PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE MINAS GERAIS

Programa de Graduao em Direito

GUARDA COMPARTILHADA

Daniel Silva Filgueira Eder Medeiros Azevedo Diniz Eduardo Dutra Barbosa

Belo Horizonte 2011

Daniel Silva Filgueira Eder Medeiros Azevedo Diniz Eduardo Dutra Barbosa

Guarda compartilhada

Trabalho apresentado ao Programa de Graduao em Direito da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais, requisitado pela disciplina de Direito Civil V Direito de famlia

Orientadora: Juliane Fernandes Queiroz

SUMRIO

1. INTRODUO................................................................................................

Resumo O instituto da guarda conjunta ou compartilhada diz respeito guarda jurdica do menor. A ausncia de expressa previso legal no impede possa ser aplicado em nosso Pas,dependendo da informao multidisciplinar e da sensibilidade do Juiz de Famlia, sempre em ateno ao caso concreto e com o objetivo do bem-estar do menor. Introduo

O presente trabalho foi desenvolvido atravs de pesquisas na internet e doutrinas,para que possa demonstrar de forma eloqente a possibilidade da guarda compartilhada no direito brasileiro, suas conseqncias e vantagens, alm de desmistificar os possveis mitos que lhe so atribudos para a sua no concesso, tendo portanto uma relevncia social. Com o aumento do nmero de dissoluo do vnculo conjugal foi preciso o desenvolvimento de novas formas de vnculos familiares, sem que estes afetassem a formao psquica do menor, dando continuidade de forma sadia sua relao de parentalidade. Para a ocorrncia disto, condio fundamental que ambos os pais participem de forma efetiva do desenvolvimento dos filhos, uma vez que com a ruptura conjugal a estrutura familiar abalada sendo este a parte mais frgil. Dessa nova realidade jurdica e social surge o modelo da guarda compartilhada como sendo o que melhor atenderia ao que se prope a Constituio Federal no tocante s questes familiares, o Estatuto da Criana e do Adolescente enquanto legislao especial de proteo ao menor e nosso Cdigo Civil, sendo positivada em nosso ordenamento jurdico atravs da lei n

11.698/08, trazendo significativas alteraes nos artigos 1.583 e 1584 do Cdigo Civil de 2002.

1. Conceito de Guarda O conceito de guarda surge de um valor maior protegido, que o bem-estar, apreservao do menor enquanto ser em potencial, que deve ser educado, e sustentado, para atingir a maioridade com completa sade fsica e mental, capacitao educacional, e entendimento social, de forma a atender o princpio fundamental de ser sujeito de uma vida digna, fundamento do prprio Estado de Direito insculpido em nossa Carta ( CF, art. 1, III). Guarda, na lio de Pontes de Miranda, sustentar, dar alimento, roupa e,quando necessrio, recursos mdicos e teraputicos; guardar significa acolher em casa, sob vigilncia e amparo; educar consiste em instruir, ou fazer instruir, dirigir, moralizar,aconselhar. Para Srgio Gischkow Pereira, a situao do detentor da responsabilidade sobre o sustento e a manuteno do menor. A situao da guarda surge sempre a partir da ruptura da sociedade conjugal. Nos termos do Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA, art. 33):A guarda obriga prestao de assistncia material, moral e educacional criana ou adolescente, conferindo a seu detentor o direito de opor-se a terceiros, inclusive aos pais. No h diferena entre os termos guarda conjunta e guarda compartilhada. No entanto, o termo compartilhada expressa, semanticamente, idia mais conforme com o instituto da guarda conjunta, da guarda pelos dois genitores. 2- Tipos a)Guarda Exclusiva A guarda exclusiva a atribuda, isoladamente, a um s dos genitores. b) Guarda Alternada Na guarda alternada, cada genitor exerce, alternativamente, a guarda do filho com todos os atributos que lhe so prprios. c) Guarda Dividida A guarda dividida se imps como o recurso de exerccio de autoridade parental mais propcio criana, j que ela viver num lar determinado

eusufruir da presena do outro genitor - a quem no foi atribuda a guarda atravs do direito de visita

d) Guarda Conjunta como temo do nosso trabalho nos aprofundaremos mais conforme se ver nos tpicos abaixo abordados.

A primeira diviso a ser efetuada a que classifica a guarda em guarda fsica e guarda jurdica. Guarda fsica aquela com quem reside a criana, e guarda jurdica aquela de quem detm todos os atributos que o tornam responsvel pelo sustento, manuteno e educao do filho. Assim, na guarda exclusiva, como na alternada e na dividida, esto juntas a guarda fsica e a guarda jurdica, o que no ocorre na guarda compartilhada, conforme se ver nos tpicos abaixo abordados.

