Açao de Indenizao Wesley Souza Alves - TN

PAULO ROBERTO ARAJO ANTONIO MESSIAS PEREIRA NETO Advogados
Exmo. (a) Sr. (a) Dr. (a) Juiz (a) de Direito do Primeira Vara Cvel da Comarca de Barra de So Francisco, Estado do Esprito Santo.
WESLEY SOUZA ALVES, brasileiro, solteiro, autnomo, inscrito no CPF/MF sob o n 090.254.407-11, residente na Rua Campo Novo, n 77, distrito de Vila Paulista, Barra de So Francisco/ES, CEP: 29.815-000, por intermdio de seu advogado infraassinado, vem com o devido acato e respeito presena de V. Exa., propor a presente AO DE OBRIGAO DE FAZER C/C INDENIZAO POR DANOS MORAIS C/ PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA com fulcro nos artigos 5o, inc. X, da CF e 6, VI e VII do CDC, em face de CREDNORTE FOMENTO MERCANTIL LTDA., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ/MF sob o n 07.530.472/0001-03, estabelecida na Av. Agenor Luiz Heringer, n 263, Centro, Pinheiros /ES, CEP: 29.980-000, pelos motivos de fato e de direito que a seguir passa a expor: DO PEDIDO DE GRATUIDADE DA JUSTIA O Requerente pleiteia os benefcios da Justia Gratuita assegurado pela Constituio Federal, artigo 5, LXXIV e Lei n 1.060/1950 tendo em vista que momentaneamente, no pode
Av. Jones dos Santos Neves, n 564, 1 Andar, Salas A e B, Centro, 1 Barra de So Francisco/ES, CEP: 29.800-000 Telefones: (27) 3756-2104 (27) 3756-2033 netoadvocacia@hotmail.com
arcar com as despesas processuais, sem prejuzo de seu sustento prprio. DA COMPETNCIA DA JUSTIA COMUM O Requerente ajuizou ao de Obrigao de Fazer c/c reparao de danos morais com pedido de tutela antecipada em face da empresa CREDNORTE FOMENTO MERCANTIL LTDA perante o Juizado Especial Cvel desta Comarca, segundo se pode observar dos autos 008.10.005030-4. Neste enfoque, durante a instruo do feito acima, a empresa Requerida colacionou um contrato supostamente comprovando o vnculo entre as partes, tendo em vista que constava uma assinatura com o nome do autor. Entretanto, o Requerente, na mesma oportunidade, alegou no ter subscrito nenhum documento de compra e venda junto Requerida, sustentando, assim, no ser sua a assinatura ali constante. Com efeito, o douto magistrado reconheceu a incompetncia do Juizado Especial Cvel para continuidade do julgamento da lide, sob a alegao de necessidade imperiosa de realizar prova pericial complexa, no escopo de superar a divergncia surgida no litgio, que, como sabido, foge dos princpios previstos no art. 2 da Lei 9.099/95. No mesmo sentido sufragado, confirmando o entendimento exposto, segue abaixo ementas proferidas pela Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal PROCESSUAL CIVIL. PROVA PERICIAL. COMPLEXIDADE. JUIZADO ESPECIAL. INCOMPETNCIA. 1- os juizados especiais primam pela celeridade e simplicidade, limitando-se conciliao, processo e julgamento das causas cveis de menor complexidade. 2- a aferio da correta medio
de pulsos telefnicos no comporta prova testemunhal e requer percia, tornando a causa complexa e afastando a competncia dos juizados especiais para seu julgamento. Recurso conhecido e provido para cassar a sentena e remeter as partes ao juzo competente (20020110002450 DF , Relator: GILBERTO DE OLIVEIRA, Data de Julgamento: 01/10/2002, Primeira Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do D.F., Data de Publicao: DJU 25/11/2002 Pg. : 71, undefined) JUIZADO ESPECIAL CVEL. AO COMINATRIA...MATRIA CONTROVERTIDA SOMENTE PASSVEL DE SER ELUCIDADA ATRAVS DE PERCIA TCNICA. COMPLEXIDADE CARACTERIZADA. INCOMPETNCIA DO JUIZADO. EXTINO DA AO. RECURSO IMPROVIDO. I -...o equacionamento da matria controvertida e do conflito de interesses estabelecido reclama a efetivao de prova pericial. II - Envolvendo