interpretativas.

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GARCIA TOMA, Vctor. Introduccin A Las Ciencias Jurdicas. Lima; EDIT. Jurista Editores, 2007. pg. 192. GARCIA TOMAVctor.Ob. Cit., pg. 193.

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o Normas dispositivas supletorias.- Se caracterizan por la facultad que tienen las personas para, en funcin de sus intereses especficos, no aplicarlas, reconocindoles a los sujetos la atribucin de regularse con pleno albedrio en sus relaciones coexistenciales. Un ejemplo es el artculo 1364 del Cdigo Civil, que seala los gastos y tributos que originan la celebracin de un contrato se dividen proporcionalmente entre al as partes, salvo pacto contario entre los propios interesados. o Normas dispositivas interpretativas.- Se caracterizan porque determinan el sentido de la voluntad de las personas que intervienen en un negocio jurdico; por ejemplo, el articulo1387 del Cdigo Civil seala que la muerte del destinatario de una oferta determina la caducidad de esta. Por su cualidad. Este criterio, expresa Vctor Garca Toma78, toma en cuenta las condiciones intrnsecas de imperatividad y clasifica a las normas en permisivas, preceptivas, prohibitivas y punitivas. Normas permisivas.-Se caracterizan porque otorga a la persona la facultad de hacer o no hacer algo; sealan una esfera de libertad para la actividad del sujeto. Por ejemplo, el inciso a del apartado 24 del artculo 2 de la Constitucin seala que todo aquello que no est prohibido est permitido. Normas preceptivas.- Son las que mandan hacer algo, es decir, predisponen una determina conducta. Por ejemplo, el artculo 38 de la Constitucin establece que respetar, cumplir y defender la constitucin y el ordenamiento jurdico de la Nacin es un deber ciudadano.

Normas prohibitivas.- Son las que impiden determinada conducta; por ejemplo, el inciso 9 constitucin seala que es un principio y jurisdiccional la inaplicabilidad por analoga de normas que restrinjan derechos

la ejecucin de una del artculo 139 de la derecho la funcin la ley penal y de las

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GARCIA TOMA, Vctor. Introduccin A Las Ciencias Jurdicas. Lima; EDIT. Jurista Editores, 2007. pg. 194.

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Normas punitivas.- Se caracterizan por planear sanciones para sus infractores; as, el artculo 149 del Cdigo Penal seala que quien omite la obligacin de la prestacin alimentaria ser reprimido con pena privativa de libertad o con la prestacin de un servicio comunitario.

Otras especies de normas. Las reglas preceptivas son las que mandan hacer algo, las que establecen un status, las que reconocen o identifican otras normas como pertenecientes al sistema vigente. Reglas prohibitivas son, como indica la palabra, las que niegan la prctica de ciertos actos. Las reglas permisivas son las que facultan para hacer u omitir algo. Los juristas invocan otra categora de reglas, que son las reglas supletorias. En realidad estas constituyen una especie de reglas dispositivas destinadas a llenar el vaco dejado por la libre disposicin de las partes. Tambin hay otra clasificacin comenta el autor: Normas genricas.- Que son las que, en funcin de los presupuestos que las enuncian, obligan indiscriminadamente a todos cuantos entran en si mbito de accin. De este tipo son la mayora de las leyes y reglamentos y ciertas normas consuetudinarias y jurisprudenciales. Normas particulares.- que son las que vinculan a determinadas personas y las de una ley que expresamente contenga disposiciones solamente aplicables a ciertos casos particulares. Normas individuales.- que son las que puntualizan o certifican in concreto las disposiciones anteriores, como acaece en la sentencia judicial o en la provisin o resolucin administrativa. Tendremos ocasin de encontrar tambin las llamadas leyes interpretativas o normas interpretativas. Las normas interpretativas representan una categora de largo alcance, especialmente cuando se entra en una poca en la que se da un flujo incesante de
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legislacin. Hay ciertos textos legales que provocan tal confusin en el mundo jurdico que el propio legislador siente la necesidad de determinar mejor su contenido.

