UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL

DERECHO COMERCIAL

NDICE

A. PASES: I. II. III. IV. V. ITALIA MXICO ARGENTINA HONDURAS ESPAA

B. BIBLIOGRAFA

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TRATAMIENTO JURDICO DE LA EMPRESA Y SOCIEDAD EN EL DERECHO COMPARADO

I. ITALIA:

Se expide en 1882 un Cdigo de Comercio inspirado en el sistema objetivo. Este Cdigo, que tuvo entre sus comentaras a Cesare Vivante y Alfredo Rocco, rige hasta el ao 1942, cuando se expide el Cdigo Civil que debe regular la totalidad de las relaciones privadas. El nuevo estatuto recoge, de una parte, la tendencia doctrinal expuesta aos antes sobre la conveniencia de la unidad del derecho privado, y, de otra, los principios corporativos del fascismo expuestos en la Carta del Lavoro y que en materia mercantil exaltan la empresa sobre la idea tradicional del comerciante1. La reglamentacin de la empresa y de sus elementos en el nuevo texto demuestra, como dice Ascarelli, la intima vinculacin de esta ciencia a esa etapa de la civilizacin moderna conocida como capitalismo industrial y comercial, y demuestra tambin como esta forma econmica requiere de la disciplina jurdica que la estudie y la regule. Por extrao y paradjico que parezca, la empresa no est definida en dicho texto; su concepto se logra solo indirectamente, acudiendo a la definicin de elementos muy prximos a ella. La omisin se debi, en opinin de Salandra, a la conviccin de los redactores, de que cualquier concepto que se ensayara, respondera a una realidad actual y no a una evolucin econmica posterior. La doctrina entiende por empresa o negociacin mercantil la organizacin de una actividad econmica, que se dirige a la produccin o al intercambio de bienes o servicios. Definida asi, es evidente que la empresa se aplicara tambin a las negociaciones agrcolas, cuyo rgimen se ha reservado siempre al derecho civil. Para el efecto de restringir el alcance de dicho concepto, de definir la empresa comercial y de fijar los lmites del derecho mercantil, el Cdigo acude a una enumeracin taxativa (Art.2195) de empresas que deben calificarse como comerciales; esta enumeracin la hace el Cdigo en funcin de la inscripcin de ciertas negociaciones en un registro, instituido por el nuevo texto, el cual est a cargo de un funcionario judicial y cuya enorme importancia para el futuro desenvolvimiento de la institucin que analizamos, no est de acuerdo con el abandono en que todava se le tiene en el derecho positivo. Segn dicha enumeracin, y la interpretacin que de la norma a dado a esa doctrina, se considera como empresas comerciales, primero a las de tipo industrial, dirigidas a la produccin de bienes o servicios; segundo, a las que realicen una funcin de intermediacin en la circulacin de los bienes; tercero, a las empresas de transporte; cuarto, a las de bancas y seguros y quinto, a aquellas otras que realicen una actividad auxiliar de las anteriores2.
1

Ramn Madrinan de la Torre, Principios del Derecho Comercial, 9 ed., Bogota, Temis, 2004, p. 16.

Jose Barrera Graf., La empresa en el nuevo derecho mercantil italiano, su influencia en el derecho mexicano, Mexico D.F., 1953, p. 92-94.

