A norma jurdica pelo mtodo hermenutico-analtico

Por Cecilia Priscila de Souza Norma jurdica termo ambguo, podendo ser utilizada como enunciado prescritivo, ou mesmo, como a significao obtida desses enunciados. O estudo da norma jurdica que pretendemos apresentar tem, como base, o mtodo hermenutico-analtico. Mister se faz, definir o conceito de norma jurdica, que para fins desse estudo, o elemento do direito positivo, tambm chamado de mensagem, construdo a partir da leitura dos textos normativos, com o intuito de transmitir uma ordem, em que se relacionam ao menos dois sujeitos de direito. Afirmamos ser o direito um sistema composto por norma jurdica. Seguindo a premissa de que os elementos devem apresentar caractersticas comuns para integrar um conjunto, temos por norma jurdica a estrutura mnima, mas completa, de atuao do direito, que Paulo de Barros Carvalho chama de mnimo irredutvel de manifestao do dentico. A composio mnima a que aludimos apresenta um antecedente (descrio de uma situao do mundo social), denominado hiptese, cuja efetiva ocorrncia dar ensejo a uma consequncia que, invariavelmente, ser uma relao jurdica que vincular dois sujeitos de direito. ainda de Paulo de Barros Carvalho valiosa lio acerca do tema: no haveria desassiso em afirmar-se que o sistema jurdico formado por juzos de estrutura hipottica que se conjugam a juzos outros de estrutura categrica (as proposies que descrevem estados, pessoas e coisas), esses com funes ancilares na ordem jurdica global. Norma jurdica, portanto, significao e no suporte fsico. No se confunde com os textos de lei (em sentido amplo). sim, a significao construda a partir do suporte fsico (o texto do direito positivo), mas no est contida nele, deste modo, caber a cada intrprete uma significao diversa, uma norma jurdica construda de forma diferente. Importante salientar, que para serem consideradas como normas jurdicas, essas significaes no podem se apresentar como meras justaposies, e necessrio que possuam uma estrutura lgico-dentica com sentido completo. Essa estrutura possui natureza dual, podendo ser desmembrada em duas outras: norma jurdica primria e a norma jurdica secundria. A norma jurdica primria responsvel por instituir relaes jurdicas denticas, juridicizando fatos sociais e atribuindo relaes jurdicas em consequncia do acontecimento efetivo desses fatos. As normas secundrias, por sua vez, so responsveis por trazer a previso de uma sano processual pelo descumprimento do preceituado no consequente da norma jurdica primria, que, mediante a presena do estado-juiz faz valer a vontade do sistema normativo. As normas jurdicas so submetidas aos modais denticos realizados pelos operadores P permitido, V proibido (ou vedado), e O obrigatrio. Sendo trs e somente trs as possibilidades de regular condutas. O direito pode operar apenas nas condutas factualmente possveis, abrigando-se no campo ontolgico da possibilidade. A hiptese normativa somente se pode ocupar de possvel ocorrncia no mundo; possvel modificao no estado de coisas que entretm a instvel circunstncia humana. A hiptese normativa no traa o que, com necessidade, ocorrer. Para a hiptese a ocorrncia tomada a ttulo de possibilidade, como ponto de referncia possvel, condicionando a vinculao de consequncias para a conduta humana. Da afirmar que a hiptese incidente na realidade e no coincidente com ela. Formas de anlise Proposies so as significaes obtidas por um intrprete a partir do contato com enunciados prescritivos. Tem a particularidade de possurem sentido completo. Para Paulo de Barros Carvalho, proposio o contedo significativo que o enunciado, sentena ou orao exprimem. E, a partir dessa definio de proposio, podemos classificar as normas jurdicas em duas categorias: as que possuem sentido amplo e as de sentido estrito.