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CAPTULO VII
LOS ELEMENTOS DE LA NORMA JURIDICA

EL SUPUESTO Marcial Rubio, define al supuesto como la hiptesis que aparece en la norma, que en caso de verificarse u ocurrir en la realidad, desencadena la necesidad de aplicar la consecuencia jurdica que ella misma enuncia. Mario Alzamora nos dice que la hiptesis de la norma jurdica expresa un hecho de cuya realizacin depende la consecuencia de derecho. Ese hecho, constituye el supuesto jurdico. Un hecho puede acarrear consecuencias jurdicas y otras que no lo son. Por ejemplo, la muerte de una persona origina derechos a favor de sus herederos o determina reacciones afectivas u obliga a llevar luto. El supuesto de hecho es un elemento constitutivo de la norma jurdica. Sin embargo, algunos tratadistas sostienen que es posible que se produzcan consecuencias jurdicas sin la existencia de supuestos. La norma jurdica se enunciara en tal caso, bajo la frmula general debe ser B, le faltara la hiptesis, sera un juicio categrico. Para sustentar esta tesis se seala como
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ejemplos los llamados derechos absolutos, tales como transitar libremente, asociarse, etc.; y los deberes generales, como las obligaciones de sufragar, pagar impuestos y otras semejantes. Sin embargo, un sencillo anlisis descubre en uno y en otro caso, la existencia de condiciones: la realidad de una persona jurdica, su capacidad, la ciudadana, la percepcin de una utilidad o la tenencia de una propiedad, etc. Algunos autores identifican los trminos supuestos y hecho jurdico, y otros confunden el supuesto con la hiptesis normativa considerada en s misma. Schreirer, emplea como sinnimos los vocablos hecho jurdico y supuesto jurdico. Pero, como se expreso antes, el supuesto no es un puro hecho considerado en el plano de la factibilidad, sino que rene otra nota: es un hecho condicionante de una consecuencia especial que es la consecuencia de derecho. Garca Mynez, define el supuesto jurdico como la hiptesis de cuya realizacin dependen la consecuencias establecidas por la norma Clasificacin de los supuestos Existen varias clasificaciones posibles de los supuestos, de entre las cuales Marcial Rubioconsidera dos: una segn la cantidad de sus elementos componentes; y, otra segn la calidad de los mismos. a) Segn la cantidad de sus elementos componentes, los supuestos pueden ser simples y complejos. Supuesto simple: es aquel que contiene un solo elemento constitutivo. Es el caso de una de las normas del artculo 20 del cdigo civil: al hijo matrimonial le corresponden el primer apellido del padre y el primero de la madre. En este caso, la condicin de hijo matrimonial es una conceptualizacin nica, que no admite en su formulacin abstracta ms que un solo elemento. Supuesto complejo: si tomamos como ejemplo el artculo 1969 del cdigo civil en su primera parte, veremos que dice: aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo .Aqu hay dos normas cuyos supuestos tienen dos elementos cada uno: - Un hecho atribuible al agresor por dolo a un dao a la vctima. - Un hecho atribuible al agresor por culpa y un dao a la vctima. En los dos casos, el dao a la vctima se suma al dolo o culpa como un elemento esencial del supuesto. Esto significa, por ejemplo, que no basta para que proceda la consecuencia de indemnizar, que el agresor haya realizado el acto que
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conduca al dao, sino que hay que probar a la vez la existencia de este ultimo. A la inversa, puede ocurrir un dao que no sea atribuible no al dolo ni a la culpa de alguien, en cuyo caso tampoco ser posible aplicar este artculo. Conviene, en cada norma jurdica, establecer con claridad todos los elementos del supuesto para ver su carcter simple o complejo, antes de proceder a la verificacin de la ocurrencia del supuesto en la realidad, pues en caso contrario podramos omitir uno o ms elementos y, por tanto, aplicar el derecho erradamente. b) Desde el punto de vista de la calidad de su contenido, los supuestos jurdicos pueden admitir varias posibilidades. Entre ellas destacan: Hechos, que son sucesos puros y simples de la propia realidad. Tales los casos de matar intencionalmente a otro; de nacer, trabajar, etc. Conceptos jurdicos, que son elementos tericos definidos por el derecho, bien en su teora, bien en la propia legislacin. Tal es el caso del artculo 25 de la constitucin que dice: la jornada ordinaria de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales, como mximo. La expresin jornada ordinaria de trabajo es un concepto jurdico. Tambin puede verse la parte inicial del artculo 70 de la constitucin que dice: el derecho de propiedad es inviolable. (). La propiedad es tambin un concepto tpicamente jurdico. Instituciones jurdicas, entendidas como organismos creados y regimentados dentro del sistema jurdico. Por ejemplo, el artculo 20 de la constitucin que dice: los colegios profesionales son instituciones autnomas con personalidad de derecho pblico. (.).

En definitiva, desde el punto de vista de la calidad de su contenido, los supuestos jurdicos pueden abarcar una amplia gama de consideraciones de hecho y de derecho. Mario Alzamora Valdez tambin toma en cuenta los supuestos simples y a los complejos, adems de ello toma en cuenta lo siguiente: Los supuestos jurdicos pueden ser entre s compatibles e incompatibles. los primeros se fusionan en un todo superior que produce consecuencias distintas a las que aisladamente corresponden a las partes; los segundos aniquilan sus resultados mutuamente.

La incompatibilidad reviste dos formas; es absoluta o relativa. Los supuestos absolutamente incompatibles, si se encuentran se destruyen entre s: la accin y su renuncia; el proceso y el desistimiento; un mandato y su revocacin; el
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matrimonio y el divorcio. Los supuestos relativamente incompatibles, pueden existir por si mismos o bajo la dependencia de otros, pero tiene una incompatibilidad frente a ciertos hechos, de tal que cuando concurren con estos anulan sus resultados. En relacin con el tiempo, los supuestos de derecho pueden asumir tres formas: invertibles, antecedentes y consecuentes. En los supuestos invertibles el orden de la realizacin de los hechos es indiferente. Tal es el caso de una hipoteca sobre un bien que puede ser anterior a la venta o simultanea. Los hechos antecedentes deben ser necesariamente previos a otros; y los consecuentes deben seguirlos. Ejemplos: una demanda para que se produzca una sentencia; un testamento o una declaracin de heredero para que exista herencia

