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Consideraciones legales y psicolgicas sobre la adopcin internacional

Juan Alonso Casalilla Galn


Psiclogo. IMMF (Instituto madrileo del menor y la familia). DEPARTAMENTO DE ADOPCIONES Consejera de Familia y Asuntos Sociales. Comunidad de Madrid.

Sumario
1.-LA ADOPCIN DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL MENOR: ADOPTABILIDAD. Contexto histrico, Social y legal de la Adopcin. La adopcin como medida de proteccin cundo es oportuna? Menor como punto de referencia. Los solicitantes. Situacin actual de la demanda 2.- CIRCUNSTANCIAS A TENER EN CUANTA EN LOS MENORES ADOPTADOS. 3.- MARCO JURDICO QUE SUSTENTA LA VALORACIN DE LA IDONEIDAD DE LOS SOLICITANTES. El cdigo Civil. La legislacin autonmica. 4.-Bibliografa.

1.-LA ADOPCIN ADOPTABILIDAD

DESDE

EL

PUNTO

DE

VISTA

DEL

MENOR:

Contexto histrico, Social y legal de la Adopcin. La adopcin, regulada legalmente tiene su nacimiento dentro de nuestro contexto histrico-cultural en el Derecho romano, teniendo como fin el permitir la subsistencia de las familias carentes de descendencia, procurando as la pervivencia del culto familiar por un lado, y del patrimonio familiar a travs de la herencia. No obstante y a pesar de su antigedad y las mltiples funciones cumplidas por la misma es una institucin que ha sido poco atendida por los textos legales a lo largo de la historia. A pesar de ello las legislaciones han ido poniendo de relieve cada vez ms el inters del nio en lo que a la adopcin se refiere, sobre todo a partir de comienzos del siglo XX con la aparicin en el derecho de la nocin inters del nio. Podemos decir que se ha ido produciendo un cambio en el foco de la adopcin, pasndose progresivamente de los intereses individuales del adoptante o adoptantes (dar hijos a quin carece de ellos), hacia el inters del menor necesitado de una familia que ponga remedio a su situacin de desamparo.

La adopcin queda as en nuestro ordenamiento jurdico como una medida de proteccin de menores, y no como un recurso para las familias. Medida que tendr sus indicaciones y contraindicaciones, y que ser tomada cuando y cmo convenga al menor en dificultad. La adopcin slo puede ser acordada en inters del menor, frente a este inters y en caso de conflicto deben ceder las aspiraciones de los solicitantes de adopcin por legtimas que stas sean. Pero adems y junto con este cambio de foco de intereses a satisfacer con la adopcin, se ha venido dando tambin un proceso de globalizacinde la misma, pues si hasta unas dcadas la adopcin tena lugar dentro de cada pas de acuerdo a sus legislaciones concretas, en los ltimos tiempos son las adopciones internacionales las que han tomado un importante auge. Dentro de este contexto, y como consecuencia de mltiples factores, entre los que cabe destacar: el descenso de la natalidad, la disminucin del nacimiento de hijos no deseados y la mejora de los recursos de apoyo a las familias se ha venido produciendo un descenso importante de los nios susceptibles de ser adoptados dentro de los pases desarrollados. Hecho que ha provocado el desarrollo de la adopcin internacional en Europa, sobre todo a partir de los aos 70, como una consecuencia lgica del desequilibrio demogrfico y socio-econmico entre pases desarrollados y no desarrollados o en serias crisis. En Espaa, y en Comunidad de Madrid, al igual que en el contexto europeo el nmero de nios susceptibles de ser adoptados ha venido disminuyendo progresivamente, razn por la que las demandas de adopcin se dirigen cada vez ms hacia pases en los que por sus circunstancias socio-econmicas, existen nios en condicin de ser adoptados. As la Adopcin Internacional, casi desconocida en Espaa a principios de la dcada de los 90 se ha transformado en pocos aos en una opcin cada vez ms generalizada de acceso a la paternidad. La adopcin como medida de proteccin cundo es oportuna? Cuando un nio se encuentra en una situacin de desamparo, las administraciones encargadas del mismo deben articular medidas encaminadas a paliar esta situacin. Medidas que en primer lugar deben procurar solucionar su problema sin sacar al nio de su entorno familiar. Si esto no es posible y la separacin de su familia es ineludible, procurar medidas que posibiliten el retorno a su familia en el menor tiempo posible. Si la situacin hace imposible este retorno es cuando se piensa en la medidas que implican la colocacin del nio en su propio entorno (acogimiento con familia colateraletc.) si esto no es posible, es cuando se contempla la Adopcin dentro del propio pas como medida de proteccin, y solo cuando no existen familias dentro de su pas de origen es cuando la adopcin por parte de personas extranjeras es pensada como medida de proteccin adecuada para ese menor. Por lo tanto la Adopcin Internacional es una medida de carcter subsidiario, siendo la ltima medida en la que se piensa como indicada para la solucin de situaciones de dificultad que sufre la infancia.

