CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL CURSO REGULAR PROFESSOR RONALD A. SHARP JUNIOR Ol, seja novamente bem vindo.

o. Essa nossa aula 1, que em verdade significa a continuao da aula demonstrativa. Examinamos em nosso encontro passado os aspectos introdutrios do Direito Comercial, que se destinam disciplinar s atividades dos empresrios e os atos de empresa. O empresrio em suas relaes, pelo regime jurdico-empresarial, se caracteriza por especficas prerrogativas e sujeies. Como exemplo de prerrogativa temos a possibilidade de requerer a recuperao judicial e obter meios para a continuao atividade econmica (inaplicvel aos noempresrios) e como de sujeio o dever de se registrar no rgo prprio, fazer balano anual, entre outros. Interessante observar que as atividades dos empresrios interessam coletividade. Como conseqncia, necessrio que se tenha publicidade, a qual se obtm por meio dos Registros Oficiais. No Registro Comercial, que voc conhece como Junta Comercial, assim como nos Cartrios de Registro de Pessoas Jurdicas, possvel que qualquer pessoa verifique, por meio de uma certido, a vida de qualquer negcio constitudo, que poder ser identificado graas a seus elementos peculiares. Vamos, ento, tratar mais detalhadamente desse tema.

Sumrio 1. Elementos da Empresa. 1.1. Nome Empresarial. 1.1.2. Espcies de nome empresarial. 1.1.3. Requisitos para o nome empresarial 1.1.4. Proteo ao nome empresarial 1.1.5. Alienao do nome empresarial 1.2. Estabelecimento. 1.2.1. Elementos do Estabelecimento 1.2.2. Natureza do Estabelecimento 1.2.3. Aviamento 1.2.4 Transferncia do Estabelecimento 1.3. Propriedade Industrial. 1.3.1. Os requisitos das marcas e patentes

Elementos da Empresa As empresas se individualizam, em seus ramos de atuao, por meio de elementos de identificao (seu nome, seus livros, registros, objeto social, www.pontodosconcursos.com.br 1

CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL CURSO REGULAR PROFESSOR RONALD A. SHARP JUNIOR suas marcas, patentes, sinais distintivos) e so exercidas a partir de uma base fsica ou de determinados instrumentos de atuao. Os elementos da empresa podem ser divididos em: Elementos de Identificao (nome empresarial); e Elementos de Exerccio da Empresa (estabelecimento); Corpreos (loja, mquinas) e Incorpreos (marcas, patentes, proteo ao ponto).

Podemos tambm dividir os elementos em:

1.1. Nome Empresarial O primeiro e principal elemento da empresa o nome empresarial. Assim como voc, toda pessoa natural tem nome civil, que o sinal revelador da personalidade, constituindo um dos fatores de individualizao da personalidade da pessoa humana, ao lado do domiclio e do estado. O empresrio e a sociedade empresria passam a ter um nome com o qual se apresentam perante terceiros e se identificam, inclusive assinando os atos relativos s obrigaes e direitos. Por intermdio do nome empresarial o empresrio individual e a sociedade empresria atuam no produzindo riquezas, contraindo obrigaes e adquirindo direitos no mundo jurdico. Como definio diramos que: nome empresarial a expresso que identifica, individualiza, aquele que exerce a atividade econmica. Ou podemos tambm dizer que: um sinal distintivo e revelador, que serve para identificar o sujeito de direito, o titular da empresa, que o apresenta ao mundo dos negcios, individualizando-o na aquisio de direitos e na assuno de obrigaes. Base legal: Os fundamentos legais do nome empresarial podem ser observados em vrios diplomas. Comea pela Constituio da Repblica, que alude a nomes de empresas (CRFB/88, art. 5, inc. XXIX). Em seguida temos: O Decreto n 916, de 24.01.1890. O artigo 33 da Lei da Juntas Comerciais (Lei n 8.934/94), ao se registrar o contrato social, o estatuto, j protege o nome empresarial. O novo Cdigo Civil, nos artigos 1.155 ao 1.168, dispe sobre nome empresarial. A Conveno de Paris, da qual o Brasil signatrio, no seu artigo oitavo fala do nome empresarial.

Estudaremos mais adiante a proteo desse instituto do direito empresarial que assume extrema relevncia em funo da necessidade da preservao da clientela e do crdito no exerccio da atividade empresria. Embora as associaes, fundaes e sociedades simples no possuam nome empresarial, www.pontodosconcursos.com.br 2

CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL CURSO REGULAR PROFESSOR RONALD A. SHARP JUNIOR o art. 1.155, nico, do NCC, prev que a denominao de tais entidades a ele se equipara, para fins de proteo da lei. O nome a expresso distintiva e reveladora da pessoa no se confundindo com marca e nem com ttulo de estabelecimento. Verificando quais so principais traos distintivos desses trs institutos podemos dizer que: O nome empresarial a identificao jurdica da empresa, servindo para individualizar a pessoa do empresrio, o prprio sujeito de direito em sua unidade. Sua proteo obtida pelo registro da prpria sociedade ou da declarao em empresrio individual na Junta Comercial; A marca serve para distinguir produtos, servios oferecidos pela empresa, podendo ser colocado em adesivos ou etiquetas nos produtos que comercializa. O registro da marca atende ao princpio da especialidade, estabelecendo proteo a certo ramo de atividade por categoria de produtos ou servios, salvo a hiptese de marcas de alto renome, frente examinadas, Sua proteo se d pelo registro no INPI, Instituto Nacional de Propriedade Industrial; O ttulo de estabelecimento apenas identifica o local onde exercida a atividade empresarial. o letreiro, tabuleta, ou cartaz, que fica na frete da loja, da fbrica, no quadro de nomes no hall dos elevadores dos prdios comerciais, enfim do local onde est a empresa. No tem previso de registro em rgo algum, embora a marca no possa conter ttulo de estabelecimento de terceiros e sua transgresso caracterize crime contra a concorrncia desleal sujeito tambm indenizao (arts. 124, inc. V, 195, inc. V, e 207 da Lei n 9.279/96).