matria complexa, porquanto sua elucidao reclama a efetivao de prova pericial...o juizado especial cvel no est municiado com competncia para processar e julgar a demanda manejada, impondo-se sua extino, sem a apreciao do mrito, consoante recomendam os artigos 3 e 51, inciso II, da sua lei de regncia (Lei n. 9.099/95). III. Recurso conhecido e improvido. Sentena confirmada. Unnime." (ACJ n 2004.01.1.024218-5. rgo Julgador: Primeira Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do Distrito Federal. Relator: Tefilo Rodrigues Caetano Neto. Publicao no DJU em 14/06/2004. p. 107) Grifamos
INCOMPETNCIA ABSOLUTA RECONHECIMENTO - PONTO CONTROVERSO A EXIGIR REALIZAO DE PERCIA PARA SER ELUCIDADO - EXTINO DO PROCESSO SENTENA REFORMADA. 1. Revelando-se a causa ser de maior complexidade, no sentido de exigir prova pericial para se elucidar o ponto controverso, e no podendo ser ela substituda por clculo da Contadoria, que no respeita o amplo princpio do contraditrio, no pode ser ela processada no Juizado Especial, devendo o feito ser extinto, sem julgamento do mrito, em obedincia ao artigo 51, inciso II, da Lei 9099/95. 2. No deve o recorrido pagar as custas processuais e honorrios advocatcios, porque esta penalidade que s se impe a recorrente vencido.(20020110764376ACJ, Relator LUCIANO VASCONCELLOS, Segunda Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do D.F., julgado em 07/05/2003, DJ 29/05/2003 p. 68) Grifamos Com base nesta corrente, extinguiu-se o feito com base no art. 51, II da lei dos Juizados, onde se tem a previso de extino do processo no Juizado Especial na hiptese de inadmissibilidade do procedimento previsto ou da sua continuidade, aps a conciliao. Destarte, no restou outra alternativa ao Requerente seno ajuizar nova ao judicial em face da Requerida perante a Justia Comum, com fundamento nos artigos 5o, inc. X, da CF e 6, VI e VII do CDC, a fim de ver reparados os danos por ele sofridos, nos termos fticos e jurdicos que se passa a expor. DOS FATOS
O Requerente reside neste municpio h mais de vinte (20) anos aproximadamente, trabalhando h 5 (cinco) anos como frentista no Posto Granito, localizado na Rodovia Barra de So Francisco/Ecoporanga, distrito de Vila Paulista, tendo amigos e boa convivncia em toda sociedade. Para surpresa do Requerente, em 27/04/2010, quando o mesmo dirigiu-se at a RELOJOARIA E OTICA DAZILIO, a fim de abrir um credirio e efetuar compras a prazo, foi informado pelos empregados da loja, que seria impossvel efetuar a compra, pelo motivo de que seu nome estava includo no cadastro de SERVIO DE PROTEO AO CRDITO - SPC, por realizar compras a crdito, e no efetuar o pagamento junto a Requerida. Sem entender como seu nome estava inscrito no servio de proteo ao crdito (SPC), dirigiu-se at ao CDL desta cidade, onde obteve um documento informando o valor do debito junto a Requerida. Da certido emitida em data de 30/04/2010 (cpia em anexo), verificou-se que o seu nome estava na lista de inadimplentes, pela transao comercial junto a Requerida. Insta salientar, o requerente sentiu o desabor seu nome ser includo indevidamente no rgo de proteo ao crdito, sem qualquer fundamento, e ainda, sem qualquer comunicao prvia, gerando-lhe um prejuzo a sua imagem perante a comunidade onde mora, vez que teve que enfrentar vrias situaes vexatrias, por ter a Requerida com abuso de direito,
lanado o seu nome de modo irresponsvel no rol de mal pagadores, com isso, atingido e abalado a imagem e principalmente sua honra objetiva.
O Requerente, inclusive, passou a enfrentar dificuldades em todas as situaes que exigem a numerao do seu CPF, no podendo mais comprar a crdito junto a lojas, supermercados, farmcias, etc.