De este modo el cuando est indicada la adopcin desde el punto de vista legal y tcnico determina tanto el tipo de circunstancia de los nios que van a ser propuesto para la adopcin, as como su nmero (son muchos menos de los que se imagina). Pues si a la pertinencia tcnica (inspirada en el inters del menor) sumamos la necesidad de que el nio sea declarado adoptable por parte de la autoridad competente en su pas de origen (Adoptabilidad) nos encontramos con la constatacin de que es falsa la idea de que existen infinidad de nios susceptibles de ser adoptados a la espera de unos padres. En Adopcin Internacional ocurre a la inversa de lo que muchas veces se cree, existen infinidad de solicitantes con deseo de nio, a la espera de un nio adoptable.

MEDIDA DE PROTECCIN SUSCEPTIBLES DE

N DE MENORES

Adopcin internacional Adopcin pas de origen Medidas de proteccin con separacin Permanente de la familia Mediadas de proteccin con separacin Provisional de la familia Medidas de apoyo a la familia Menores en dificultad o riesgo

lll lllllllllll IIIIIIIIIIIIIIIIIIIIII

IIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIII

IIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIII IIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIIII

Menor como punto de referencia. No nos cansaremos de repetir que en la adopcin lo que est en juego es la bsqueda de una familia para un nio, nio que ya existe, con unos padres que lo engendraron y que trae una existencia previa. Y que es esta existencia previa, privada del derecho de vivir en familia es la que nos sita en la valoracin de la idoneidad (bsqueda de la mejor familia para ese menor). Los solicitantes. Hasta hace unos aos la inmensa mayora de los solicitantes de adopcin eran personas casadas con problemas de fertilidad no solucionables mdicamente, para los cuales la adopcin se converta en la nica va para llegar a ser padres. En los ltimos aos el perfil ha dejado de ser tan homogneo, incorporndose a la solicitud de adopcin familias con hijos, parejas y personas frtiles que ven en la adopcin una forma legtima de acceder a la paternidad.

Tanto a nivel cuantitativo como cualitativo, la adopcin ha dejado de ser un forma distinta y poco frecuente de ser padres. Por otra parte, los solicitantes de adopcin son cada vez mas conscientes de sus derechos y obligaciones y cuentan con ms informacin, aunque a veces sta no sea del todo correcta. En Adopcin Internacional en particular, los solicitantes se enfrentan a largos procesos de tramitacin, los cuales dependen de varias administraciones, nacionales y extranjeras. Procesos donde deben de soportar incertidumbres importantes y altos niveles de angustia que deben ser tenidos en cuenta a la hora de su evaluacin. Todos estos cambios, de cuyas causas no nos vamos a ocupar en este manual han trado consigo un cambio concomitante en el posicionamiento de los solicitantes que ser abordado en el siguiente punto. Situacin actual de la demanda El incremento de solicitudes para la adopcin internacional en los ltimos aos, puede ser calificado de extraordinario. En la Comunidad de Madrid hemos pasado de tramitar 30 solicitudes en 1991 a ms de 1300 en el 2004.

SOLICITUDES 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 30 90 243 343 509 694 515 680 850 917 1097 1297 1296 1345

ADOPCIONES 18 21 56 87 154 234 359 567 760 574 526 474 841

Junto con este incremento cuantitativo se ha venido produciendo un cambio en las actitudes de los solicitantes que merece ser tenidos en cuenta.