Pode acontecer que o nome empresarial, a marca e o ttulo de estabelecimento sejam o mesmo, mas no a obrigao de coincidir ou no. O nome empresarial distinto de ttulo do estabelecimento, por exemplo: As Casas Pernambucanas que uma lojas de utilidades domsticas. O nome empresarial do Arthur Lundgren Tecidos S/A, que, alis, denominao social (toda S/A tem denominao social, art. 1.160 do NCC). O letreiro Pernambucas e pode ser que tenha registrado a mesma expresso como marca. Outro exemplo, o da Chocolate Comrcio de Roupas Ltda, loja muito famosa no Rio de Janeiro e em outras capitais nas dcadas de 80 e 90 (isto denominao social; fcil de visualizar porque intuitivamente no h nenhum scio chamado Chocolate, j que a firma ou razo se compe dos nomes civis dos scios). A Chocolate tinha tambm trs marcas, que igualmente eram ttulos dos estabelecimentos: a Chocolate (loja feminina), a Bill Bross (loja masculina), e P do Atleta (loja esportiva) que possua ainda uma marca figurativa, representando um p alado. Ttulo de Estabelecimento Pernambucanas

Nome Empresarial

Marca de Produto Carto 3

Arthur Lundgren Tecidos www.pontodosconcursos.com.br

CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL CURSO REGULAR PROFESSOR RONALD A. SHARP JUNIOR S/A Unilever P do Atleta Unilever Brasil Ltda Chocolate Comrcio de Roupas Ltda Pernambucanas Omo (ou Maisena) Um p alado

Esses exemplos serviram para respondermos s seguintes questes: H distino entre nome empresarial e ttulo do estabelecimento1? Esclarecer os elementos diferenciais entre o nome comercial e a marca. Fundamentar a resposta2. 1.1.2. Espcies de Nome Empresarial Na prtica existe uma tendncia generalizante de chamar tudo de razo social. Comumente as pessoas perguntam: qual razo social de sua empresa?. Mas h duas impropriedades nessa pergunta, do ponto de vista jurdico: empresa exerccio organizado de atividade econmica. Pode ser tanto o empresrio individual quanto a sociedade empresarial que exerce a empresa. E razo social espcie, e no gnero, de nome empresarial. Em lugar de razo social deve-se usar a expresso genrica nome empresarial: Qual o nome empresarial da sociedade ? O nome empresarial o gnero, que tem possui duas espcies: Firma ou Razo obrigatoriamente leva o nome do scio; e Denominao uma expresso inventada, de fantasia.

A firma composta do nome civil da pessoa natural. Se for um empresrio individual o nome da pessoa natural titular dessa firma. Se for uma sociedade a firma ser composta pelo nome civil dos scios, que pode ser por inteiro ou abreviado, ou tambm uma parte dos nomes. Quando no constar o nome de todos os scios aparecer a expresso & CIA (e companhia) ao final, na forma do artigo 1157 do NCC. J a denominao uma expresso inventada, criada, no ligada pessoa dos scios e utilizada para ser o nome da pessoa jurdica, uma fantasia. Chocolate Comrcio Roupas Limitada um exemplo de denominao porque nenhum dos scios tinha o nome Chocolate, portanto partiu de uma idia dos scios de utilizar essa expresso chocolate para compor a denominao da pessoa jurdica. A denominao e a firma tm funes comuns: ambas identificam a sociedade empresria ou o empresrio individual. A firma e denominao cumprem funes distintas: porque a firma ao mesmo tempo a identificao, um fator de individualizao, e, tambm, a assinatura lanada nos documentos e contratos por aqueles que podem fazer uso dela de acordo com o contrato social. Note que na prtica isso no
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A questo, por ser anterior ao Cdigo Civil de 2002, mencionou nome comercial, no exame de Ordem RJ Prova Prtico-Profissional de dez/2001. 2 Questo da Prova de Admisso Escola da Magistratura RJ-EMERJ de 1999.