Existen determinadas normas jurdicas que tienen la particularidad excepcional de carecer de un supuesto explicito esto se puede encontrar en las normas jurdicas declarativas. Un ejemplo es el segundo prrafo del artculo 43 de la constitucin que dice. el estado es uno e indivisible. All no existe supuesto propiamente dicho, como no fuera El estado. Estas normas son dictadas como afirmaciones validas por s mismas, ms que como hiptesis de que a tal supuesto debe seguir la consecuencia. El que carezca de supuesto no implica, sin embargo, que no sean obligatorias. El supuesto y aplicacin del derecho Marcial Rubio nos dice que el supuesto de la norma suele ser una descripcin simplificada y abstracta, y por lo tanto con menos matices descriptivos que los que pueden encontrarse al verificarse luego en la realidad. Son relativamente numerosas las situaciones en las que el agente aplicador del derecho se encuentra ante el problema de definir si el supuesto se ha verificado o no. Ejemplo: supongamos que dos personas se traban en un pugilato en un lugar solitario y que una logra derribar a la otra de un fuerte golpe de puo en la cabeza; la victima cae al piso y queda inconsciente. El agresor decide retirarse y ocultar el hecho, descubrindose das despus, muerto al agraviado en el lugar en el que quedo tendido. De entre las varias figuras delictivas aqu podran haberse cometido destacan tres que son: Homicidio, o sea, causar la muerte intencionalmente a la victima (cdigo penal artculo, 106)

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Lesiones, es decir, tener la intencin de golpearlo, pero en ningn modo de causarle la muerte (cdigo penal, artculos 121 y 122, en sus respectivos prrafos finales) Lesiones seguidas de muerte, cuando el agresor prev que podra causarle la muerte a la victima(cdigo penal, artculos 121y 122)

En resumen, la primera etapa del procedimiento de aplicacin del derecho a un caso determinado, consiste en la verificacin de la ocurrencia del supuesto en la realidad, esto es un doble trabajo por un lado , identificar en supuesto de la norma; de otro, proceder a la verificacin de dicho supuesto en la realidad. Recin despus de esto podra procederse a la interpretacin jurdica.

LA CONSECUENCIA Vctor Garca Toma manifiesta que es el efecto que la norma jurdica plantea en caso de verificarse la realizacin de la hiptesis contenida en el supuesto el efecto puede ser estableciendo un derecho, una obligacin, una sancin, etc. Schreier respecto a la consecuencia manifiesta una formulacin concreta del principio de causalidad jurdica, con el siguiente esquema: No hay consecuencia de derecho sin supuesto jurdico. De dicho principio se desprende dos corolarios: no se produce ninguna modificacin en el supuesto jurdico y toda transformacin en el supuesto jurdico produce una transformacin en la consecuencia jurdica Marcial Rubio dice que la consecuencia es el efecto que el autor de la norma jurdica atribuye, lgico-jurdicamente, a la verificacin del supuesto en la realidad. La consecuencia tiene necesidad lgico jurdica, pero hay que distinguir con cuidado el desencadenamiento de esta necesidad, de su ocurrencia en la realidad pues, esta relacin no es necesaria sino contingente.

Clases de consecuencias La consecuencia es atribuida por la norma al supuesto y puede revestir diversas modalidades. Las principales son:

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Establecimiento de un derecho, que consiste en atribuir una facultad o beneficio a alguien. Establecimiento de una obligacin, que consiste en mandar que alguien de, haga o no haga algo en favor de otra persona

Establecimiento de un deber, entendiendo por tal un responsabilidad a cumplir obligatoriamente Creacin de instituciones, como por ejemplo la creacin de una empresa pblica, de un ministerio o de organismos similares Creacin de una situacin jurdica, entendiendo por tal el conjunto de derechos y deberes. Creacin de una relacin jurdica, entendiendo por tal vinculacin, por mandato normativo, de dos elementos entre s, bien se trate de personas , de personas y de cosas o de cosas Suspensin, modificacin o derogacin de normas existentes , mediante los procedimientos ad hoc para ello, establecidos en diversas disposiciones constitucionales y legales

Establecimiento de sanciones, entendiendo por tales consecuencias del incumplimiento de los mandatos jurdicos

Alzamora Valdezse refiere a las clases de normas cuya consecuencia es de carcter sancionador en funcin a las sanciones, las normas pueden ser perfectas,plus quam perfectas, minusquam perfectas o imperfectae. EL NEXO Vctor Garca Toma, es el elemento vinculante, entre supuesto (hiptesis de la norma) y consecuencia (efecto de la norma), con un carcter de deber ser. La copula es necesaria en resguardo del valor axiolgico que se pretende promover o defender; pero no es indicativa de causalidad, ya que su cumplimiento queda al albedrio del hombre; independientemente de la coercin que el estado puede efectuar sobre este.

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Naturaleza del nexo de la norma jurdica Deber ser. Puede tener dos significados que hay que descartar: Deber ser .Porque es bueno que as ocurra, lo que introduce una connotacin tica. En el tratamiento de la norma jurdica como mandato, sin embargo, no es este el criterio rector del deber-ser jurdico. Una norma puede ser ticamente adecuada, discutible o neutral pero genera un mandato vigente y que debe ser cumplido desde el punto de vista tcnico- jurdico. As una norma que establece el derecho a la libertad es axiolgicamente deseable; la que establece la pena de muerte por traicin a la patria en caso de guerra y de terrorismo (constitucin, articulo140) fue y es discutida y discutible desde el punto de vista tico, sin embrago desde el punto de vista de la aplicacin del derecho, las normas son igualmente exigibles y deben ser cumplidas. Deber ser de carcter inexorable y proviene de ciertas ciencias, especialmente las naturales y las matemticas segn ellas, dado cierto contexto predeterminado, la norma cientfica formula una proposicin a la que no caben excepciones, incertidumbres o incumplimientos, pues la consecuencia deviene necesariamente y no contingentemente. As la ley de la gravedad establece que la manzana dejada libre en el aire debe caer, siempre y cuando haya campo gravitatorio En un sistema decimal, sesenta mas sesenta son ciento veinte dado los parmetros no puede haber consecuencia distinta. Sin embargo, en el Derecho, la consecuencia carece de esta necesidad: puede ocurrir que el deudor pague o no; que el homicida cumpla su condena o se escape, y as sucesivamente. As descartados estos dos sentidos de la expresin deber ser, se puede explicar en qu consiste el carcter de necesidad lgico-jurdico del nexo dentro de la norma jurdica El nexo es necesario porque el Derecho entiende que la consecuencia debe ocurrir a partir de la verificacin del supuesto en la realidad. Es ms para garantizarlo, el Derecho cuenta con el apoyo de la fuerza del estado, de tal manera en que oportunamente vimos, pero adems as dicho el deber ser es jurdico, por ser vinculante particularmente en el Derecho, y lgico por constituir el vinculante implicativo dentro de la estructura de la norma jurdica.(Marcial Rubio).