Falamos ento da norma jurdica com sentido completo, ou seja, em sentido estrito, quando temos a significao obtida a partir dos textos de direito positivo, estruturadas na forma hipottica condicional, que tenha o condo de transmitir uma mensagem com sentido dentico completo. A forma lgica da norma jurdica se apresenta sempre com a mesma estrutura, garantindo sua pertinncia em relao ao sistema de direito positivo. a homogeneidade das normas jurdicas. Em relao ao seu contedo, no se pode dizer o mesmo. Semanticamente as normas jurdicas se apresentam das mais diversas formas; possuem os mais variados contedos. A limitao do contedo das normas jurdicas feita pela prpria essncia do direito, que um sistema normativo voltado regulao de condutas humanas intersubjetivas. Esse o recorte da realidade do direito. Como se pode notar, tambm aqui, no que se refere semntica normativa, h que se falar em limitao para a produo normativa, que somente poder versar sobre condutas intersubjetivas possveis. Como normas de direito, seguem estrutura homognea, ou seja, uma hiptese (descrio de uma situao do mundo social), que implica uma consequncia (relao jurdica entre dois ou mais sujeitos). Parte da a afirmao que as normas jurdicas se apresentam homogeneidade sinttica e heterogeneidade semntica. H, ainda, que se falar acerca da heterogeneidade semntica que pode ocorrer nas normas primrias e secundrias, visto que s normas primrias cabe a tarefa de instituir relaes jurdicas e para as normas secundrias a garantia de cumprimento das normas primrias, com a interveno do Estado-Juiz. Conclumos, portanto, pela homogeneidade sinttica das normas jurdicas em virtude de o direito somente se apresentar de uma forma: pelas normas jurdicas, em sentido estrito, veiculadoras de direitos e deveres que atuem, sempre e invariavelmente no campo das condutas possveis. o que garante ao direito seu fechamento sinttico e abertura semntica e pragmtica. A proposio jurdica completa composta por duas normas: a norma primria e a norma secundria. A norma primria aquela que vincula a ocorrncia de um fato social ou natural a uma consequncia normativa, que a relao de obrigao, permisso ou proibio entre dois sujeitos de direito. J a norma secundria o que caracteriza o direito: a coercitividade. Traz em sua previso o descumprimento da relao prevista em uma norma primria, que implica a atuao do estado-juiz para fazer valer aquela relao jurdica. Em virtude da linguagem do direito positivo, as proposies so unidas de maneira no ontolgica, mas prescritivamente, o que faz com que esse vnculo seja realizado atravs de um dever-ser no modalizado; o dever-ser interproposicional neutro. H, entretanto, outro dever-ser na composio normativa, posta internamente na proposio jurdica, esse sim modalizado como proibido, permitido ou obrigatrio. Na composio da norma jurdica completa no h como admitir norma primria sem norma secundria; tampouco norma secundria sem norma primria. Esse modo de ser da norma completa o que diferencia o sistema jurdico de outros sistemas reguladores de conduta. Isso porque, acaso admitssemos a existncia de norma primria sem uma norma secundria que lhe assegurasse a efetividade estaramos diante de um sistema moral ou religioso, mas no jurdico. Por outro lado, a norma secundria depende de uma norma primria, instituindo uma relao jurdica que, descumprida, dar ensejo ao seu cumprimento. No direito, portanto, no h como conceber norma sem sano, implicando dizer que a norma jurdica, apresentada em sua completude formada por uma norma primria, ligada uma norma secundria, que confere efetividade primeira. Norma Tributria A regra-matriz de incidncia tributria norma voltada prescrio de condutas, que traz em seu bojo todos os elementos necessrios incidncia tributria. , portanto, norma jurdica em sentido estrito. A regra-matriz estabelece os elementos que nos permitem caracterizar um evento de possvel ocorrncia no mundo fenomnico, capaz de concretizar-se no fato jurdico tributrio, bem como os elementos da relao jurdica que instalar-se- quando da concretizao do fato. Nesse sentido, descreve abstratamente o evento social, bem como as coordenadas de tempo e espao em que sua ocorrncia produzir, se vertida em linguagem competente produzir os efeitos jurdicos, bem como estabelece os possveis