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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL CURSO REGULAR PROFESSOR RONALD A. SHARP JUNIOR observado, pois nos documentos teramos que ter assinada a firma ou razo social, e no o nome civil da pessoa que intervm no ato. Ao assinar o seu nome civil, no como assina a firma, estar contrariando o Decreto n 916 de 24/01/1890, que ainda possui eficcia e no foi revogado pelo Cdigo Civil de 2002. Enquanto isso, a denominao social possui apenas a funo de identificao, no sendo, portanto a assinatura da sociedade nos documentos. De modo que o scio ou administrador da sociedade assinar o seu nome civil abaixo de onde aparece denominao social. Segundo os critrios legais para adoo de firma ou razo e denominao social, os scios decidiro que espcie iro adotar. A formao do nome empresarial depende, pois, da lei e da vontade dos interessados. bom destacar ainda que : No caso de na firma no constar o nome de todos os scios a dever constar a expresso & CIA. Essa expressa & CIA (e companhia) s pode vir no final, j que se estiver na frente indica Sociedade Annima art. 1.160 do NCC e art. 3 da n 6.404/76. Se for um empresrio individual ser sempre firma - art. 1.156 NCC. A Sociedade LTDA pode ter denominao ou razo social, seguida da empresa limitada ou sua abreviatura - art. 1.158 NCC. Na denominao dever constar o objeto. A Sociedade em comandita por aes pode adotar, em lugar de firma do nome do acionista diretor e ilimitadamente responsvel, denominao social acrescida da expresso em comandita por aes. No caso de sociedades com scios de responsabilidade ilimitada em relao s dvidas da pessoa jurdica (como o caso da Sociedade em Nome Coletivo e da Sociedade em Comandita Simples), operar sob razo ou firma art. 1.157 NCC. No caso de constar da firma o nome civil do scio que, pelo contrato social, no responda pelas dvidas da sociedade, passar a responder ilimitada e solidariamente com os demais scios que j possurem essa responsabilidade de acordo com o contrato - nico do art. 1.157 NCC. As S/A em geral no levam, em regra, nome de scio, possuem denominao social. Como exceo podem adotar o nome do fundador ou de um acionista, mas o tratamento jurdico ser sempre de denominao, que dever designar o objeto (art. 1.160 NCC) As Microempresas e Empresas de Pequeno Porte acrescentaro, ao final de seu nome empresarial, as siglas ME ou EPP dessa forma abreviada ou por extenso (art. 7 da Lei n 9.841/99 Estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte). A cooperativa adotar denominao social art. 1.159 NCC. www.pontodosconcursos.com.br 5

CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL CURSO REGULAR PROFESSOR RONALD A. SHARP JUNIOR Voc poderia agora responder ao seguinte questionamento: Trs scios resolvem constituir uma sociedade, figurando os nomes de todos no nome empresarial. Que tipo de sociedade essa, caso no tenha aparea a expresso LTDA. ? Respondendo, diramos que ser uma Sociedade em Nome Coletivo, pois se h 3 scios e todos eles constam da razo social significa dizer que os 3 tm responsabilidade ilimitada (j havia dito que no consta a expresso LTDA). E o tipo de sociedade em que todos os scios tm responsabilidade ilimitada e onde deve constar o nome deles no nome empresarial a em nome coletivo segundo o 1.157 NCC. Mas e se tivssemos 3 scios mas apenas 2 constassem da razo social? Para responder teramos que preliminarmente verificar se consta na razo social a expresso & cia. Caso no conste poder ser uma sociedade comandita simples, com 2 scios de responsabilidade ilimitada ou, tambm, poder ser uma Sociedade Simples com scios sem responsabilidade pelas obrigaes sociais - art. 997, inc. VIII NCC. 1.1.3. Requisitos para o nome empresarial So dois os requisitos do nome: a veracidade e novidade, que esto nos artigos 1.162 e 1.165 do NCC, como tambm no art. 34 e 35, inc. V, da Lei 8.934/1994: 1. Novidade: significa que ningum nunca empregou aquele sinal para designar o empresrio individual ou a sociedade. Cabe no colidir com outros nomes existentes, por semelhanas grficas ou fonticas no mesmo registro. Mas esse conceito de novidade tem carter relativo, por exemplo, o vocbulo p de atleta j existia, mas no nunca algum o havia utilizado como nome de empresa. 2. Veracidade: possui dois aspectos se a sociedade adotar razo social ou firma s pode adotar o nome do scio. Contudo se o scio que a compe falecer ou sair da sociedade por qualquer motivo, a razo ter que ser modificada (alm dos artigos j citados temos o art. 62 do Decreto n 1.800/96 confere concreo a esses dispositivos3). Outro aspecto da veracidade prende-se denominao. No se pode incluir no objeto da denominao nome que no faa parte da clusula do objeto do contrato social. 1.1.4. Proteo ao nome empresarial Como se adquire a proteo do nome? A partir do registro do contrato social, ou da alterao do contrato social que modificou o nome empresarial. obtida pelo registro na Junta Comercial. Ao se registrar, como empresrio individual ou como sociedade empresria, automaticamente, j se obtm a proteo, o
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Art. 62. O nome empresarial atender aos princpios da veracidade e da novidade e identificar, quando assim o exigir a lei, o tipo jurdico da sociedade. 1. Havendo indicao de atividades econmicas no nome empresarial, essas devero estar contidas no objeto da firma mercantil individual ou sociedade mercantil.