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Capitulo VIII
VALIDEZ DE LA NORMA JURIDICA

VALIDEZ DE LA NORMA JURIDICA (KELSEN79) La validez de una norma no es otra cosa que el modo particular de su existencia, la norma existe cuando ha sido creado por un acto, es decir, por un hecho natural que transcurra en el espacio y el tiempo. Cuando una norma es vlida solo para un lugar y tiempo determinados, no se aplica sino a los hechos que transcurren en ese tiempo y lugar. Su validez es ilimitada, pero ello no significa que sea independiente del espacio y tiempo, pues los hechos a los cuales la norma se aplica transcurren siempre en un lugar y tiempo determinados. Para que un orden jurdico sea vlido es necesario que sea eficaz, es decir, que los hechos sean en cierta medida conforme a este orden. Validez material.-Si se consideran los hechos particulares, las diversas conductas a las cuales se aplica, sean del orden religioso, econmico o poltico.
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KELSEN, Hans , Teora Pura del Derecho, 8 ed, Buenos Aires, EUDEBA,1982.

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Validez personal.-Referida a los individuos cuya conducta regula. Validez temporal.-Referida al tiempo en el cual es vigente. Validez espacial.-De acuerdo a un espacio determinado. VALIDEZ DE LA NORMA (PORTELA). Una norma jurdica ser vlida si ha sido creada por otra norma que le a impuesto determinados requisitos y que se considera superior. La validez resulta ser una relacin puramente formal, que se basa en la intrnseca jerarqua del mismo orden normativo. Requisitos Formal.- Que hace referencia a rganos competentes para la creacin de las normas jurdicas. Material.- Marca los contenidos mnimos que estas normas inferiores deben tener.

Enfoques de validez
Enfoque formal deductivo (formalista) La investigacin acerca de la validez de la norma aparece as como el desarrollo de una cadena deductiva infinita. La solucin a esto es constituir un axioma, es decir, una norma hipottica. Esta tiene como caractersticas el ser arbitraria y racional (porque ordena una sociedad compuesta por seres racionales. Enfoque Naturalista Para este enfquela validez de una norma jurdica se concretiza analizando si su contenido que establece como debida, concuerda con las disposiciones divinas o naturales de la razn. Enfoque social, de cuestin fctica (realismo) L a validez se consigue confrontando las normas con los hechos sociales. En efecto hace referencia a su cumplimiento en el contexto social. VALIDEZ DE LA NORMA JURIDICA (MARCIAL RUBIO) En principio, la norma valida es solo aquella que sigue determinados cnones de forma y fondo.

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De forma: Son los que prescriben la configuracin de las fuentes del derecho dentro de cada sistema jurdico en particular (en nuestro caso el peruano). De fondo: La norma es vlida cuando no resulta incompatible con otras de rango superior. Artculo 51.- La constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior jerarqua, y as sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma de Estado. Artculo 138.- () En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior. Este autor tambin manifiesta una diferencia entre norma vigente y norma vlida. Norma vigente: Es aquella que ha sido producida de acuerdo a derecho, que ha cumplido con todos los requisitos de trmite por lo tanto debe regir y ser obedecida. Norma vlida: Es aquella que en adicin de estar vigente cumple con los requisitos de no incompatibilidad. Se puede ver como toda norma vlida es por definicin vigente, pero no necesariamente toda norma vigente es vlida.

VALIDEZ DE LA NORMA JURDICA (MIGUEL REALE) Para que la norma sea obligatoria, adems de estar estructurada, necesita satisfacer los requisitos de validez. Existen tres puntos de vista de la validez de una norma de Derecho: VALIDEZ FORMAL O VIGENCIA La validez formal de una norma tiene que ver con su capacidad de ser obligatoria y con que cumpla con los requisitos para su elaboracin. Requisitos: La legitimidad del rgano: Las normas de Derecho tienen que ser emanadas de un rgano competente, legtimo en s misma y en la materia a tratar.

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La competencia sobre su materia: Deben elaborar normas de acuerdo a la materia que le corresponde. Legitimidad del procedimiento: La norma tiene que ser elaborada de acuerdo con las exigencias reales de la sociedad. VALIDEZ SOCIAL O EFICACIA

Se dice que la norma es eficaz cuando se refiere a su aplicacin o ejecucin de la norma jurdica. Existen normas que tienen validez formal, que son impuestas, pero carecen de eficacia; as como hay normas que son eficaces pero no formales. Tambin se encuentran normas que nacen de la eficacia de su aplicacin y no de la validez formal; como son las normas consuetudinarias, las cuales luego ya se convierten en formales. VALIDEZ TICA: EL PROBLEMA DEL FUNDAMENTO El Derecho debe ser siempre una Tentativa de Derecho justo80. El problema del fundamento est relacionado con la idea de justicia (orden axiolgico) que est relacionado con la problemtica que suscita el Derecho Natural.