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Elementos de la empresa: a. El empresario: Es el sujeto de la empresa, su alma coordinadora y organizadora, su titular, que en los trminos del artculo 2082, es la persona que ejercita profesionalmente una actividad econmica organizada, la cual se dirige a la produccin o el intercambio de bienes o servicios. Puede ser empresario tanto una persona fsica como una sociedad, con tal de que ambas ejerciten una actividad profesional, es decir, con tal de que acten, en el manejo de la negociacin, de una manera permanente, reiterada, habitual. El empresario ha de ejecutar actos en masa; de este carcter profesional del empresario, la doctrina deriva dos notas, una, ya la sealamos, el carcter eminentemente subjetivo de la empresa, y, por tanto, del derecho comercial, y otra, el que sea caracterstico del actuar del empresario, una finalidad de lucro, una tendencia a la especulacin o, cuando menos, una conducta egosta y no de beneficencia. b. El ejercicio de una actividad econmica: El concepto econmico de la empresa, reglamentado por primera vez en la Carta de Lavoro, es el que tuvo en cuenta el legislador de 42 para regular dicha institucin desde el punto de vista comercial. Nada de extrao tiene que el antecedente inmediato de la institucin que estudiamos se encuentre en el derecho de trabajo, puesto que los colaboradores del empresario, los trabajadores de la negociacin y los auxiliares, forman parte integrante del concepto de esta, hasta el punto que la doctrina hable de la organizacin del trabajo ajeno, para explicar la empresa. El personal de la empresa interviene como uno de los elementos de mayor importancia de esta. Se planteo en el derecho de trabajo, la relacin entre el empresario y el trabajador, en la nica o, cuando menos, en la ms importante de las instituciones econmicas, la empresa. c. La hacienda: La hacienda est constituida por los bienes y los medios con los cuales la actividad se desenvuelve y el fin de la empresa se consigue3. La hacienda es un bien, un objeto de derecho. La expresin hacienda abarca, segn la doctrina italiana, todo el patrimonio en las sociedades comerciales y el conjunto de bienes en las personas fsicas, destinado al ejercicio de una determinada empresa mercantil, es decir, aquello que en una contabilidad se llama capital fijo y circulante. En una palabra comprende todo aquello que tiene un contenido econmico, convertible en dinero, incluso el derecho de resarcimiento de daos, contractuales y extracontractuales y los derechos sobre bienes ajenos. Lo que realmente es trascendente y fundamental, desde el punto de vista jurdico, es que los distintos bienes y derechos que forman este fondo estn organizados por el empresario con una finalidad, la de producir bienes o servicios para el pblico, para la clientela. En conclusin, la hacienda como patrimonio de la empresa y como conjunto de bienes de que se vale el empresario para el ejercicio de la actividad de la negociacin, es un objeto autnomo que el derecho estructura en funcin de su elemento esencial, es decir, en funcin de la organizacin de los diversos instrumentos de la produccin.

MESSINEO, cit. por LA LUMIA, Corso, cit., 120.

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II.

MEXICO

El proyecto de Cdigo de Comercio que ha estado elaborndose desde 1947 y cuya redaccin definitiva ya fue terminada, contiene una regulacin completa de la negociacin mercantil y sus elementos. En dicho proyecto se configura la empresa como el factor central del derecho mercantil, atribuyendo a este una cualidad subjetiva, aunque sin desconocer que ciertas cosas mercantiles sern materia de la regulacin del nuevo texto, independientemente de que sean ejecutadas por empresas o en forma profesional. El proyecto no define la naturaleza jurdica de la empresa, aunque si la configure como una unidad, capaz de ser trasmitida, gravada o embargada. Reglamenta en forma particular la propiedad inmaterial, o sea el nombre comercial, las patentes, las marcas, etc.; regula el establecimiento y la competencia desleal. En la reglamentacin que se propone de cada una de estas figuras, el derecho industrial italiano contemporneo, ha influido ms que cualquier otro, ya sea para acoger soluciones propuestas por el Codice Civile, o para rechazarlas o modificarlas, de acuerdo con nuestra realidad y con las criticas enderezadas por la jurisprudencia o la doctrina italiana. Barrera Graf seala que "la empresa o negociacin mercantil es una figura de ndole econmica, cuya naturaleza intrnseca escapa al Derecho. Su carcter complejo y proteico, la presencia en ella de elementos dispares, distintos entre s, personales unos, objetivos o patrimoniales otros () hace de la empresa una institucin imposible de definir desde el punto de vista jurdico". El artculo 3 del Cdigo de Comercio menciona algunas empresas manufactureras, transportacin, constructoras, espectculos, tipogrficas, editoriales, libreras, comisionistas, etc. As mismo ese criterio establecido de comerciabilidad podemos establecerlo a cualquier empresa, aunque no se halle incluida en el Cdigo de Comercio. Las empresas especificadas en este Cdigo, estn establecidas basndose en los actos de comercio que regula la ley, en las diferentes empresas mencionadas, el legislador encontr siempre un acto o varios actos suficientes para poderlas catalogar como tales y poder ser reguladas y establecidas dentro del Cdigo de Comercio. a. Principio de la Conservacin de la Empresa: A pesar de no existir una reglamentacin orgnica de la empresa, numerosas disposiciones reconocen la existencia de la empresa y procuran evitar la desintegracin de la unidad econmica que representa, en beneficio de la economa nacional. En forma clara y terminante, la exposicin de motivos de la Ley de Quiebra y Suspensin de Pagos (abrogada el 12 de mayo de 2000 por la Ley de Concursos Mercantiles), reconoce como principio esencial el de la conservacin de la empresa "no solo como tutela de los intereses privados que en ella coinciden, sino sobre todo como salvaguarda de los intereses colectivos que toda empresa representa".