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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL CURSO REGULAR PROFESSOR RONALD A. SHARP JUNIOR direito utilizao exclusiva do nome empresarial, segundo decorre do art. 1.166 do NCC e do art. 33 da Lei n 8.934/94. A lei no prev o registro simplesmente do nome, em separado, s para a proteo do nome empresarial. O que se tm o registro do contrato social ou de sua alterao, garantindo o direito de utiliza exclusiva daquele nome. A controvrsia que se tem liga-se questo de essa proteo ser restrita ao Estado da Junta Comercial em que efetuado o registro (art. 1.166 do NCC). A Lei n 8.934/94 diz que a proteo decorre do registro, no citando o alcance territorial dessa proteo; o art. 61 do Decreto n 1.800/96 diz que a proteo ser ampliada mediante o registro da certido de arquivamento da Junta Comercial de origem em outras Juntas Comerciais dos estados-membros; por fim o Brasil signatrio da Conveno de Paris, que pelo art. 8, fruto da reviso do Protocolo de Estocolmo, diz que aquele que tem proteo do nome empresarial em seu pas est automaticamente protegido nos pases abrangidos pela Conveno. Mas o STJ interpreta que inconcebvel o estrangeiro, que nem registro no Brasil tem, merecer proteo maior que o nacional aqui estabelecido. , portanto, uma questo bastante interessante de ser estudada4. Para efeito de provas objetivas, deve-se considerar como correto que a proteo est limitada esfera estadual, porque a crtica a essa restrio requer um aprofundamento do tema e uma discusso jurdica mais avanada. O empresrio individual e a sociedade empresria dispem de ao judicial para anular nome empresarial indevidamente constitudo. A ao no est sujeita a prazo para a sua propositura (art. 1.167 do NCC). Entretanto, a pretenso indenizao dos danos provocados pela concorrncia desleal, pelo desvio de clientela, estar sujeita ao prazo prescricional de 3 anos (art. 206, 3, inc. V, do NCC). 1.1.5. Alienao do nome empresarial Quanto alienao o nome empresarial, podemos questionar se o nome pode ser vendido, ou transferido. A regra geral do caput (ou cabea) do art. 1.164 do NCC a de que o nome empresarial no pode ser objeto de alienao. Por esse motivo tambm impenhorvel para assegurar o pagamento de dvidas do empresrio individual ou da sociedade empresria. Mas essa regra tambm flexibilizada. O pargrafo nico que estabelece as seguintes condies para a sua alienao:
O professor Theophilo de Azeredo Santos, Vice-Reitor de Ps-Graduao e Pesquisa da Universidade Estcio de S, mostrou-se irresignado com as disposies do Cd. Civil, que restringe a proteo aos limites do Estado em que for efetuado o registro originrio no informativo Bancrio n 12, ano 1 abril de 2004, da Associao/sindicato dos Bancos do Estado do Rio de Janeiro. Diz o professor: Causou perplexidade no meio jurdico o dispositivo equivocado do Cdigo Civil que s assegura o uso exclusivo do nome nos limite do respectivo Estado, deixando desvalia a Conveno da Unio de Paris, com fora da lei no Brasil, e no limita essa proteo, que pode ser municipal, estadual, nacional ou internacional. J est no Congresso Nacional emenda no sentido de corrigir essa erronia do art. 1.166.
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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL CURSO REGULAR PROFESSOR RONALD A. SHARP JUNIOR 1) transferncia por ato entre vivos; 2) autorizao expressa no contrato 3) transferncia conjunta do estabelecimento (todo o conjunto de bens que se utilize para exercer a atividade); e 4) O novo dono ter que fazer uso a expresso sucessor de no nome, o que na prtica no acontece. 1.1.6. Perda da Proteo A perda da proteo se d quando a pessoa jurdica se extingue ou quando cessada a atividade do empresrio individual, segundo o art. 1.168 do NCC, complementado pelo art. 51 e seu 3. Temos tambm a possibilidade de perda da proteo, na forma do art. 60 da Lei n 8.634/1994, quando no se fizer nenhuma arquivamento, ou comunicado Junta Comercial.

DESAFIO 1 - Questo elaborada pelo MPE/AMAPA/2005. Assinale a alternativa correta: Sabendo-se que uma empresa pode adotar nome comercial do tipo firma individual, firma social e denominao, assinale a alternativa correta entre os seguintes nomes comerciais; (a) Vivante Tecidos S.A (firma social); (b) Refinaria de Petrleo do Brasil LTDA (denominao); (c) Pereira, Alves e Cia (firma individual); (d) Cia. de Tecidos da Amaznia (firma social); 2 - Questo elaborada pela CESPE/1998: Os comerciantes individuais [agora empresrios] e as sociedades comerciais [empresrias] necessitam de um nome para exercerem as suas atividades mercantis. As regras disciplinadoras da composio dos nomes comerciais ou empresariais, terminologia adotada pela legislao vigente sobre registro pblico de empresas mercantis, constam de forma dispersa no Cdigo Comercial [atualmente Cd. Civil] e nas legislaes que cuidam das diversas sociedades comerciais. A respeito desse tema, julgue os itens a seguir [com certo ou errado]: 1. Comerciantes individuais [empresrios individuais] devem adotar a firma individual. 2. As sociedades annimas podem ser identificadas pelo termo companhia, por extenso ou abreviadamente, sendo vedado, porm, o uso desse termo ao final da denominao. www.pontodosconcursos.com.br 8

CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL CURSO REGULAR PROFESSOR RONALD A. SHARP JUNIOR 3. Sociedades por quotas de responsabilidade limitada podem usar, indistintamente, razo social ou denominao, acrescidas, em qualquer caso, do termo limitada, por extenso ou abreviadamente. 4. Ttulo de estabelecimento, tambm chamado de nome fantasia, uma modalidade de nome empresarial que somente pode ser utilizada por sociedades annimas. 5. A proteo ao nome empresarial decorrer do seu registro, a ser efetuado no Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI).