Urgencia En primer lugar mencionemos la urgencia. La demanda en los ltimos aos ha ido derivando de la espera paciente, a estimar la rapidez en los trmites como un valor, la velocidad en conseguir el nio es valorada positivamente, desestimndose la necesidad de reflexin y maduracin del proyecto as como la necesaria cumplimentacin de trmites administrativos y legales que garanticen la legalidad y oportunidad de la medida para el menor y los solicitantes. Se desea un nio/hijo y se lo quiere ya contemplando los trmites administrativos, la formacin y la evaluacin como trabas sin sentido. Considerando a los profesionales que trabajan en la formacin y evaluacin ms como un elemento a sortear y superar, que como personas que pueden ayudar a iniciar una relacin tan importante con conocimiento y recursos. En este punto es necesario mencionar que si bien cualquier retraso o trmite innecesario es criticable, el recorrido del solicitante est cargado de pasos que son necesariamente parsimoniosos para garantizar que cumplan sus funciones y que sta se ajuste a derecho. De cualquier forma, y de cara al tema que nos ocupa, es necesario un mnimo de tiempo para que se den los procesos de maduracin, reflexin, elaboracin y aprendizaje que pretendemos evaluar, marco temporal sin el cual es imposible valorar determinadas dimensiones relevantes para la idoneidad. Cargada de derechos Los solicitantes con frecuencia contemplan el proceso desde su supuesto derecho a adoptar olvidando que desde el punto de vista del derecho, nadie tiene el derecho a adoptar, pues la adopcin es una forma de llegar a ser padres, pensada desde las necesidades que suponemos a la infancia en seria dificultad. La ley no reconoce ningn derecho como tal a adoptar a ningn ciudadano. La cuestin de quin puede adoptar no es en ningn caso un problema de derechos individuales o de pareja, sino de adecuacin. La adopcin es un modo, entre otros muchos, de dar cumplimiento a deber de proteccin del nio y nunca un modo de satisfacer un derecho a disponer de alguien. En este sentido la adopcin no es privativa de ningn grupo o persona individual. Esta posicin dificulta a que los solicitantes, cargados de derechos, se pregunten junto al profesional por cuales son los motivos que les impulsan a adoptar, como a contemplar cules son las necesidades del otro sujeto que est aqu en juego, que es el nio en situacin de desamparo. Cosificacin del menor A ests consideraciones se suma en ocasiones el esquema general, al que estamos acostumbrados, de adquisicin de bienes de consumo, en el que uno adquiere un objeto, libremente elegido en sus caractersticas, y por el que exige una garanta de buen estado, de excelencia en sus cualidades, as como garantas de posterior funcionamiento.

Este esquema se infiltra con demasiada frecuencia a la largo del proceso, desvirtundolo. Uno de sus aspectos ha sido mencionado al hablar de la rapidez como valor en el proceso. Insistimos en que sin olvidar los derechos del ciudadano que se ofrece para adoptar, al cual hay que brindar un trato justo y equitativo adems de una tramitacin transparente y adecuadamente informada pero decantndose del esquema de adquisicin.

ADQUISICIN

versus

ADOPCIN Ofrecimiento Responsabilidad Incertidumbres - adecuacin - resultado

Eleccin Propiedad Garantas de adecuacin Garantas de resultado Rapidez como valor Legitimidad en la exigencia de resultado.

Rodeada de mitos y fantasas La importancia de lo mitos y fantasas que rodean a la adopcin internacional radica en que tienen importantes efectos sobre las decisiones de los adultos implicados en la misma (solicitantes y profesionales). A lo largo del manual iremos haciendo mencin a algunos de ellos que como creencias instaladas en los sujetos intervinientes tendrn su valor diagnstico y debern ser tenidas en cuanta tanto en el perodo formativo como en el evaluativo. Sin pretender se exhaustivos mencionaremos algunas de la ideas que circulan en torno a la Adopcin internacional, algunas de ellas son rigurosamente falsas, otras son matizables, de cualquier forma deben ser tenidas en cuenta pues apuntan a una concepcin inadecuada de lo que es la adopcin internacional. - Existen muchos nios susceptibles de ser adoptados, y muy pocos padres se ofrecen a darles un hogar. - La dificultad del proceso de adopcin reside nica y exclusivamente en los trmites administrativos. - El menor de cualquier manera siempre ir a mejor siendo adoptado por una familia de un pas en mejor situacin que el suyo. - El proceso est exento de dificultades para el menor pues siempre ir a mejor. - El nio nos estar eternamente agradecido. - Con amor y cario ser suficiente.