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b. Elementos de la Empresa. El Empresario. La empresa puede ser manejada por una persona fsica (comerciante individual) o por una sociedad mercantil (comerciante social); se habla, segn el caso, de empresario individual o empresario social. El empresario es el dueo de la empresa, el que la organiza y maneja con fines de lucro. La Hacienda o Patrimonio de la Empresa. Se denomina hacienda al conjunto de elementos patrimoniales que pertenecen a la empresa; esto es, el conjunto de bienes materiales e inmateriales organizados por esta constituida por los bienes y medios con los cuales se desenvuelve una actividad econmica y se consigue el fin de la empresa. La hacienda es el patrimonio de la empresa. El trabajo: Otro elemento de la empresa est constituido por el personal al servicio de la misma. Se ha dicho con frecuencia que es fundamental en la empresa la organizacin del trabajo ajeno. La condicin y relaciones de este personal se rigen por la Ley Federal del Trabajo.

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III.
EMPRESA:

ARGENTINA

Independencia entre los conceptos de Empresa y Sociedad:

Art. 1 Ley 19.550: "HABR SOCIEDAD COMERCIAL CUANDO DOS O MS PERSONAS EN FORMA ORGANIZADA, CONFORME UNO DE LOS TIPOS PREVISTOS EN ESTA LEY, SE OBLIGUEN A REALIZAR APORTES PARA APLICARLOS A LA PRODUCCIN O INTERCAMBIO DE BIENES O SERVICIOS PARTICIPANDO DE LOS BENEFICIOS O SOPORTANDO LAS PRDIDAS" La sociedad es una estructura jurdica que crea pautas internas y externas, siendo stas ltimas las que determinan el mbito de la actividad permitida al ente en razn de su tipo y objeto. Antonio Brunetti ensea que la sociedad es la forma jurdica tpica de la empresa econmica pero esto no significa que todas las sociedades sean empresas. Jurdicamente sociedad y empresa son conceptos que se combinan pero que no se confunden. Empresa y Hacienda Mercantil

El art. 2555 del Cdigo Civil Italiano de 1942 define a la hacienda mercantil como "...el complejo de bienes organizados por el empresario para el ejercicio de la empresa..." La hacienda no debe confundirse con empresa, ya que la primera sirve para designar a un conjunto de bienes (elementos objetivos) organizados, que es un elemento indispensable de la empresa; siendo sta ltima una actividad econmica. Farina en su Tratado de Derecho Societario. Empresa en la Legislacin Argentina o o o o Ley 11.867 de Transferencia de Fondos de Comercio. Ley 24.522 de Concursos y Quiebras. Ley 20.744 de Contrato de Trabajo. Leyes Tributarias.

Contradicciones existentes en el seno de la Empresa o o o o Disociacin entre poder y propiedad. Conduccin profesional. Conflicto de intereses. Relacin entre la empresa y su mbito de influencia.

Bienes Inmateriales de la Empresa o Marcas de Fbrica.

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o o o o

Nombre Comercial. Emblema o Ensea. Patentes de Invencin. Modelos y Diseos Industriales.

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IV.

HONDURAS

El cdigo de comercio de Honduras de 1950, sistemticamente gira alrededor de la empresa, o mejor dicho es un derecho de la empresa y de los actos realizados en masa. El Cdigo hondureo tomo como modelo el Proyecto mexicano de 1947, y en lo relativo al Derecho Industrial, competencia desleal, elementos de la empresa, fue tomado de la Convencin de Paris y de la doctrina y legislacin italianas4. El cdigo objetiva a la empresa y declara que son cosas mercantiles los ttulos-valores, las negociaciones o empresas de carcter lucrativo y sus elementos, especialmente el nombre, los avisos, las marcas y los patentes. Este es el primer cdigo que considera a las empresas como un bien o como una cosa mercantil de una naturaleza compleja por los bienes que agrupa. Sigue ms de cerca al Cdigo Alemn y su doctrina al definir que el comerciante es el titular de una empresa mercantil (articulo 2, numeral 1, del Cdigo de Comercio). En resumen, podemos decir que este Cdigo gira alrededor de la empresa y de los actos en masa realizados por esta5.

Roberto Ramirez, La influencia de los mercantilistas y del derecho mercantil mexicanos en los Codigos de Comercio de Centroamerica, Tecigualpa-Honduras. 5 Roberto Ramirez, Codificacion Mercantil de la Republica de Honduras.

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V.