Finalizando esse ponto poderamos ressaltar a correlao intensa entre o nome empresarial e os chamados direitos da personalidade, do nome civil, previstos nos arts. 11 a 21 do Cd. Civil, os quais apresentam as caractersticas de inalienabilidade, imprescritibilidade e irrenunciabilidade. Alis, vrios dispositivos legais estabelecem a equiparao entre a proteo conferida ao nome empresarial e os direitos da personalidade. Nessa linha est o art. 52 do Cd. Civil, que determina a aplicao s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade. de se notar que figura entre eles o nome (arts. 16, 17 e 18 do Cd. Civil). 1.2. Estabelecimento O Estabelecimento a nova roupagem do antigo fundo de empresa5, que foi incorporado pelo NCC no art. 1.142. Podemos conceituar o estabelecimento como todo o complexo de bens organizados pelo empresrio ou pela sociedade empresria para o exerccio da empresa. Corresponde ao instrumento ou meio de ao da atividade empresarial. a reunio de vrios elementos, a base fsica onde ser desempenhada a atividade empresria (lembra-se da lio de Asquini, para quem o estabelecimento identifica-se com o perfil objetivo da empresa), que poder ocorrer em um nico local (estabelecimento centralizado) ou de modo descentralizado, mediante sucursais, filiais, agncias e postos, alis muito freqente em se tratando de bancos e seguradoras. Cada uma dessas unidades de produo ou de desenvolvimento da atividade empresarial ser uma parcela descentralizada do estabelecimento. Apesar de no ser apenas um nico local, para fins de decretao da falncia, ser competente o juzo do local do principal estabelecimento (art. 3 da Lei n 11.101/05).
Na exposio de motivos ao anteprojeto do Cdigo Civil de 2002, esclarece o prof. Miguel Reale que o tradicional conceito de fundo de comrcio foi substitudo para o de estabelecimento, citando Ren Savatier, para quem o instituto traduz o `corpo de um organismo vivo, `o conjunto patrimonial organicamente grupado para a produo.
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1.2.1. Elementos do Estabelecimento Existem, como eu disse no inicio de nossa aula, que os elementos podem ser corpreos (tangveis, dotados de existncia fsica, material) e incorpreos (intangveis, dotados de existncia ideal). Nesse sentido o art. 1.142 do NCC estabelecer que o estabelecimento constitui um complexo de bens, que inclui em sua composio bens de natureza corprea e incorprea, vejamos: Corpreos: tem natureza material, so bens como as mquinas, utenslios, veculos utilizados na atividade, mercadorias, mveis e imveis,6 matriasprimas, desde que todos sejam instrumentos da atividade empresria. Incorpreos: marcas, patentes, direito autoral, nome empresarial, ttulo de estabelecimento, registro de domnio na Internet, endereo eletrnico, ponto comercial, contratos, crditos, proteo clientela. Com relao clientela ou freguesia,7 afirma-se que no integra o estabelecimento pela elementar razo de ela no suscetvel de transmisso. Mas juridicamente se reconhecem mecanismos de proteo da clientela8. Um item que causa divergncia o aviamento, discutindo-se se um elemento incorpreo do estabelecimento, de um lado, ou, de outro, um atributo ou qualidade do estabelecimento. Podemos conceituar aviamento como o valor total do estabelecimento, que maior do que o mero somatrio de bens individuais que o compe, j que agregam valor econmico apto a produzir lucro. Inclusive a nova Lei de Falncias9, em seu art. 40, sabedora do aviamento, determina que a alienao dos bens do falido tente ser feita pelo todo do estabelecimento. Em ltima alternativa se alienam os bens individualmente considerados. A doutrinria majoritria, capitaneada por Oscar Barreto Filho, entende que um atributo, porque o aviamento no mais um elemento que se adiciona ao estabelecimento, e sim a resultante da combinao eficiente desses elementos. uma qualidade que resulta da boa organizao dos elementos do estabelecimento, no podendo o aviamento ser objeto de relaes jurdicas separadas.

O professor Rubens Requio, em posio minoritria, mas que s vezes dada como certa em concursos, entende que imvel no integra o estabelecimento, uma vez que o direito que resulta de sua unidade possui natureza mvel e intangvel. Curso de Direito Comercial, 1 vol., 26 ed., Editora Saraiva, p. 290. 7 Para os que distinguem clientela de freguesia, a primeira mantm de fato uma relao continuada de aquisio de bens ou servios, enquanto a segunda tem uma conotao mais eventual, ocasional, tpica de passantes episdicos que decidem comprar algo ao passar por uma loja. 8 So exemplos os crimes contra a concorrncia desleal; o direito do locatrio ou inquilino renovao compulsria (obrigatria) do contrato de locao no residencial, nos termos do art. 51 da Lei n 8.245/2001; a exclusividade do uso das marcas e do nome empresarial; a obrigao de no fazer concorrncia ao estabelecimento alienado - art. 1.147 do NCC. 9 Lei n 11.101/05