Con dificultades Otra de las caracterstica actuales de la demanda es la dificultad para reconocer los males que rodean y que constituyen la propia realidad de la adopcin internacional, pues aunque la intencin de todo el proceso es cambiar las cosas de manera positiva la adopcin est rodeada de experiencias negativas como la prdida de los hijos por parte de los padres biolgicos, la prdida de un nio para el pas de origen, la prdida para el nio de sus padres, de su cultura, lenguaje, nacionalidad y religin. Para los solicitantes la imposibilidad de procrear, cuando exista, o las propias insatisfacciones que llevan al deseo de tener un hijo adoptivo.Estas dificultades cuando se traen a colacin vienen en muchas ocasiones convertidas en derechos, impidiendo el paso por el tamiz de los sentimientos personales.

2.- CIRCUNSTANCIAS A TENER EN CUENTA EN LOS MENORES ADOPTADOS. El menor susceptible de ser adoptado, lo es por haber sufrido una situacin de abandono y/o maltrato, esto tendr sus efectos en su comportamiento y debe ser tenido en cuanta a la hora de valorar la familia en la que se va a incorporar como hijo. A continuacin apuntamos esquemtica y brevemente algunas de las consecuencias psicolgicas del desamparo y que es conveniente esperar en los menores que van a ser adoptados:

PRIMERA INFANCIA - Retraso en el desarrollo motor, social, cognoscitivo y del lenguaje. - Ajuste a las expectativas y deseos de los padres, algunos autores hablan de hiper-vigilancia sobre-adaptacin. - Asustadizos, tmidos. - Reacciones desproporcionadas. Descargas afectivas. - En un porcentaje importante de casos es normal encontrar comportamientos negativistas, agresivos e hiperactivos. SEGUNDA INFANCIA-EDAD ESCOLAR - Baja autoestima. - Inhibicin, depresin, comportamientos autolesivos. - Indefensin aprendida. - Incapacidad para expresar y reconocer sus propios deseos y necesidades. - Trastornos de la socializacin trastornos de la personalidad.

- Justificacin del comportamiento maltratante de los progenitores, idealizacin de los mismos, se autoculpabilizan y aceptan el castigo que recibieron. - Problemas de comportamiento. - Problemas de rendimiento escolar. PUBERTAD-ADOLESCENCIA - Ocultacin del desamparo. - Comportamientos de escape. Adicciones. - Comportamientos agresivos. Conducta sexual inapropiada. - Vinculacin excesiva a pandas. Necesidad de ser aceptados.

Aunque sera un gravsimo error hablar de un perfil tpico del nio en adopcin internacional, pues la variabilidad es muy grande dados los pases de procedencia, situaciones por las que se ha producido el abandono, tiempo de institucionalizacin, edad, y un largo etctera de variables, es precisamente su situacin de precariedad por el desamparo-abandono sufrido, y las consecuencias que esto conlleva lo que posibilita que otras personas los adopten. Desde esta perspectiva la adopcin tiene funciones curativas que no deben ser olvidadas, de ah que no sea del todo cierto que se deban tener recursos normales para ser padres, en muchas ocasiones es exigible, pues es necesario para el menor, que el solicitante o familia cuenten con recursos especiales para abordar problemticas, las cuales son habituales en la incorporacin de sus hijos. Recordemos en relacin a este tema que si bien, y a la luz de los conocimientos actuales no se puede describir unas patologas especficas relacionadas con situaciones de maltrato-abandono, se hace necesario reconocer unas mayor presencia de problemas de adaptacin y dificultades psquicas en los nios que han sufrido este tipo de situaciones, por lo que es necesario encontrar en los familias y/o solicitantes de adopcin recursos para hacerles frente de manera eficaz, pues su responsabilidad como padres les obliga a esa aceptacin incondicional. Por otra parte el menor adoptado va a tener que hacer frente a una serie de retos (que son donde va a radicar la dificultad del proceso de adopcin para el menor) para los que los padres deben de estar preparados, entre otros: - Prdida del mundo conocido hasta el momento de la adopcin. - Ruptura de vnculos conocidos y construccin de otros nuevos. - Adaptacin a un entorno cultural u personal totalmente extrao. - Construccin de su identidad como hijo adoptivo, revelacin de sus orgenes.