sujeitos dessa relao, os elementos que nos permite determinar a base de clculo da exao, bem como a alquota. Deixando de lado o aspecto semntico da norma jurdica nominada de regra-matriz de incidncia, temos tambm outro vis para estud-la: como sendo a forma lgica, estruturada com critrios componentes de seu antecedente e de seu consequente, vazios de contedo semntico. Como qualquer outra norma jurdica (tributria padro), tem sua sintaxe homognea e sua semntica heterognea, com a limitao de ser referente ao campo de atuao tributria, para ser considerada como tal. Disso decorre a concluso que a regra-matriz se apresenta logicamente, isto , sua forma composta por uma proposio antecedente (hiptese ou descritor) e consequente (prescritor). A hiptese se configura como sendo a descrio abstrata de uma situao possvel do mundo social, que seja composta pelos critrios material, temporal e espacial que, ocorrendo na forma prevista, ter o condo de fazer nascer uma relao jurdica, na forma expressa no consequente. O consequente, por sua vez, composto por dois critrios: pessoal e quantitativo, compondo relao jurdica, modalizada como obrigatria, proibida ou permitida, entre dois ou mais sujeitos. A hiptese de incidncia da regra-matriz tributria comporta descries de ao (critrio material), tempo (critrio temporal), e espao (critrio espacial), delimitando, atravs da escolha desses caracteres, o campo da exao tributria. o antecedente, portanto, o responsvel pelo recorte da realidade social que ser submetido normatividade jurdica. Ao direito somente importam as situaes sociais; aquelas criadas pela ao ou omisso de um indivduo. Com as normas jurdico-tributrias no poderia ser diferente. O antecedente da RMIT composto, inicialmente, pelo critrio material, que faz referncia ao comportamento de pessoas. A estrutura do critrio material se apresenta por um verbo pessoal acompanhado de um complemento, que apresente signos presuntivos de riqueza. Faz, portanto, referncia a determinado comportamento de pessoa, seja ela fsica ou jurdica, que ocorrido, dar ensejo criao do fato jurdico tributrio. Como destacado, mostra-se imprescindvel que o verbo componente do critrio material seja sempre pessoal, pois os demais esto fora da operatividade do direito. Ainda em relao ao verbo, imperativo que se trate de um verbo de predicao incompleta, necessitando de complemento. O segundo critrio faz referncia ao tempo que o legislador recortou para considerar realizado o ato praticado no critrio material. o instante exato em que se reputa ocorrido o evento tributrio, para que se possa falar em incidncia normativa. Com base na variao posta pelo legislador, na elaborao do critrio temporal da hiptese, que fornece elementos que permitem identificar a condio que atua sobre determinado evento, subordinando-o no tempo, a doutrina construiu a classificao do critrio temporal em instantneos, continuados e complexivos. Nesse contexto, os acontecimentos previstos no critrio material seriam instantneos quando sua ocorrncia se esgotasse numa determinada unidade de tempo, ensejando, cada ocorrncia, uma nova relao jurdica, uma nova e autnoma obrigao tributria. Os continuados abrangeriam os fatos que constitussem situaes duradouras que se prolongassem no tempo, ao passo que os complexivos englobariam os fatos cujo processo de formao se desse com o decurso de unidades sucessivas de tempo, de forma que, pela integrao de vrios fatores, surgiria o fato final. A crtica classificao, iniciou-se com a busca do sentido da palavra complexivo, cuja concluso foi de sua inexistncia no portugus, pelo que, de logo, deveria ser repelido. Entretanto, as crticas no pararam por a. Os chamados fatos complexivos, se separados os seus componentes, so incapazes de gerar o nascimento da relao jurdica tributria, de forma que s gerar os efeitos previstos no consequente, no momento em que todos os fatos estiverem concretizados e relatados em linguagem competente, o que somente acontece num determinado e nico momento. Antes desse momento, no existe o fato e, portanto, no h o que se falar em relao jurdica tributria.