VALIDEZ DE LA NORMA JURIDICA (NORBERTO BOBBIO) El problema de la validez es el problema de la existencia de la regla en cuanto tal, independientemente del juicio de valor, que se resuelve con un juicio de existencia o de hecho. Esto es, se trata de comprobar si una regla jurdica existe o no, o mejor si aquella determinada regla, as como es, es una regla jurdica. La validez jurdica de una norma equivale a la existencia de esa norma como norma jurdica81. Mientras que para juzgar la justicia de una norma es necesario medirla segn un valor ideal, para juzgar su validez se requiere realizar investigaciones de carcter emprico-racional, investigaciones que se hacen cuando se tratan de establecer la entidad y la dimensin de un suceso. Particularmente, para decidir si una norma es vlida (esto es, si existe como regla jurdica que pertenece a un determinado sistema) con frecuencia es necesario realizar tres operaciones: Determinar si la autoridad que la promulg tena el poder legtimo para expedir normas jurdicas Comprobar si no ha sido derogada

80 81

Miguel Reale, Introduccin al Derecho, pg. 100 Escuela Nacional de la Judicatura (La argumentacin jurdica, pg. 13)

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Verificar que no sea incompatible con otras normas del sistema, particularmente con una norma jerrquicamente superior o con una norma posterior, como en todo ordenamiento jurdico rige el principio de que dos normas incompatibles no pueden ser vlidas a un mismo tiempo.

VALIDEZ DE LA NORMA JURIDICA (CARLOS SANTIAGO NINO) La expresin validez es de una extremada ambigedad, tanto cuando se aplica para calificar a una norma jurdica, como cuando se la usa en relacin a todo un orden jurdico. Los siguientes son algunos de los focos de significado con que se suele usar la expresin validez. En muchos contextos decir que una norma o un sistema normativo son vlidos es equivalente a decir que la norma o el sistema normativo en cuestin existen. Tambin puede asociarse la validez de una norma o de un sistema jurdico con su justificabilidad, es decir, que una norma vlida implica decir que ella constituye una razn para justificar una accin o decisin. Una norma jurdica es vlida cuando hay otra norma jurdica que declara que su aplicacin u observancia es obligatoria. Tambin puede predicarse validez de una norma jurdica cuando ha sido dictado por una autoridad competente. Una norma es vlida cuando pertenece a un cierto sistema jurdico. Por ltimo, cuando se dice que una norma o un sistema jurdico son vlidos a veces se puede querer decir que tienen vigencia (o eficacia), o sea que son generalmente observada y aplicados.

Estos 6 focos de significado no son en realidad significados autnomos de la palabra validez, ya que generalmente ellos se presentan combinados de alguna manera, es decir, cuando uno habla de validez se puede tomar como los seis casos expuestos82.

82

SANTIAGO NINO, Carlos. (Introduccin al anlisis del derecho, pg. 132) cit. La Validez y la existencia del derecho. Editorial Astrea de A. y R. Depalma, 1985. 63

VALIDEZ DE LA NORMA JURIDICA (LUIS PRIETO SANCHIS83) Norma vlida equivale a norma que existe en un cierto sistema jurdico. Sin embargo, se utilizan al menos dos conceptos de validez o existencia, que podemos denominarlos validez como pertenencia y validez como mera vigencia. La validez como pertenencia significa que la norma en cuestin rene todas las condiciones establecidas por el sistema jurdico para considerar que una norma forma parte del mismo. Tales condiciones son: Que la norma haya sido creada por el rgano competente para producir ese tipo de normas. Que se haya observado el procedimiento establecido. Que la norma no haya sido derogada. Que la norma no resulte contradictoria con alguna otra norma superior del sistema. Este es un caso anlogo al de la derogacin y la diferencia estriba en que ahora la contradiccin no se establece entre normas sucesivas en el tiempo, sino entre normas de distinto rango.

Tales condiciones nos permiten mostrar que en este concepto de validez intervienen en realidad dos clases de criterios diferentes, que suelen denominarse dinmico y esttico. En virtud del primero, una norma es vlida cuando el hecho de su creacin viene autorizado por otra norma del sistema, con independencia de cul sea su contenido. En cambio el criterio esttico supone que una norma es vlida cuando se contenido puede derivarse del contenido de una norma superior del sistema o, al menos, cuando no entra en contradiccin con la misma; las condiciones de no derogacin implcita y de no vulneracin de preceptos sustantivos superiores pertenecen a esta ltima categora84. VALIDEZ DE LA NORMA JURIDICA (DIEGO MARTINEZ MURULANDA) Por validez entendemos la existencia especfica de las normas. Decir que una norma es vlida equivale a declarar su existencia o lo que es lo mismo- a reconocer que tiene fuerza obligatoria frente a aquellos cuya conducta regula. Las del derecho son norma en cuanto tienen validez. Son, para hablar de manera ms precisa, normas que prescriben una sancin. Puesto que la validez de una norma no es algo real, corresponde distinguir su validez de su eficacia, esto es, del hecho real de que ella sea aplicada y

84

PRIETO SANCHS, Luis (Introduccin al derecho, pg. 16) Servicio de publicaciones de la Universidad de 64

Castilla-La Mancha, 1996.

obedecida en los hechos, de que se produzca fcticamente una conducta humana correspondiente a la norma. Que una norma valga quiere decir algo distinto a afirmar que ella es aplicada y obedecida en los hechos, aun cuando entre la validez y la efectividad pueda constituirse cierta relacin. Una norma jurdica solo es considerada como objetivamente vlida cuando el comportamiento humano que ella regula se le adecua en los hechos, por lo menos, hasta cierto grado85.