Adems y dependiendo de la historia vivida, a los siguientes, pudiendo stos aparecer o no: 1. Historia de maltrato fsico o abuso sexual. 2. Historia de negligencia. 3. Largo periodo de institucionalizacin. 4. Acogimientos previos fracasados. 5. Presencia de problemas psicopatolgicos graves previos a la adopcin. 6. Historia previa de conflictos graves. 7. Presencia de problemas de comportamiento. 8. Grupo grande de hermanos. 9. Adopcin de nios mayores (edad al inicio de la adopcin). 10. Falta de preparacin previa a la adopcin. Mencin especial merece el captulo de salud. Las mismas circunstancias que han llevado a un menor a ser propuesto para adopcin hacen razonable esperar que su salud fsica no sea siempre buena, entre otros motivos porque por diversas circunstancias no ha podido recibir una atencin mdica adecuada en su pas de origen, por lo que pueden padecer problemas con una posibilidad de recuperacin variable, segn los casos. Si a esto sumamos los grupos de riesgo a los que con mucha frecuencia pertenecen sus progenitores, y el desconocimiento de sus antecedentes mdicos, podemos comprender que es la incertidumbre, el sentimiento al que vamos a tener que enfrentarnos, cuando hablamos de salud en menores de Adopcin Internacional. Por ltimo sealar que todas estas peculiaridades no son problemas de la adopcin sino circunstancias inherentes a la misma que deben ser tenidas en cuenta por los adultos implicados en la evaluacin (solicitantes y profesionales). Pues en los casos de adopciones truncadas (cuando el menor es abandonado por parte de la familia adoptante) es recurrente encontrar que lo que se alega por parte de la familia adoptante es la incapacidad para controlar y soportar conductas agresivas, hiperactividad, robos, rabietas, conducta sexual inapropiadaetc. insistimos en que no son problemas de la adopcin, sino circunstancias que es necesario considerar inherentes a la misma.

3.- MARCO JURDICO QUE SUSTENTA LA VALORACIN DE LA IDONEIDAD DE LOS SOLICITANTES. El Cdigo Civil espaol El actual sistema de proteccin a la infancia es el resultado de la transformacin provocada en nuestro ordenamiento jurdico por la Ley 21/87 de 11 de noviembre, por la que se modifican determinados artculos del Cdigo Civil y de la Ley de Enjuiciamiento Civil en materia de adopcin. La nueva regulacin ordena la adopcin como un instrumento de integracin familiar (establece una relacin similar a la filiacin biolgica y supone la ruptura con la familia de origen) y afirma la primaca del inters del menor sobre cualquier otro inters legtimo. Su principal innovacin es de carcter conceptual, al incluir la adopcin dentro de un captulo que pasa a llamarse De la adopcin y otras formas de proteccin de menores, lo que la define como una institucin social de proteccin, rompiendo definitivamente con la tradicin heredada del derecho romano.

La reforma legal tambin acaba con la concepcin de la adopcin como un acto dispositivo entre particulares que posibilitaba la entrega de nios por acuerdo entre padres biolgicos y adoptantes. La legitimacin de la adopcin queda monopolizada por las entidades pblicas, tanto en su tramo inicial (propuesta y seleccin de adoptantes, evitacin de pactos entre particulares), como en su tramo final (constitucin mediante resolucin judicial). Slo las entidades pblicas competentes y el Ministerio fiscal podrn realizar las propuestas de adopcin. Por tanto, la seleccin de personas o familias adoptantes slo se podr efectuar por la entidad pblica, que en su propuesta de adopcin (junto con los documentos que justifiquen cada cuestin y cuantos documentos se consideren oportunos) debe hacer mencin, entre otras cosas, de las condiciones personales, familiares, sociales y medios de vida de los adoptantes, as como de las relaciones con el adoptando, expresando con detalle las razones que justifiquen la exclusin de otros interesados. Los nicos requisitos que el Cdigo Civil establece para los adoptantes son los siguientes:
Artculo 175 1. La adopcin requiere que el adoptante sea mayor de veinticinco aos. En la adopcin conjunta por ambos cnyuges basta que uno de los dos haya alcanzado dicha edad. En todo caso, el adoptante habr de tener, por lo menos, catorce aos ms que el adoptado (...)