O autor, apesar de ser pessoa simples, sempre honrou com todas as suas obrigaes de forma pontual, nunca tendo havido em sua vida, no s financeira como tambm social, moral, scio-psicolgica e especialmente profissional, fato ou ocorrncia que abalasse o seu maior bem e seu mais nobre patrimnio. Em melhores palavras, sua integridade, mantendo seu nome, sua honra e boa fama intactos, fato este que no comum nos dias de hoje. Por conseguinte, pelos fatos acima sobrelevados, pretende o autor a condenao da Requerida na obrigao de fazer, a fim de excluir seu nome do cadastro de inadimplentes, bem como indeniz-lo pelos danos morais que o causou sua imagem e principalmente sua hora. Todavia, considerando o abalo de crdito que o autor vem sofrendo, necessrio se faz a concesso de tutela antecipada no sentido de determinar a excluso imediata do registro de seu nome/CPF daquele banco de dados. DO DIREITO O prejuzo honra e imagem do autor, no caso em debate, no trata de meros dissabores, mais sim de uma ofensa real a seu direito pessoal imagem, que fora atingido ao experimentar os vexames e constrangimentos por ter seu crdito abalado em vista de uma restrio indevida, em decorrncia de abuso de direito por parte da requerida, desse modo, com vista a pelo menos amenizar o seu sofrimento, deve ser a empresa requerida condenada repara o autor por todos os danos morais que estes sofreu. Na doutrina, muito se encontra quanto configurao de danos morais e sua indenizao. Entre tantas, a definio dada por Antnio Jeov Santos trata com bastante valia a essncia do que se busca neste petitrio, seno vejamos:
O dano moral a afetao espiritual do sujeito. O que no quer dizer que todo estado espiritual desvalioso seja um dano moral. Devem concorrer os demais pressupostos da responsabilidade civil como o ato ilcito, o nexo causal e o dano, que o elemento mais importante da obrigao de indenizar. Grifamos.
Portanto, tem-se que o ato ilcito praticado pela Requerida, provocou indignao, bem como, srios danos imagem paz, tranquilidade, honra e a outros tantos pressupostos da dignidade humana, do Requerente, razo pela qual, deve aquela responder pelos danos morais causados a este.
DA ILICITUDE DO ATO PRATICADO O dano causado foi desnecessrio em todas as suas medidas, pois a requerida no poderia inscrever o nome do Requerente no cadastro de maus pagadores do SPC, j que o mesmo no realizou a referida transao comercial, ou ainda, porque no comunicou anteriormente o ato ilcito perpetrado. Tal omisso acarretou, e ainda acarreta, uma humilhao e desonra para o Requerente, sendo necessrio que tal irresponsabilidade seja punida, severamente, atravs de uma indenizao pelos danos morais causados. A respeito da Requerida em no cancelar junto ao SPC o registro negativo do Requerente, a jurisprudncia vasta quando configurada como sendo dano moral. O entendimento amplo em vrios tribunais, seno vejamos: AO DE INDENIZAO. DANOS MORAIS. INDEVIDA INCLUSO DO NOME DO AUTOR EM CADASTRO NEGATIVO DE ENTIDADE DE CRDITO. DEVER DE INDENIZAR
RECONHECIDO. Aquele que promove a indevida inscrio de consumidor no SPC e/ou em outros bancos de dados responde pela reparao do dano moral que decorre dessa inscrio. A exigncia de prova de dano moral (extrapatrimonial) se satisfaz com a demonstrao da existncia da inscrio irregular. (TJ-MG; AC 1.0145.05.221097-1/001; Juiz de Fora; Dcima Segunda Cmara Cvel; Rel. Des. Jos Flvio de Almeida; Julg. 28/06/2006; DJMG 29/07/2006). Grifamos. REPARAO DE DANOS MORAIS. Cadastramento indevido junto a rgo protetivo de crdito (SPC). Dano moral in re ipsa, que prescinde de qualquer demonstrao especfica. Verba indenizatria fixada na origem que atende dupla finalidade do instituto, no havendo falar em minorao. RECURSO DESPROVIDO. (TJ-RS; RInom 71000813493; Panambi; Segunda Turma Recursal Cvel; Rel. Des. Eduardo Kraemer; Julg. 25/01/2006). Grifamos. DOS OBJETIVOS DA AO DE REPARAO DE DANOS Constatado o dano moral, tal qual est, o conceito ressarcitrio acha-se caracterizado pela convergncia de dois objetivos: o de punir a causadora do dano, pelo fato da condenao, se veja castigada pela ofensa que praticou; e o de compensar a vtima que receber uma soma que, em contrapartida, lhe amenizar o mal sofrido. O art. 5, inciso X, de nossa Constituio Federal assim disps:
Art. 5- Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
PAULO ROBERTO ARAJO ANTONIO MESSIAS PEREIRA NETO Advogados X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
O CDC em seu art. 6, vem como medida disciplinadora dos direitos constitucionais. Vejamos: Art. 6 consumidor: (...) VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos, com vistas preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou difusos, assegurada a proteo jurdica, administrativa e tcnica aos necessitados;
DO VALOR A INDENIZAO: Quanto ao valor da indenizao este deve variar de acordo com as circunstancias do caso concreto. Devem por tanto guardar proporo entre a extenso do dano sofrido pelo consumidor e a capacidade financeira e patrimonial da empresa, tendo o julgador na aplicao do valor da indenizao, que atende ao binmio reparao X punio para no arbitrar um valo de montante nfimo gerando a impunidade do ofensor, mas de forma a no ensejar enriquecimento do ofendido, presando sempre equidade juridica. Nesse mesmo sentido, o Exmo. Juiz Sebastio Geraldo de Oliveira, citando Caio Mrio:
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a vtima deve receber uma soma que lhe compense a dor ou o sofrimento, a ser arbitrada pelo Juiz atendendo s circunstncias de cada caso, e tendo em vista as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido. Nem to grande que se converta em fonte de enriquecimento, nem to pequena que se torne inexpressiva". (Acrdo TRT 17a Regio
00965.2005.121.17.00..1, Relator Desembargador Gerson Femando da Sylveira Novais. Julgado em 25.08.2009).
Por todos os fatos acima explanados, conclui-se ser incontroversa a existncia do acidente e nexo causal entre a culpa da empresa requerida e as leses ao direito personalssimo do autor, fazendo nascer para a empresa aqui demanda, a obrigao de indenizar o consumidor por ela ofendido, por todas as espcies danos que lhe causou, em condies de todo o narrado no corpo da presente pea.
DA TUTELA ANTECIPADA O art. 273 do CPC permite que seja concedido no total ou parcialmente os efeitos da tutela antecipada pretendida no pedido inicial, desde que seja demonstrada a verossimilhana da alegao. Considerando a inverso do nus de prova consagrada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, evidente que a restrio no nome do autor deve ser baixada tendo em vista que cabe Requerida demonstrar a efetiva contratao entre ambos, o que, como se viu na ao perante o Juizado Especial, no ocorreu. Por isto, as alegaes consignadas pelo autor bem como os documentos colacionados por ele, fazem prova em seu favor da verossimilhana de seu direito de ter novamente um bom nome e fama perante a sociedade. Noutro ponto, tem-se por inarredvel a necessidade de urgncia na baixa do registro no SPC, deveras indevido, ante os efeitos malficos e continuados que causa o autor, haja vista que a no excluso da restrio implicar na permanncia dos constrangimentos e vexames, alm de causar impedimentos em qualquer situao que merea apreciao de crdito. Portanto, a demora no aguardo do final deslinde desta lide implicar em prejuzo de difcil reparao ao Requerente. DA NECESSIDADE DE PROVA PERICIAL
A prova pericial est regulamentada em nosso ordenamento nos arts. 420 a 439 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro. O art. 420, disciplina que A prova pericial consiste em exame, vistoria ou avaliao seno vejamos:
Art. 420. A prova pericial consiste em exame, vistoria ou avaliao. Pargrafo nico. O juiz indeferir a percia quando: I - a prova do fato no depender do conhecimento especial de tcnico;