85

MARTNEZ MURULANDA, Diego(Fundamentos para una introduccin al derecho, pg. 258, cit. Hans 65

Kelsen).

CAPITULO IX

RELACIN JURIDICA

Definicin
El vnculo que establece la norma jurdica entre los elementos que integran su contenido, se denomina relacin jurdica.86 Tal relacin es el nexo que se crea entre los sujetos, mediante el cual, uno de ellos, el pretensor, puede exigir del otro, el debitor, el cumplimiento de un deber jurdico cuyo contenido esta dado por determinado objeto o prestacin, bajo la amenaza de la sancin. Los conceptos que integran la norma son los factores relacionados, el vnculo que establece el Derecho es el factor relacionante.
86

La separacin o intervalo entre dos cosas, en cuanto se piensa como unin, se llama relacin jurdica, no son otra cosa que relaciones (uniones) establecidas por el Derecho. F. Carnelutti. Teora General del Derecho. Traduccin del italiano por Francisco Javier Osset. Editorial Revista d Derecho Privado. Madrid, pg. 183-184.

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La relacin jurdica, al igual que la relacin lgica que nace del juicio lgico, no es anterior ni posterior a sus elementos, su elaboracin es simultnea. La funcin normativa del Derecho no consiste en sealar quines son sujetos, cul es el objeto y consecuentemente determinar las sanciones, sino en establecer relaciones jurdicas. Carnelutti define la relacin jurdica como aquella que se constituye por el derecho entre dos sujetos respecto a un objeto87 Si se admite que es el Derecho el que crea la relacin, no es lgico explicar la gnesis de aquella, tomando nicamente como punto de partida la existencia de una relacin real (social) que precede a la relacin jurdica, y que llegue asumir este carcter solo por obra de la norma que as lo establece. El juristaSavigny la relacin de derecho, nos aparece como relacin de persona a persona, determinada por la regla jurdica, la cual asigna a cada individuo un dominio en donde su voluntad reina independientemente de la voluntad extraa. En consecuencia, toda relacin de derecho se compone de dos elementos: El primero, una materia dada, la relacin misma; el segundo, la idea de derecho que regula esta relacin, el primero puede ser considerado como elemento material de la relacin de derecho, como simple hecho; el segundo, como elemento plstico, el que ennoblece el hecho y le da la forma de derecho88 Precisa Fernndez Galiano que, por otra parte conviene advertir que el Derecho no constituye las relaciones ex novo; las relaciones las crea el hombre cuando en virtud de sus actos se pone en situacin de recproca implicacin con la personalidad de otro, o bien aparecen como consecuencia de hechos naturales, no producidos por el hombre que por s solos, establecen la vinculacin entre los sujetos89 El derecho juridiza determinadas relaciones reales, les atribuye efectos jurdicos y las transforma en relaciones de esa naturaleza. La relacin real y la relacin jurdica no se confunden. Como lo expresa con acierto LegazLacambra. 1No todas las relaciones sociales estn comprendidas dentro el derecho (amistad, amor, compaerismo); 2Ciertas relaciones intersubjetivas pertenecen al derecho solo en un aspecto de ellas (matrimonio); 3la persona en sentido jurdico es solo una cierta dimensin del

87 88

Ob. Cit.,pg.184 LegazLacambra , ob. Cit., pg. 562 89 Ob. Cit., pg. 117

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hombre90.Adems, la relacin jurdica solo se establece entre los elementos de la norma jurdica, y en el mbito del derecho, aunque apunta hacia entes extralgicos. La relacin considerada en s mismacomo enlace de elementos normativoesta constituida por una referencia a la conducta humana. La conducta de un sujeto se vincula con la del otro hacia un determinado objeto bajo amenaza de una sancin .Se trata pues, de referencia de conducta a conducta, uno debe conducta a otro, debe hacer y omitir para otro 91 En los derechos absolutos, se relaciona la conducta propia con la ajena mediante un facultamiento de la primera y un deber de abstencin de la segunda; en los relativos, se conoce al titular una potestad sobre un acto de la conducta del otro sujeto. Se toma como obligacin a una relacin jurdica (relacin obligatoria). La relacin obligatoria es cauce o un instrumento para que las personas puedan realizar actividades d cooperacin social y ms concretamente, para que puedan intercambiar bienes y servicios. 92 El ordenamiento jurdico regula las relaciones entre personas es all donde aparece la idea de relacin jurdica, puesto que es el hombre en cuanto a individuo el que se desenvuelve en sociedad y el que debe atenerse a unas pautas de comportamiento sealadas por las normas. Las personas se encuentran ligadas por un conjunto complejo de relaciones, cuando las relaciones sociales son reguladas jurdicamente se habla de relaciones con trascendencia jurdica o relaciones jurdicas. El concepto de relaciones jurdicas se debe a la reciente dogmtica de Derecho, fue Savigny quien la defini como relacin de persona a persona determinada por una regla. La relacin jurdica no es otra cosa que una relacin de la vida real, a la que el Derecho objetivo atribuye determinados efectos jurdicos. Cuando un sujeto es titular de un derecho, hay otros sujetos que entran en juego como titulares de deberes jurdicos en relacin con el derecho del que se trate.93

90 91

Id.