Anteriormente, el requisito de edad mnima para adoptar estaba fijado en los 35 aos, y ms antiguamente en 45 aos, ya que la adopcin se vinculaba a la inexistencia de descendientes y en beneficio de los adoptantes sin hijos y deseosos de paternidad. Hoy parece que los requisitos de edad responden al criterio de exigir cierta madurez y experiencia para afrontar la relacin. En cuanto a las restricciones o prohibiciones para adoptar del Cdigo Civil estn las siguientes: no puede adoptarse ni a descendientes ni a parientes en 2 grado de la lnea colateral por consanguinidad (es decir, hijos, nietos, bisnietos o cualquier otro descendiente, hermanos, medio hermanos o cuados) (art. 175.3. 1 y 2) el tutor no podr adoptar a su pupilo hasta que haya sido aprobada definitivamente la cuenta general justificada de la tutela (art. 175.3.3)

Idoneidad en adopcin: el requisito fundamental que deben cumplir los solicitantes. El trmino idoneidad no se introdujo en nuestra legislacin hasta la Ley Orgnica 1/1996, de 15 de Enero, de Proteccin Jurdica del Menor, de modificacin parcial del Cdigo Civil y de la Ley de Enjuiciamiento Civil. El Captulo III, De la adopcion del Ttulo II de la Ley (arts. 24 y 25), tras remitirse a la legislacin civil aborda en un nico precepto la adopcin internacional (art.25) recogiendo algunos preceptos de los artculos 6 a 13 del recientemente ratificado Convenio de La Haya. En su artculo 25 encomienda a las entidades pblicas que en cada Comunidad Autnoma tienen encomendada la proteccin de menores las siguientes responsabilidades:

Artculo 25 En materia de adopcin internacional, corresponde a las entidades pblicas: a) la recepcin y tramitacin de las solicitudes, ya sea directamente o a travs de entidades debidamente acreditadas. b) La expedicin, en todo caso, de los certificados de idoneidad y, cuando lo exija el pas de origen, la expedicin del compromiso de seguimiento c) La acreditacin, control, inspeccin y elaboracin de directrices de actuacin de las entidades que realicen funciones de mediacin en su mbito territorial (...)

Este artculo 25 de la Ley Orgnica 1/1996 extiende a todas las adopciones internacionales algunas de las disposiciones del Convenio de La Haya en lo que se refiere a las obligaciones de nuestra administracin, incluso si se trata de adopciones en Estados que no hayan ratificado dicho Convenio. Esta Declaracin de Idoneidad que el Convenio de La Haya encomienda a los Estados de recepcin es exigida para que la adopcin sea reconocida en Espaa, segn la nueva redaccin del artculo 9.5 del Cdigo Civil:
Artculo 9

(...) 5. No ser reconocida en Espaa como adopcin la constituida en el extranjero por adoptante espaol, si los efectos de aquella no se corresponden con los previstos en la legislacin espaola. Tampoco lo ser mientras la entidad pblica competente no haya declarado la idoneidad del adoptante, si este fuera espaol y estuviera domiciliado en Espaa al tiempo de la adopcin

Esta redaccin ha sido criticada por su imprecisin. La exigencia del Convenio de La Haya de que la determinacin de idoneidad sea previa a la constitucin de la adopcin en el extranjero excluye la posibilidad de que la idoneidad se certifique a posteriori (aunque en los meses siguientes a la ratificacin del Convenio se produjeran diversos casos en que as fuera, debido al cambio normativo). Tambin en el nuevo artculo 176 se alude a la exigencia de la idoneidad:
Artculo 176

1. La adopcin se constituye por resolucin judicial que tendr siempre en cuenta el inters del adoptando y la idoneidad del adoptante o adoptantes para el ejercicio de la Patria Potestad 2. Para iniciar el expediente de adopcin es necesaria la propuesta previa de la entidad pblica a favor del adoptante o adoptantes que dicha entidad pblica haya declarado idneos para el ejercicio de la Patria Potestad. La declaracin de idoneidad podr ser previa a la propuesta.