3 - GUARDA COMPARTILHADA

1. Conceito Guarda compartilhada a guarda jurdica atribuda a ambos os genitores a situao em que fiquem como detentores da guarda jurdica sobre o menor pessoas residentes em locais separados. 2. Historico A guarda compartilhada surgiu atravs de precedentes internacionais. A Assemblia Geral da ONU, inspirada na Declarao de Genebra de 1924, adotou no ano de 1959 a Declarao Universal dos Direitos da Criana. A Declarao Universal dos Direitos Humanos, aprovada pela ONU em 1948, prev a igualdade dos sexos no momento de dissoluo dos vnculos matrimoniais. Em 1989 a ONU elaborou a Conveno sobre os Direitos da Criana, em vigor desde 1990, que traz disposies especficas sobre os direitos das crianas relativos guarda, visitao e contato com os pais caso no haja prejuzo para a prole. Neste mesmo ano foi promulgado o Decreto-Lei n 28/90 que ratificou seu texto no Brasil. Pelo Decreto n 99.710/90, o Brasil passou a reconhecer como primordial o interesse da criana para o desenvolvimento de sua personalidade. A Lei do

Divrcio e o Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) estabelecem que o interesse do menor soberano. 3. Pressupostos e condies Pressuposto da guarda a ruptura conjugal. Da vrios elementos convergem para a efetivao da guarda do menor, porque somente a partir de uma perda que se d a mudana da situao familiar do menor. Perdas sempre so difceis de serem trabalhadas no plano psicolgico e afetivo,ainda mais quando a ruptura provm de litgio entre os pais. Por isso, necessrio neste momento em no havendo acordo entre os pais, o que resultaria na probabilidade de concordarem com a chamada guarda compartilhada, partilhando a guarda jurdica do filho buscar, tanto o pai quanto a me, o entendimento claro e importante de que o que foi rompido foi o lao conjugal e no o lao tutelar, entre pai e filho, entre me e filho. Cabe aqui reiterar o que disse o prof. Eduardo de Oliveira Leite: A premissa sobre a qual se constri esta guarda que o desentendimento entre os pais no pode atingir o relacionamento destes com os filhos. Assim os cnjuges deixam de ser cnjuges, mas no deixam de ser pais. Especificamente, no que diz com os pressupostos da guarda compartilhada,alm da causa comum a qualquer tipo de guarda, a dissoluo da sociedade conjugal, existem outros fatores que podem ser entendidos como pressupostos da determinao da guarda jurdica conjunta, que implicam a escolha de tal tipo de guarda pelo juiz claro que sempre no caso de no ter havido acordo entre os pais. Por primeiro, inexistir qualquer das causas impeditivas do deferimento da guarda para um dos pais. Exemplo: violncia contra os filhos,alcoolismo, doenas mentais, vontade expressada de no ser o guardio. Por segundo, o exame atento do caso concreto, capaz de verificar as condies sociais, psicolgicas, morais,emocionais e afetivas dos genitores. 4. ASPECTOS JURDICOS E TUTELA DA GUARDA COMPARTILHADA

A guarda compartilhada possui seu fundamento no melhor interesse e bem-estar do menor, como tambm na isonomia dos genitores, o que garantiria a continuidade da convivncia familiar. O que esta modalidade de guarda busca dar efetividade aos princpios constitucionais que consagra a famlia como princpio basilar da sociedade, que s sobrevive de forma saudvel se permanecido os laos familiares: Esclarece-se na guarda conjunta so dois os bens jurdicos tutelados: primeiro o direito do filho convivncia

assdua com o pai, assegurando-se o bom desenvolvimento e formao mental, fsica, social e espiritual; segundo, o direito dos pais de continuidade da convivncia, mantendo permanente os laos afetivos familiares.(SHELEDER,BRAGANHOLO,GRUBEL, Um estudo multidisciplinar da guarda compartilhada. Disponvel em: www.ibdfam.com.br.Acesso em: 01 de agosto de 2009.) Os fundamentos jurdicos apresentados para a guarda compartilhada, almejam a conservao da unidade familiar de forma que se permanea a cincia entre os pais, sobre a responsabilidade que possuem em relao aos filhos, seus deveres e obrigaes. Esta modalidade de guarda busca elucidar que a mudana que deve ocorrer a referente ao estado conjugal dos genitores e no na relao parental com os filhos, no devendo ser afetado em nada o poder familiar.