MONRINEAU, ob, cit., pg. 498 92 DIEZ PICAZO, Luis Antonio y Gulln Ballesteros, Sistema de derecho civil, pg. 131. 93 LOPEZ DIAZ, Elvira, Iniciacin del derecho, Delta publicaciones 2006 . Madrid ( Espaa) , pg. 80. 68

Elementos de la relacin jurdica


LagazLacambra define la relacin jurdica como un vnculo entre sujetos de derecho, nacido de un determinado hecho definido por las normas jurdicas como condicin de situaciones jurdicas correlativas acumulativas de facultades y deberes, cuyo objeto son ciertas prestaciones garantizadas por la aplicacin de una consecuencia coactiva o sancin.94 De aqu desprende que la relacin consta de los siguientes elementos la norma, la persona, el hecho condicionante, la correlatividad de situaciones jurdicas, la prestacin y la sancin.95 La relacin jurdica es un vnculo entre sujetos de derecho y no entre hombres como entes reales. De aqu se desprende que no todas las relaciones intersubjetivas sean jurdicas y que estas pueden establecerse entre sujetos que no son hombres (personas jurdicas). Si se admite que las relaciones jurdicas se establecen entre personas y no entre sujetos de derecho, no existira criterio lgico alguno para excluir del campo de las mismas las relaciones sociales no jurdicas. No existe tampoco relacin jurdica entre el sujeto y el objeto. Los derechos reales constituyen vnculos entre sujetos. En el caso de los animales a que se refieren determinadas leyes, stos no son el sujeto pasivo de la relacin, sino objetos protegidos por la norma, que se dirige a determinados sujetos. En algunos casos las relaciones son complejas: enlazan diversas facultades de uno de los sujetos con varios deberes del otro; o a facultades y deberes de uno con deberes y facultades del otro. En el orden de la conducta, como se ha expresado antes, se trata del hacer de un sujeto que corresponde al hacer u omitir de otro, o simplemente, del derecho de exigir por un lado una accin o una abstencin del otro. El objeto de derecho es otro de los elementos de la relacin jurdica, que se establece entre los sujetos con miras hacia l. No es posible pensar en el mbito del derecho en una relacin sin objeto, que carezca de contenido. El objeto se incorpora dentro de la relacin solo a travs de un hacer del hombre pero no se reduce a ste ni se confunde con l.

94 95

Ob. Cit., pg. 555. Id.

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Los sujetos del fenmeno jurdico son necesariamente dos, el objeto, en cambio, es necesariamente uno solo. Precisamente esta mnada del objeto, frente a la dada del sujeto, de los que resulta la trada de los elementos de la relacin, es necesaria para que los dos intereses se hallen en conflicto.96 Segn Lpez Daz, la estructura de la relacin jurdica puede verse desde tres elementos: Elemento subjetivo: Son los sujetos que intervienen en la relacin: El sujeto activo que es el titular del derecho y el sujeto pasivo que es titular del deber. Elemento objetivo: Es la materia social que queda afectada por relacin y en definitiva los otros humanos, los bienes e intereses a que la misma se refiere. El contenido de la relacin: Aparece como una relacin jurdica de los sujetos, compuesta por una situacin de poder y una posicin de deber.

El poder jurdico atribuye a una persona la posibilidad de exigir a otra una determinada conducta. El deber jurdico es la necesidad de que esa persona cumpla con la obligacin contrada porque si no lo hace incurrir en irresponsabilidad.97

96

CARNELUTTI, Francisco. Teora Gral. Del Derecho, Pg. 31. Editorial revista de Derecho privado, Madrid

1955. 97 Id.

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CONCLUSIONES GENERALES
Del presente trabajo titulado Norma Jurdica, concluimos los siguiente: La Norma Juridica es un elemento imprescindible del Derecho, que evidentemente regula la conducta humana y que es reconocida por el Estado, el cual se encarga se hacerla cumplir incluso coercitivamente. Si bien es cierto existen varios tipos de normas en la sociedad, lo que distingue a las normas jurdicas es su carcter sancionador; convirtindola en algo indispensable para la regualcin de la vida intersubjetiva. La norma jurdica es esencialmente social, explicandose con ello que es necesario mas de un sujeto para su existencia. La bilateralidad tiene que ver con este aspecto, a un sujeto de derecho le corresponde un deber correlativo. La estructura de la norma jurdica no siempre se nos presenta de un misma forma sino que, esta se adapta de acuerdo a la sancin, puesto que existe ms de una teora que la define. Norma juridica se diferencia de ley, en sentido estrcito, pues la ley es creada por el poder legislativo y esta seria una subclasificaon de norma jurdica; haciendo referencia a Toda ley es norma, pero no toda norma es ley. Es menester distinguir una ley natural de una norma juridica; puesto que en dicha ley existe un relacin de causa- efecto la cual pertenece al ambito de la necesidad, en cambio las normas juridicas implica una relacin de imputacin(atribucin) entre el supuesto de hecho y la consecuencia juridica. Como bien lo decia el jurista brasileo Miguel Reale, existen varias clasificaciones de la norma juridica, sin embargo consideramos que la ms resaltante es la de Von Wright porque sus criterios son

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bastante objetivos y en la misma medida casi aplicables a cualquier sistema jurdico. Ademas de las caracteristicas mencionadas anteriormente, es preciso resaltar una muy importante como lo es la imperatividad, pero esta tambin es compartida con la Moral; entonces nos vemos en la necesidad de diferenciarlas. Consideramos que en la Moral, la imperatividad es de carcter opcional, en cambio en el Derecho se comporta con su caractoer obligatorio.