Se advierte de nuevo aqu que los procedimientos pensados para la adopcin nacional no siempre se adaptan con facilidad a la lgica de la adopcin internacional y a los requisitos del Convenio de La Haya. Pese a lo que podra interpretarse de la lectura del artculo 176.2., el carcter previo de la declaracin de idoneidad en la adopcin internacional no es una posibilidad, es un requisito previo necesario. Pero En qu consiste exactamente el ejercicio de la Patria Potestad a que hace mencin el art. 176.1.? Afortunadamente, las reformas del Cdigo Civil durante el ltimo cuarto de siglo han modificado la consideracin de la patria potestad. Si en el pasado era interpretada como un poder, en la actualidad es concebida como una funcin que se ejercer siempre en beneficio de los hijos, de acuerdo con su personalidad (art.154.2.). Por patria potestad entendemos la relacin jurdica que une al menor de edad con sus padres, en virtud de la cual el hijo tiene derecho a recibir de ellos:

la asistencia personal: velar por los hijos, tenerlos en su compaa, alimentarlos, educarlos y procurarles una formacin integral (art 154); la asistencia econmica: procurar la dotacin dineraria para los llamados alimentos, es decir : sustento, habitacin, vestido, asistencia mdica y enseanza (arts. 110, 111, 143); la asistencia jurdica: representacin legal y administracin de bienes (arts. 162 y 164) (Santamara, 1993).

El Cdigo Civil no entra en mayor detalle respecto a los criterios para determinar la idoneidad de los adoptantes. Las entidades pblicas debern referirse al presentar al juzgado las propuestas de adopcin a las condiciones personales, familiares y sociales y medios de vida del adoptante o adoptantes seleccionados y sus relaciones con el adoptado, con detalle de las razones que justifiquen la exclusin de otros interesados (Art. 1829 de la Ley de Enjuiciamiento Civil), pero esta escueta referencia no permite un desarrollo en profundidad de la cuestin.

La legislacin de la Comunidad de Madrid El legislador autonmico se ha visto enfrentado a la responsabilidad de regular la cuestin de la idoneidad para la adopcin. La ausencia de un desarrollo del concepto idoneidad en la legislacin internacional y nacional colocan a las administraciones autonmicas ante la tarea de avanzar en su determinacin. En la Comunidad de Madrid, las funciones derivadas de la aplicacin de la Ley 21/87 fueron encomendadas a la Consejera de Integracin Social por el Decreto 49/88, de 5 de mayo, por el que tambin se cre la Comisin de Tutela del Menor como rgano instrumental para el ejercicio de tales funciones. El Decreto 121/1988, de 23 de noviembre, sobre procedimiento de constitucin y ejercicio de la tutela y guarda de menores desamparados, constituye la primera y fundamental regulacin de los principios y procedimientos para el desempeo de esta responsabilidad. La Orden 175/1991, de 18 de marzo, de la Consejera de Integracin Social, desarroll el mencionado decreto en cuanto al ejercicio de las competencias en materia de acogimiento de menores y adopcin. Estableci como requisito para una propuesta de adopcin que el adoptante o adoptantes se encontraran inscritos en el Registro de Familias para la Adopcin, tras un expediente de aceptacin en el que se estudiaran las circunstancias socio-familiares para garantizar su idoneidad y la participacin en las actividades de formacin y preparacin necesarias. Este proceso de estudio contemplara la composicin y estructura de la familia, la salud, la cultura, el trabajo e ingresos econmicos, las relaciones sociales, los motivos y condiciones del acogimiento o adopcin; y debera incluir dos entrevistas con diferentes profesionales y una visita domiciliaria. En el articulado se recoge una relacin de las circunstancias que deben valorarse en los solicitantes de acogimiento o adopcin que, con slo ligeras modificaciones, fue recogido por la posterior Ley 6/1995 y que hoy contina vigente.

La Ley 6/1995, de 28 de Marzo, de Garantas de los Derechos de la Infancia y la Adolescencia en la Comunidad de Madrid, como expresa su Prembulo, intenta establecer
un marco normativo general que fije garantas, en nuestro ordenamiento y en la actividad ordinaria de las administraciones Pblicas de la Comunidad, para el ejercicio de los derechos que a los menores de edad, nios, nias y adolescentes, corresponden legalmente. Como es natural, no pretende regular el status jurdico de los menores de edad, lo cual no es competencia de la administracin autonmica; sino asegurar el ejercicio de los derechos de los derechos de los nios y adolescentes en el mbito de competencias de la Comunidad de Madrid y regular la actuacin de las instituciones pblicas o privadas que tienen relacin con los menores.