Por certo, o efetivo esclarecimento e a resoluo da lide em testilha certamente carecem da realizao de exame pericial tcnico, a ser empenhado no contrato colacionado pela Requerida em sede do Juizado Especial, uma vez que consta uma assinatura em nome do Requerente e este, por sua vez, negar que tenha consignado qualquer tipo de documento perante a empresa, o que restar cabalmente comprovado, pela pericia tcnica. Sancionando a necessidade de produo de prova pericial nas hipteses onde se verificar a existncia de contestao sobre a legitimidade da assinatura de documento juntado aos autos, segue o seguinte julgado: PROCESSUAL CIVIL - AO DE COBRANA ALEGAO DE FALSIDADE DE ASSINATURAS NUS PROBATRIO DA PARTE QUE PRODUZIU O DOCUMENTO - INTELIGNCIA DO ART. 389, II, DO C.PR.CIVIL - RECURSO DESPROVIDO.1. Sendo contestada a autenticidade de assinatura lanada em escrito particular, o "onus probandi" da parte que produziu o documento. Para o art. 389, II, do CPC, "produzir prova" significa "trazer a prova aos
autos".389II CPC 2. Para o reconhecimento da veracidade de assinatura contestada, imprescindvel se faz a percia tcnica; precluso o direito de requerer essa prova, no se h de aceitar por verdadeira a alegao controvertida. (1254762 PR 0125476-2, Relator: Mendona de Anunciao, Data de Julgamento: 17/02/2003, 7 Cmara Cvel, Data de Publicao: 6324, undefined). Grifamos. Nessa feita, nos casos em que for contestada a autenticidade da assinatura, a parte que apresenta o documento dever demonstrar a sua veracidade. Corrobora com este entendimento o disposto no inciso II do art. 389 do Cdigo de Processo Civil, seno vejamos:
Art. 389. Incumbe o nus da prova quando: (...) II - se tratar de contestao de assinatura, parte que produziu o documento.
Por tais razes, deve documentao idnea principalmente no que documentos apresentados,
a Requerida trazer aos autos a comprovar suas alegaes, diz respeito a assinatura dos medida que se impe.
Ento, mister este juzo deferir a prova pericial, nos termos dos artigos 420 a 439 do CPC, com escopo de esclarecer os pontos obscuros ora debatidos, sobretudo a legitimidade da assinatura apresentada. DO PEDIDO FACE AO EXPOSTO, requer a V. Exa. seja recebida e aceita a presente, com os seguintes e sucessivos encaminhamentos:
a) seja deferida, initio litis e inaudita altera pars, a ANTECIPAO DA TUTELA, no sentido de oficiar a Requerida para que proceda a excluso do nome do Requerente do registro de dbito, sob pena de aplicao de multa diria a ser estipulada por V. Exa.; b) seja determinada a citao da Requerida, para, querendo, responder aos termos da presente ao no prazo legal, sob pena lhe surtirem os efeitos da revelia; c) a inverso do nus da prova, com o objetivo de que a Requerida comprove a inadimplncia do autor, a comunicao prvia de incluso do seu nome no cadastro de inadimplentes, bem como a retirada do nome e CPF do autor de cadastros de inadimplentes, ex vi do artigo 355 do CPC, visto que estas incumbem o fornecimento de tais documentos, sob as penas do artigo 359 do mesmo Diploma Legal; d) seja ao final julgada procedente a presente ao em todos os seus termos, para condenar a Requerida no pagamento de danos morais na monta de R$ 54.500,00 (cinqenta e quatro mil e quinhentos reais), condenando ainda a requerida no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios base de 20% sobre o valor total da condenao. e) seja concedido os benefcios da assistncia judiciria gratuita, nos moldes da Lei n 1.060/1950, por ser o autor pobre no sentido legal, no possuindo condies de arcar com as despesas provenientes da presente demanda sem seu prprio sacrifico. Protesta provar o alegado por todos os meios probatrios admitidos em direito, especialmente por meio dos documentos que seguem anexos e realizao de percia tcnica, a ser realizada nos contratos apresentados pela Requerida, tambm com oitivas de testemunhas que comparecero em audincia independente de intimao e depoimento pessoal do
representante da Requerida, sob pena de confesso, dentre outras. D-se causa o valor de R$ 54.500,00 (cinqenta e quatro mil e quinhentos reais). Termos em que pede e espera Deferimento. Barra de So Francisco/ES, 21 de julho de 2011.
ANTONIO MESSIAS PEREIRA NETO Advogado OAB/ES n 10.595

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00965.2005.121.17.00..1, Relator Desembargador Gerson Femando da Sylveira Novais. Julgado em 25.08.2009).

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