ESPAA

La empresa es un elemento fundamental en la economa moderna, ya que se ha convertido en un instrumento imprescindible para realizar actividades mercantiles en masa o en serie. Esto justifica que la empresa sea un elemento de la organizacin econmica sujeto a tratamiento jurdico. El rgimen jurdico de la empresa no corresponde a una sola rama del derecho. Esto es debido a 2 razones: En la empresa concurren elementos personales (trabajadores, tcnicos, cargos directivos,) y elementos materiales e inmateriales (inmuebles, mquinas, patentes, marcas,) y su rgimen corresponde a distintos sectores del ordenamiento jurdico. En la empresa tambin inciden distintos intereses, derechos y deberes que la convierten en centro de inters para el derecho pblico y privado. Por lo tanto la conclusin que se puede sacar es que el rgimen jurdico de la empresa no corresponde solo al derecho mercantil sino a distintas ramas jurdicas especialmente al derecho laboral y fiscal. El derecho mercantil se aplica a la empresa por varias razones: Porque la explotacin de una empresa determina la calificacin de su titular como empresario mercantil. La actividad econmica de la empresa en relacin con el mercado est sometida al derecho mercantil. Porque en la empresa existen elementos regulados por el derecho mercantil como por ejemplo las patentes, marcas, nombres comerciales o arrendamientos de locales, La empresa es objeto de trfico o de negocio jurdico, es decir, la empresa se vende, se hipoteca, se arrienda (alquila). A pesar de este inters nosotros no disponemos de un concepto jurdico de empresa, es decir, el Cdigo de Comercio ni define ni regula adecuadamente la empresa. A pesar de ello s que existen distintos textos legales en los que se menciona la empresa (C. Comercio, LSA, LSRL,) De alguna manera se necesita formular un concepto jurdico de empresa. y ante esta situacin se han adoptado 3 posturas distintas: 1- La de quienes sostienen la imposibilidad de obtener un concepto jurdico de empresa con unos contornos precisos. 2- la de quienes niegan la posibilidad de obtener un concepto jurdico de empresa que sea unitario y por lo tanto vlido para todas las ramas jurdicas. 3- la de quienes formulan un concepto jurdico de empresa distinto del econmico. La tesis que ha prevalecido entiende que el concepto jurdico de empresa tiene que coincidir necesariamente con el concepto econmico. Adems debe existir un concepto unitario de empresa que sea vlido y aplicable para todas las ramas jurdicas.
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Esta tesis tambin entiende que a cada rama del derecho le corresponde regular una parte, un elemento o un inters distinto de ese concepto unitario de empresa. La definicin de empresa que vamos a utilizar entonces es la de que la empresa es una organizacin de capital y de trabajo dirigida a la produccin o a la mediacin de bienes o de servicios para el mercado. En la vida prctica existe una gran diversidad de empresas, y precisamente esta diversidad repercute en el rgimen jurdico aplicable. Por ello las empresas se suelen calificar atendiendo a distintos criterios como estos: El tamao de la organizacin de elementos reales y personales puestos al servicio de la explotacin de una actividad econmica: empresas grandes, medianas y pequeas. El problema que se nos puede plantear es que el tamao es algo subjetivo, y por ello tenemos una ley (LSGR) donde se recoge un criterio para diferenciar las pequeas y medianas empresas (pymes) de las grandes. Este criterio es el n de trabajadores y de acuerdo a esta ley son pymes aquellas que no superan los 200 trabajadores, y grandes empresas a partir de 200. El criterio de la naturaleza de la actividad realizada por medio de la empresa: empresas mercantiles, de servicios y agrcolas. Hay que hacer una observacin y es que en las agrcolas cuando su titular es una persona fsica o una sociedad colectiva o comanditaria se le aplica derecho civil, en cambio, cuando su titular es una SA o una SRL se le aplica derecho mercantil. Esta diferenciacin es importante porque en ocasiones la naturaleza de la actividad que desarrolla la empresa determina que el ordenamiento jurdico imponga al titular determinadas obligaciones como por ejemplo cuotas de liquidez a empresas bancarias o reservas tcnicas a las compaas de seguros.

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BIBLIOGRAFIA

RAMIREZ, Roberto. La influencia de los mercantilistas y del derecho mercantil mexicanos en los Cdigos de Comercio de Centroamrica. Tecigualpa-Honduras. RAMIREZ, Roberto. Codificacion Mercantil de la Republica de Honduras. MADRINAN DE LA TORRE, Ramn. Principios del Derecho Comercial, 9 ed., Bogot, Temis, 2004. BARRERA GRAF., Jos. La empresa en el nuevo derecho mercantil italiano, su influencia en el derecho mexicano. Mxico D.F., 1953. BELTRAN SANCHEZ, Emilio. Curso de derecho privado 7a edicin. VALENCIA, 2004. SANCHEZ CALERO, Fernando. Instituciones de derecho mercantil 19 ed... Edersa. Madrid, 1996. GARCIA PEREZ, Rafael. Notas sobre los orgenes de algunas instituciones del derecho mercantil. Trujillo, dic. 2004. ETCHEVERRY, Ral. Derecho Comercial Y Econmico Parte General. Astera. Buenos Aires, 1987. CHANDUVI CORNEJO, Vctor. El Comerciante Y Los Actos De Comercio. Trujillo: Nuevo Norte, 2004.

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