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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL CURSO REGULAR PROFESSOR RONALD A. SHARP JUNIOR 1.2.2. Natureza do Estabelecimento Podemos verificar a natureza do estabelecimento atravs de trs aspectos. 1 Quanto tangibilidade: o estabelecimento um conjunto, um complexo de bens, possui natureza incorprea. O direito a ele resulta da unidade do complexo de bens. Essa totalidade sim que apresenta natureza intangvel ou incorprea. 2 Quanto mobilidade: o estabelecimento considerado um bem mvel, mesmo que se componha de bens imveis. 3 Quanto personificao: o estabelecimento uma universalidade de fato, ou seja, um conjunto de bens que organizado pela vontade do empresrio para atender finalidade de explorao de seu negcio - art. 90, NCC (diferente da universalidade de direito, em que os bens so reunidos e transformados em um todo por determinao da lei, independentemente da vontade do titular, como no condomnio de apartamentos, massa falida, esplio, art. 91, NCC). 1.2.3 Transferncia do Estabelecimento A transferncia do estabelecimento, tal como o nome exige cautelas especficas, pois um elemento patrimonial importante para a garantia dos credores. A doutrina consagrou a expresso contrato de trespasse (no transpasse, mas trespasse mesmo) para designar os contratos que envolvam a alienao, cesso ou transferncia de estabelecimento. Tanto o NCC (art. 391) quanto o Cd. de Processo Civil (art. 591), ao abraarem o princpio da responsabilidade patrimonial, determinam que o devedor responde com todos os seus bens, atuais e futuros, para o pagamento de suas dvidas. A lei apresenta, como medida protetiva dos credores para resguardar os credores, cautelas especficas, que so alternativas, previstas no art. 1.145 do NCC, vejamos: a) Consentimento expresso de todos os credores para a alienao; b) Notificar todos os credores e no oposio dos mesmos em 30 dias; e c) Permanecer com bens suficientes para o pagamento aos credores. Se no forem observadas tais cautelas, o devedor empresrio ter praticado ato de falncia (que permite a decretao da falncia, nos termos do art. 94, inc. III, alnea c, da Lei n 11.101/05), e a alienao ser tornada ineficaz (sem produo de efeitos jurdicos) em relao massa falida e aos credores, conforme o art. 129, inc. VI, da Lei n 11.101/0510. Se houver sido decretada a falncia ou ocorrer da recuperao, a alienao poder ser autorizada pelo juiz, depois de ouvido o Comit de Credores art. 66 Lei n 11.101/05 Observadas as exigncias legais, como qualquer bem patrimonial disponvel, pode ser transferido para terceiros, dispe o art. 1.143 do NCC que o
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Com essas explicaes, voc j est apto a responder seguinte questo do 77 concurso para Promotor do Estado de So Paulo: A alienao de estabelecimento comercial sujeita o comerciante observncia de alguma cautela especfica? Justifique.

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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL CURSO REGULAR PROFESSOR RONALD A. SHARP JUNIOR estabelecimento pode ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos translativos ou constitutivos compatveis com a sua natureza. Quais so esses contratos e direitos reais pelos quais possvel a transferncia, definitiva ou temporria, gratuita ou onerosa, do estabelecimento? Alguns so expressos, isso tem dispositivo legal que os indica (art. 1.144: alienao (cesso onerosa), arrendamento (locao), usufruto (direito real de gozo e fruio). Mas o contrato somente produzir efeitos em relao a terceiros (oponibilidade ou eficcia relativa) depois de averbado margem da inscrio do empresrio individual ou da sociedade empresria e de publicado na imprensa oficial (art. 1.144 do NCC). A lei ainda para coibir fraudes estabelece que responder o adquirente pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir da publicao, quanto aos crditos vencidos, e, quanto aos vincendos, da data dos respectivos vencimentos - art. 1.146 do NCC. Com relao s obrigaes trabalhistas e tributrias, prevalece o disposto na CLT (arts. 10 e 448) e no CTN (art. 133), os quais consagram a responsabilidade do sucessor do estabelecimento como regra e independentemente de formalidades, como as de contabilizao e publicao. Uma inovao a nova Lei de Falncias, que prev que a alienao do estabelecimento na falncia ou na recuperao no acarreta a responsabilidade trabalhista e tributria do adquirente (arts. 141, inc. II, e 60, nico, da Lei n 11.101/05). Pelo critrio da especialidade da lei, a excludente de responsabilidade do adquirente somente ocorrer no mbito dos processos falimentares (falncia e recuperao), continuando a CLT e o CTN a incidir fora desse campo. Silenciando o negcio de trespasse, a aquisio do estabelecimento importa a sub-rogao (substituio), em favor do adquirente, nos contratos estipulados para a explorao do estabelecimento, se no tiverem carter personalssimo, mas podem os terceiros rescindir do contrato no prazo de 90 dias a contar da publicao da transferncia, se ocorrer justa causa, como no caso de uma incapacidade tcnica ou financeira do adquirente, concorrncia desleal entre outras. Fica ressalvada a responsabilidade integral do alienante art. 1.148 do NCC. No caso do contrato de trespasse envolver a cesso de crditos referentes ao estabelecimento, os efeitos perante os respectivos devedores (isso , tero agora que pagar ao adquirente do estabelecimento) so produzidos a partir do momento em que ocorrer a publicao. Mas o pagamento de boa-f feito ao alienante exonerar o devedor - art. 1.149 do NCC. Temos, ainda, nos contratos de trespasse uma obrigao negativa implcita, isto , obrigao de no fazer, que de absteno de fazer concorrncia ao estabelecimento transferido, para no prejudicar a fruio completa das vantagens econmicas do negcio celebrado, segundo determina o art. 1.147 www.pontodosconcursos.com.br 12

CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL CURSO REGULAR PROFESSOR RONALD A. SHARP JUNIOR do NCC. Por esse dispositivo, se no houver previso expressa o prazo de 5 anos seguintes transferncia. Ressalva o pargrafo nico desse mesmo artigo que, em se tratando de usufruto ou arrendamento, a obrigao de no fazer concorrncia perdura pelo mesmo prazo desses contratos. Isso decorre da ps-eficcia das obrigaes, porque existem deveres correlatos que perduram mesmo depois do cumprimento da prestao bsica ou principal, que nesse caso seria a mera entrega do estabelecimento trespassado. Em verdade se trata de uma manifestao do princpio da boa-f contratual, segundo o art. 422 do NCC, que exigida antes, durante e aps o cumprimento das obrigaes bsicas do contrato.