Pese a ser anterior a la Ley Orgnica 1/1996, su regulacin de la valoracin de la idoneidad de los solicitantes de adopcin ha podido ser aplicada tambin al mbito de la adopcin internacional. En su Ttulo Tercero (Garantas de atencin y proteccin de la infancia y adolescencia), Captulo V (Proteccin social y jurdica), la Seccin 5 (Promocin de la Adopcin y el Acogimiento) recoge lo siguiente:
Artculo 57. Requisitos de los solicitantes La Administracin Autonmica slo formular las propuestas de Acogimiento y Adopcin efectuadas por personas o parejas que, cumplindolos requisitos establecidos en el Cdigo Civil, hayan sido objeto de un estudio de sus circunstancias socio-familiares que permita obtener una firme certeza sobre su idoneidad para asegurar la cobertura de las necesidades subjetivas y objetivas del menor y el cumplimiento de las obligaciones legalmente establecidas.

As, adems de las obligaciones legalmente establecidas para la patria potestad, debe asegurarse la satisfaccin de las necesidades subjetivas y objetivas del adoptando. Destaca tambin la expresin utilizada para referirse a la finalidad del estudio psicosocial: obtener una firme certeza sobre su idoneidad , lo que indica la necesidad de disponer de suficiente informacin y criterios para descartar cualquier riesgo o duda al respecto. En el siguiente artculo es donde se recogen las reas de valoracin que desde la ya mencionada Orden 175/1991 han presidido las valoraciones de idoneidad en la Comunidad de Madrid: Artculo 58. Valoracin de los solicitantes 1. Para valorar las circunstancias que concurran en los ofrecimientos de Acogida o Adopcin de un menor se debern tomar en consideracin, al menos, los siguientes criterios: a) Tener medios de vida estables y suficientes b) Disfrutar de un estado de salud, fsica y psquica, que no dificulte el normal cuidado del menor c) En caso de parejas, convivencia mnima de tres aos d) En caso de existir imposibilidad de procrear en el ncleo de convivencia, que la vivencia de dicha circunstancia no interfiera en la posible acogida o adopcin e) Existencia de una vida familiar estable y activa f) Que exista un entorno relacional amplio y favorable a la integracin del menor g) Capacidad de cubrir las necesidades de todo tipo del nio o nia h) Carencia en las historias personales de episodios que impliquen riesgo para la acogida del menor i) Flexibilidad de actitudes y adaptabilidad a situaciones nuevas j) Comprensin de la dificultad que entraa la situacin para el menor

k) Respeto a la historia personal del menor l) Aceptacin de las relaciones con la familia de origen del menor, en su caso m) Actitud positiva para la formacin y la bsqueda de apoyo tcnico 3. La toma en consideracin de todas estas circunstancias se har en su conjunto mediante la valoracin ponderada de las que concurran en la persona o pareja que formula el ofrecimiento El tercero de los artculos referidos a las adopciones se dirige a una cuestin fundamental: la preferencia por determinados solicitantes. Es sabido que, salvo en casos de especiales necesidades, enfermedades o ciertas caractersticas, el nmero de solicitantes de adopcin es muy superior al de menores susceptibles de ser adoptados. En tales circunstancias, la legislacin madrilea establece lo siguiente:

Artculo 59. De los solicitantes 1. En los casos de ofrecimiento para adopcin de menores, tendrn preferencia: a) Los residentes en la Comunidad de Madrid. b) Los ofrecimientos cuya diferencia de edad entre adoptado y adoptante o adoptantes no sea superior a cuarenta aos. En caso de adopcin por parejas se considerar la edad media de ambos. c) Los matrimonios y parejas, en el caso de menores de tres aos de edad. 2. No se aceptar el ofrecimiento para la adopcin de ms de dos menores por una misma persona o pareja, salvo que los menores sean hermanos.

Puesto que el Cdigo Civil, no fij la cuestin de una diferencia de edad mxima entre adoptante y adoptado, la ley autonmica ha establecido la preferencia por aquellos casos en que tal diferencia no sea superior a 40 aos. Pese a las crticas que se han realizado a este criterio, el legislador madrileo ha entendido que el adoptando tiene derecho a que los padres que se le propongan gocen de una edad razonablemente similar a la de los padres del resto de los nios de su misma edad, y que en cada una de las etapas de su vida se mantenga, aproximadamente, similar diferencia generacional.

BIBLIOGRAFA

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