O critrio espacial, delimita em qual local o evento tributrio deve ocorrer para que seja considerado tributvel. definido por Paulo de Barros Carvalho como sendo o plexo de indicaes, mesmo tcitas e latentes, que cumprem o objetivo de assinalar o lugar preciso em que a ao h de acontecer. Trs so as possibilidades de determinao do aspecto espacial da norma tributria, classificadas em virtude do seu grau de elaborao: (i) quando h previso especfica do local onde se reputa ocorrido o acontecimento; (ii) hiptese em que h delimitao das reas geogrficas onde se considera integrante da incidncia normativa.; e (iii) critrio espacial coincidir com sua vigncia territorial. Muito embora por vezes coincidam, o critrio espacial e o campo de eficcia da lei tributria vigncia territorial da lei so entidades nitidamente distintas. O critrio espacial especifica os locais em que a prtica do evento previsto no critrio material, segundo as condies de tempo estabelecidas no critrio temporal. De outra sorte, a vigncia territorial da lei tem relao ntima com o campo de atuao dessa lei, que, no caso de leis estaduais, corresponder aos limites territoriais do Estado que instituiu a lei. Consequente e critrios O consequente normativo traz a previso da relao entre dois sujeitos distintos, ligados em virtude de uma conduta que deles se espera. Relao a situao em que se encontram dois ou mais termos. Pode ser uma relao predicativa de atribuio de propriedade a um indivduo, ou a maneira em que esto vinculados dois ou mais indivduos. No que concerne ao campo de atuao do direito, alguns traos caractersticos podem ser definidos sobre as relaes jurdicas, que sempre sero: (i) irreflexiva: em virtude da necessidade de haver ao menos dois sujeitos de direito em relao, j que uma qualidade das normas jurdicas as relaes intersubjetivas. A reflexividade na relao jurdica implica sua extino, pela chamada confuso; (ii) assimtrica: pois pressupe a presena, em uma relao, de direitos subjetivos e deveres correlatos e, se houvesse uma simetria desses direitos e deveres a relao estaria extinta, pelo que se chama no direito de compensao; e (iii) semitransitivas: no regra que as relaes jurdicas so transitivas, ou estejam impedidas de s-lo. O critrio pessoal garante o carter intersubjetivo do direito, determinando os sujeitos que iro compor o vnculo tributrio, nos plos ativo e passivo. Tem-se por sujeito passivo o indivduo que se encontra na relao jurdica por ter o dever de cumprir o preceituado na regra-matriz de recolher aos cofres pblicos certa quantia em dinheiro, a ttulo de tributo. Em contrapartida, ocupa a posio de sujeito ativo da relao jurdica tributria as pessoas polticas de direito pblico ou aquelas que a substiturem, no caso de capacidade ativa delegada, detentoras de um direito, que o de ver satisfeito o crdito tributrio. Na maior parte das vezes, aquele que tem autorizao para criar o tributo tambm se coloca na posio de credor da relao jurdica tributria. Havendo duas excees: (i) a pessoa que possui competncia para instituir o tributo, determina que outro ocupe o papel de sujeito ativo, sendo responsvel pela arrecadao e fiscalizao do tributo, mas ao final tendo o dever de transferir o produto arrecadado ao ente poltico; e (ii) o ente que ocupa a posio de sujeito ativo tambm no o mesmo que tem a competncia, mas esse fica com o resultado dessa arrecadao - a essa situao se d o nome de parafiscalidade. Nesse critrio h dois aspectos. O primeiro, chamado de base de clculo, estabelece o montante a que faz referncia o tributo. Tem correlao direta com a hiptese de incidncia, sendo norteadora do tipo tributrio. mediante a verificao do binmio hiptese de incidncia/base de clculo que se pode compreender em que espcie tributria a norma se enquadra.

Trs so as funes da base de clculo, conforme ensina Paulo de Barros Carvalho: a) medir as propores reais do fato; b) compor a especfica determinao da dvida; e c) confirmar, infirmar ou afirmar o verdadeiro critrio material da descrio contida no antecedente da norma. Como se pode notar sobremaneira importante o papel da base de clculo na composio do tributo, sem contar a necessidade da sua anlise em conjunto com o critrio material, para que se possa identificar a qual espcie tributria se refere o tributo. Essa concluso obtida em virtude de cada um desses critrios ser o ncleo da regra-matriz, sendo o critrio material no antecedente, estabelecendo quais as condutas tipificadas

na norma como ensejadoras da relao jurdica e a base de clculo no consequente, mensurando a exao tributria, posta pelo comportamento estabelecido no critrio material. Ocorre, todavia, que no que se refere mensurao da obrigao tributria, a base de clculo tambm no atua sozinha. A ela unida a alquota, que comumente se apresentam como uma unidade de medida, que multiplicada pela base de clculo confere o montante a ser recolhido aos cofres pblicos, a ttulo de tributo. BIBLIOGRAFIA CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 19 edio. So Paulo: Saraiva, 2007. __________. Teoria da Norma Tributria. 5 edio. So Paulo: Quartier Latin. 2008. __________. Direito Tributrio Linguagem e Mtodo. 2 edio. So Paulo: Noeses, 2008. Cecilia Priscila de Souza advogada em So Paulo. Revista Consultor Jurdico, 4 de novembro de 2011.