Como nota final a este breve capitulo, para que la norma jurdica tenga validez, tiene que pasar por los requisitos formales para su vigencia. Adems tambin debe tener una aceptacin por parte de la comunidad ya que para ellos fue creado, no debemos olvidarnos de la parte axiolgica de la norma que debe tener en el fondo, el contenido la justicia. La validez en ltima instancia la da la sociedad, ya que ellos son los que deciden acatar o no la norma, si estos deciden no acatarla, ello conllevara a la ineficacia y quedara dicha norma en desuso y por ltimo derogada por otra que se adecue ms a la sociedad. Finalmente la norma que nace como consuetudinaria tiene la mayor eficacia, sin embargo, le falta la validez formal la cual ser dada por el Estado; pero en un contexto determinado y el un tiempo limitado. Las normas se adecuan tambin a la sociedad y van cambiando de acuerdo a los contextos actuales.

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ANEXOS

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ENTREVISTA AL PROFESOR RAL SAMAM MORANTE

CUNDO CONSIDERA USTED QUE UNA NORMA JURDICAES VLIDA?

La validez de la norma jurdica tiene que ver mucho con el tema de la eficacia de la norma, es decir, una norma puede ser vlida pero ineficaz. Cundo es vlida la norma jurdica? La norma jurdica es vlida cuando cumple con todos los requisitos formales para su vigencia. Una ley tiene que pasar por todo un proyecto; se presenta un proyecto de ley, que lo puede presentar por ejemplo un congresista, este proyecto va a una comisin competente en el campo del que trata, una vez aprobado por la comisin, esta es elevada al congreso, aqu lo debaten, lo aprueban y se convierte en ley. Una vez aprobada la ley en el congreso, el presidente de este poder eleva la ley al Presidente de la Repblica para que lo promulgue, este tiene 15 das para revisar la ley, si la aprueba la promulga y la publica en el diario oficial, nuestro caso el diario El Peruano, y un da despus de ser publicada entra en vigencia. En resumen, esta norma jurdica, que ha pasado por todo ese proceso es legtima y vlida por cumplir con todos los requisitos. Sin embargo, esa norma que es vlida porque cumpli con todos los requisitos; puede resultar eficaz o ineficaz cuando cumple o no la finalidad para la cual fue dictada. Por ejemplo la finalidad de la pena de muerte a violadores de menores de edad es reducir estos casos con este tipo de sancin pero si no cumple con esta finalidad quiere decir que no es eficaz.

CONSIDERA QUE LA VALIDEZ Y LA EFICACIA SON DOS COSAS DIFERENTES ESTAN DENTRO DE LO QUE ES EN GENERAL VALIDEZ?

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La validez y la eficacia estn relacionadas pero no totalmente, por eso se dice que una norma puede ser vlida pero ineficaz; pero tambin se dice que si una norma no es vlida ya no se puede hablar de eficacia.

PERO HAY AUTORES QUE CONSIDERAN UN TERCER ASPECTO O REQUISITO PARA DECIR QUE UNA NORMA EN VLIDA, Y EST RELACIONADO A LO AXIOLGICO (tico), CON EL VALOR DE JUSTICIA

Bueno no es verdad que toda ley sea justa, que es un contenido tico moral. Pero este requisito est relacionado por lo dicho por Santo Toms, TODO DERECHO ES JUSTO, SINO NO ES DERECHO, lo que actualmente est en polmica o discusin, pero esta concepcin es Jusnaturalista. Esto no excluye, o sea no quiere decir que Santo Toms se equivoc al decir que el Derecho es justo, pero eso tampoco quiere decir que actualmente ninguna norma es justa sino al contrario toda norma debera contener un aspecto tico moral o el valor de justicia. Pero esta concepcin de que a pesar de no ser justa es Derecho o vlida una norma jurdica, aunque no tenga un contenido tico moral tiene que ver ms con los Positivistas.

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TEORA DE LA NORMA JURDICA

-Razones cientificas DISTINCIN NORMA-LEY - Razones Ideolgicas Hoy Uso indistinto

NORMA Y DERECHO

La historia como torrente encauzado por normas Norma Jurdica Carcter regulador ms fuerte Elemento normativo- elemento principal del Derecho Concepcin extranormativista (Dworkin)

ELEMENTOS DE LA NORMA JURDICA

Supuesto de hecho

Acto jurdico Hecho jurdico

Cpula deber ser- imputacin

Consecuencia jurdica

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GLOSARIO
Atribucin: Cada una de las facultades que a una persona da el cargo que ejerce. Analoga: Relacin de semejanza entre cosas distintas. Relacin entre dos rganos que realizan la misma funcin en dos grupos diferentes. Deslindar: Sealar los trminos de un lugar, aclarar una cosa. Eximir: Libertad de cargos, cuidados, culpas, etc. Jus: Voz latina, variante de ius, derecho. Juicio: Aunque a veces se utiliza como sinnimo los trminos proceso y juicio corresponde destacar, sin embargo, que ellos se encuentran en relacin de gnero a especie, pues el segundo supone la existencia de una controversia o, por lo menos, de un conflicto entre partes, supuestos que no se configuran, respectivamente, en los procesos contenciosos cuando media rebelda o allanamiento y en los procesos voluntarios. Legitimar: Ratificar o sanear, en ciertas circunstancias, una acto jurdico. Justificar segn ley o derecho. Facultad para ejercer determinadas funciones. Punitivo: Punir, puncin, castigar. Taxativo: Que limita y reduce un caso a determinadas circunstancias.

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