MARCHI. Eduardo Cesar Silveira Vita. Concurso de Credores e pactum ut minus solvatur. 2 ed.

, Lecce, Edizioni del Grifo, 1999.

Discusso 1) Introduo Trs grandes preocupaes a) Direito das Sucesses: responsabilidade do herdeiro pelas dvidas hereditrias. b) Direito das Obrigaes: exceo ao princpio do exato cumprimento das obrigaes. c) Direito Falimentar: origem remota da concordata no direito moderno. Segundo, MARCHI, adotando o posicionamento mais prximo ao de SOLAZZI, j teria o instituto sub examen se configurado como concordata por maioria (concordata coativa ou forada), adquirindo fora vinculante contra os credores dissidentes ou ausentes, mediante um decredtum praetoris, embora este decreto fosse tambm exigido no caso de concordatas celebradas pela unanimidade dos credores. => responsabilidade do herdeiro pelos dbitos hereditrios: remdios preventivos No direito clssico a responsabilidade ilimitada do herdeiro era uma conseqncia inevitvel. Excluindo os menores de 25 anos e os soldados, no existia expediente capaz de exonerar o herdeiro uma vez assumida ou aceita a hereditas, da responsabilidade pelas dvidas hereditrias. E o futuro herdeiro poderia deparar-se com a damnosa hereditas, uma vez efetuada a aditio hereditatis, v.g., no caso de dbitos ou passivos hereditrios at ento ignorados. Todavia, atenuando o rigor do ius civile, o ius honorarium introduziu alguns benefcios que possibilitaram melhor condio aos herdeiros. Assim, o facultas abstinendi para o heres suus et necessarius e o beneficium separationis para o heres necessarius tantum. Para evitar esses inconvenientes, os romanos introduziram alguns remdios preventivos, os quais, todavia dependiam de acordo entre as partes, a saber: => aditio mandatu creditoris => promissio indemnitatis (= stipulatio) => pactum ut minus solvatur A finalidade de todos estes institutos era evitar a renncia da hereditas damnosa (que causa inconvenientes aos credores decorrentes do processo lento e aleatrio da execuo dos bens hereditrios denominado bonorum venditio.

Em suma, os credores davam ao herdeiro a incumbncia de aceitar a herana, assumindo aqueles, os riscos por eventuais conseqncias danosas (verdadeiros contratos de garantia, segundo FADDA). => Aditio mandatu creditoris => os credores, de comum acordo com o herdeiro, constituam-no mandatrio para a aceitao, concedendo-lhe, ao mesmo tempo, uma reduo de seus crditos, limitada ou a um percentual prefixado ou s foras da herana. Inconvenientes prticos: a aditio mandatu creditoris permitia ao heres mover uma actio mandati contraria somente aps ter sido condenado pela dvida inteira. * mas estaria garantido no caso de eventual aparecimento de um credor hereditrio desconhecido. - e se um dos credores cobrasse o total da dvida que lhe cabia, haveria direito de regresso contra os demais? No. Isso porque no havia relao anterior entre estes. - Ao heres cabia o nus da prova do prejuzo sofrido em sede de actio mandati contraria. Para isto teria que vender todos os bens hereditrios. Soluo: celebrar um pactum adjectum, com os termos do acordo (ou do desconto) firmado com os credores hereditrios. Assim, alm da actio mandati contraria, contaria com uma exceptio doli se houvesse m-f de algum credor. Com esta a cobrana da dvida ficaria paralisada. Natureza jurdica do instituto: mandato mea et tua gratia => era de interesse dos credores (aceitao da herana) e dos herdeiros (evitar ainfamia do de cuius). No tocante aos inconvenientes, ainda, possvel que estes fossem afastados pela exceptio pacti ou doli, como acima explicado. => Promissio indemnitatis Por meio desta os credores prometiam, mediante stipulatio, assumir os riscos decorrentes da aditio. Promessa de indenizao em caso de prejuzos decorrentes do ato de aceitao da herana. Meio de defesa: Actio ex stipulatu => Pactum ut minus solvatur Conceito: espcie de concordata preventiva judicial. Uma vez ratificado pelo pretor (por meio de um decretum praetoris), vinculava coercitivamente os credores dissidentes ou ausentes. No Brasil: concordata-sentena (independe do assentimento da maioria dos credores), na medida em que o juiz substitui a vontade dos credores. O pactum ut minus solvatur (concordata por maioria ou coativa), celebrada pela vontade do herdeiro e maior parte dos devedores e homologada pelo juiz (remdio judicial voluntrio) era um autntico remdio legal.

Utilidade: diferentemente do direito moderno em que constitui um favor legal ao credor de boa-f desafortunado, as razes que levavam as partes a celebrar este acordo no estavam ligadas diretamente ao carter patrimonial. Assim, para o heres suus et necessarius e o heres extraneus, visava a, alm de proteg-lo contra os prejuzos decorrentes da damnosa hereditas, evitar fosse maculada a memria do de cuius com a pena de infmia. De outro turno, em relao ao heres necessarius, que dispunha to-somente do beneficium separationis, visava evitar sua prpria condenao pena de infmia. Por outro lado, para os credores, representava a possibilidade de receber, embora com desconto, parte da dvida existente com maior rapidez, evitando a bonorum venditio. Podiam, inclusive, receber mais do que aufeririam no caso de execuo forada. Garantias: exceptio pacti: se os credores pedirem dolosamente o crdito alm dos limites do pactuado, perdem todo o crdito.