DESAFIO 3 - Questo elaborada pela OAB/SP em 2003: O estabelecimento: a) No pode ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos. b) Uma vez arrendado, tal ato negocial, ipso iure, produzir efeitos em relao a terceiros. c) elemento essencial empresa, pois impossvel a qualquer atividade empresarial sem antes se o organize. d) Com o trespasse, no gera, para o adquirente, a responsabilidade pelo pagamento de dvidas pendentes, desde que regularmente contabilizadas. 4 - Questo elaborada pelo MPE/AMAP em 2005: Assinale a alternativa correta: (a) O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que estejam regularmente contabilizados, sendo que, a responsabilidade do credor primitivo permanecer pelo prazo de um ano, a contar da publicao da transferncia, quando se referir a crditos vencidos, ou a contar da data do vencimento da dvida, quando se tratar de outros crditos; (b) O estabelecimento comercial composto por bens corpreos e incorpreos, sendo um complexo de bens organizados, podendo ser descentralizados, desde que com o mesmo valor econmico que se traduz em um sobrepreo do estabelecimento cujo valor agregado d-se o nome de AVIAMENTO; (c) O fundo de comrcio o conjunto de bens corpreos e incorpreos operado pelo empresrio, sendo sujeito de direito, portanto, tendo poder para ingressar em juzo na defesa de seus interesses; (d) A natureza jurdica do estabelecimento empresarial uma universalidade de direito. 13 www.pontodosconcursos.com.br

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1.3. Propriedade Industrial O ltimo tema de nossa aula hoje a propriedade industrial. A propriedade industrial revela o conjunto dos direitos resultantes das concepes da inteligncia humana que se produzem na esfera da indstria (do trabalho ou explorao econmica), na lio do grande comercialista Carvalho de Mendona. Ao reconhecer a relevncia do tema, a Constituio da Republica (art. 5, inc. XXIX) proclama que a proteo propriedade industrial tem em mira o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do pas, oferecendo um ambiente legal que estimule as inovaes tecnolgicas. As marcas e patentes pertencem ao direito da propriedade industrial. So considerados bens mveis, segundo o art. 5 da Lei de Propriedades Industrial Lei n 9.279/96, que passaremos a denominar simplesmente de LPI. Os atos relacionados propriedade industrial so afetos ao INPI Instituto Nacional da Propriedade Industrial, autarquia federal vinculada ao Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior. O INPI cuida das obras utilitrias, cujo registro de natureza constitutiva. Diversamente, as obras estticas pertencem ao direito autoral, como msicas, livros, quadros, fotografias, poesias, cujo registro possui natureza meramente declaratria (registrveis na Biblioteca Nacional). Embora a lei defina o software como direito autoral (art. 2 e Lei n 9.609/98), seu registro efetuado no INPI (art. 1 do Decreto n 2.556/98). O registro no INPI abrange o registro das marcas e do desenho industrial, bem como a concesso de patentes e inveno e de modelo de utilidade. Pela leitura do art, 2 da LPI constatamos que a proteo da propriedade industrial ocorre nos seguintes planos: a) concesso de patentes; b) concesso de registro de desenho industrial e de marcas; c) represso s falsas indicaes geogrficas (indicaes de procedncia e denominaes de origem, as D.O. ou DOC.); e d) represso concorrncia desleal. As marcas so sinais distintivos visualmente perceptveis. Servem para assinalar e distinguir produtos ou servios dos demais, de procedncia diversa art. 122 da LPI. Nos termos do art. 123, ainda da LPI, as marcas podem ser, respectivamente: a) de produtos ou servios; b) de certificao; e c) coletivas. Enquanto a patente poder ser de inveno (... criao ou concepo de um processo, produto, instrumento ou meio novo que possa ser aplicado indstria, com a finalidade de melhor-la, segundo Fran Martins) ou de modelo de utilidade. Segundo as palavras da lei, modelo de utilidade o objeto de uso prtico, ou parte deste suscetvel de aplicao industrial, que apresente nova forma ou disposio, envolvendo ato inventivo, que resulte em melhoria funcional no seu uso ou em sua fabricao, art. 9 da LPI. www.pontodosconcursos.com.br 14

CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL CURSO REGULAR PROFESSOR RONALD A. SHARP JUNIOR Um exemplo de marca, que pode ser visto nos produtos de informtica, e certamente na maioria dos teclados, voc pode ver naquela janelinha, que representa a Microsoft. Como exemplo de modelo de utilidade posso lhes dar o da Chocolate Comrcio de Roupas Ltda., atrs mencionada, que obteve a patente de uma nova forma de manequins que apresentava uma modalidade inteiramente indita de articulao da cabea e membros. 1.3.1. Os requisitos das marcas e patentes Segunda a LPI, em seu art. 11, os requisitos da patente de inveno e do modelo de utilidade so basicamente os seguintes: 1) Novidade (desconhecimento anterior. Diferente da novidade do nome empresarial, a novidade exigida para a patente da propriedade industrial que tem que ser algo novo, no descoberto pela Cincia). 2) Atividade inventiva (no ser decorrncia bvia do estado da tcnica ou de pura constao). 3) Aplicao industrial (veda-se invento que funcione base de elemento ou equipamento ainda inexistente). 4)Desimpedimento (art. 10 da LPI). As marcas tm por objeto produtos e servios, limitando-se a proteo respectiva ao ramo de atividades para o qual foram concedidas. Conforme o princpio da especialidade (art. 124, inc. XIX, da LPI), salvo se forem marcas de alto renome, que goza de proteo em todos os ramos de atividades (art. 125 da LPI). At julho de 2005, as seguintes marcas foram consideradas como de alto renome: Cica, 3M, Hollywood, Pirelli, McDonalds, Kibon, Moa (da Nestl) e Visa e das brasileiras Natura e Aymor (massas e biscoitos). Repita-se: no se aplica s marcas de alto renome o princpio da especialidade, sendo irrelevante o ramo de atividade, pois o alto renome protege a marca em qualquer setor11. J os requisitos das marcas, so: 1) Novidade, mas que relativa, isto , nunca haver ocorrido seu emprego para designar um produto ou servio de marca j registrada no mesmo ramo. 2) No-colidncia com marca notria, a qual independe de registro, embora igualmente limitada a certo ramo de atividade (art. 126 da LPI).
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No julgamento do Recurso Especial no 333.105, em 02.06.05, o STJ citou a doutrina de Maurcio Lopes de Oliveira acerca do princpio da especialidade. Afirmou a Corte em sua deciso: Vige no Pas, no mbito do direito marcrio, o princpio da especialidade ou da especificidade que, no esclio de Maurcio Lopes de Oliveira, encerra o direito de propriedade da marca em seu ramo de negcio prprio, ou seja, a proteo do signo estende-se somente a produtos ou servios idnticos ou afins aos assinalados no certificado de registro respectivo (Direito de Marcas, pg. 61, ed. 2004). Bem a propsito, ressalta o mencionado jurista e professor: diz-se por isso, tambm, que a marca deve ser especial, isto , deve aplicar-se a certo produto ou classe de produtos, ou a certo gnero de comrcio ou indstria, conforme o sistema de cada lei.

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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL CURSO REGULAR PROFESSOR RONALD A. SHARP JUNIOR 3) Desimpedimento (art. 124 da LPI).Leia agora atentamente esse artigo, pois ser a chave para resolver o prximo desafio, enfatizando os incisos II, VI, VIII e IX. Observe, ainda, que nossa lei no regula marcas sonoras nem as olfativas, segundo o art. 122 da LPI. Em relao aos sinais sonoros, no h como se fazer o registro no INPI como marca, mas so protegidos atravs de direito autoral, como se estivesse protegendo msica, poesia, dingle ( o caso do plim-plim da Rede Globo). Ressaltando os impedimentos ao registro de certos signos como marca, pelo art. 124 da LPI. Finalmente que se diga que as marcas so registradas por categorias ou classes, tomando por base a classificao das atividades econmicas em industriais, de comrcio e de servios, salvo as de alto renome (art. 125 LPI), que conferem proteo em todos os ramos de atividade.

DESAFIO 5 - Questo elaborada pelo CESPE em 2002: Em face das regras constantes da Lei n 9.279/1996, que dispe acerca da propriedade industrial, poder ser registrada a marca: a) Cremoso, para requeijo. b) 2002. c) Champanhe Miolo, para produtor nacional. d) Que resulta da simples combinao de combinadas de modo peculiar e distintivo. e) Que consistam em cheiro ou som. 6 - Questo elaborada pela ESAF em 2006: O reconhecimento de direitos sobre criaes intelectuais, monoplio legal, visa a a) estimular inovaes tecnolgicas. b) evitar concorrncia predatria e preservar mercados. c) favorecer o esforo de reconhecimento de qualidade de produtos ou servios ligados marca. d) inibir comportamentos indesejados como a reproduo de idias inovadoras. e) premiar o talento do autor da criao. cores, desde que

Bem, ficamos por aqui no momento. Em nossa prxima aula trataremos das obrigaes do Empresrio, do seu registro, dos seus livros e valor probante, www.pontodosconcursos.com.br 16

CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL CURSO REGULAR PROFESSOR RONALD A. SHARP JUNIOR dos crimes relacionados contabilidade e, por fim, da conservao de documentos. Ah, e no se esquea de continuar estudando e treinando. Resposta dos desafios: Desafio questo 1: letra b. Desafio questo 2: 1. certo art. 1.156 do Cd. Civil. 2. certo arts. 1.160 e 1.157 do Cd. Civil. 3. certo art. 1.158 do Cd. Civil. 4. errado - ttulo de estabelecimento identifica apenas o local e no a pessoa do empresrio, papel que cabe ao nome empresarial. As espcies de nome empresarial so firma ou razo social, de um lado, e, do outro, denominao social (art. 1.155 do Cd. Civil). 5. errado ser na Junta Comercial, conforme o arts. 1.166 e 1.150 do Cd. Civil. Desafio questo 3: letra c. Vide arts. 1.142, 1.143, 1.144 e 1.146, do Cd. Civil. Desafio questo 4: letra a. Vide art. 1.146. A opo b parece correta, mas as parcelas descentralizadas (filiais) no precisam apresentar o mesmo valor. O aviamento da unidade, do todo do estabelecimento, e no de seus componentes desmembrados. O estabelecimento objeto, e no sujeito de direitos, e constitui, como vimos, uma universalidade de fato. Desafio questo 5: a) errado - art. 124, inc. VI, da Lei n 9.279/96. b) errado - art. 124, inc. II, da Lei n 9.279/96. c) errado art. 124, inc. IX da Lei n 9.279/96. A designao champanhe uma indicao geogrfica privativa de vinhos espumantes da regio de Champanhe, na Frana. d) certo - art. 124, inc. VIII, da Lei n 9.279/96. e) errado art. 122 da Lei n 9.279/96. Desafio questo 6: letra a.

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