UDA I MDULO LA PERSONA, FUNDAMENTO DEL DERECHO Entre los temas centrales de la teora del derecho, el primero de ellos

es el de la Persona, al que se considera como el fundamento del derecho. El punto de partida es un conocido texto de los juristas romanos, segn el cual por causa del hombre ha sido constituido el derecho, es decir, porque existe el hombre, las personas o los seres humanos (todas expresiones sinnimas), tiene sentido el derecho. Y esto es as porque el hombre es el nico ser que puede dar razn de sus actos, es decir, que puede honrar su palabra y, tambin, deshonrarla. De ah que sea necesario establecer un conjunto de reglas orientadas a pautar el comportamiento de las personas en la vida social, lo que sera imposible en el crculo de otros seres, por ejemplo, en el de los animales, los que se mueven por meros instintos. La relevancia que tiene el hombre por lo recin expuesto ha sido reconocida por todas las culturas a travs de todas las pocas, tal y como se refiere al principio del captulo con diversos ejemplos. De igual modo, tambin al inicio del libro se puntualiza que el derecho supone la existencia de la sociedad, pues slo donde hay al menos dos seres distintos es posible establecer acuerdos bsicos, que estn en la base del derecho. Es interesante observar la estructura dada al derecho por sus mximos creadores, los romanos, realizada sucintamente en el libro. El derecho es, entonces, una construccin humana destinada a garantizar el resguardo de ciertos ncleos esenciales de la persona humana. Tal vez el ncleo o bien ms relevante entre todos sea lo que se conoce como derechos naturales de la persona, algo de lo que se hablar a lo largo de todo el libro. Reconocer, pues, lo propio de cada quien es plantear en primera lnea el tema de la persona. Esta cuestin es examinada desde una cudruple perspectiva: etimolgica; filosfica-histrica; de derecho positivo y jurisprudencial. La primera suele remitirse principal (pero no exclusivamente) a la idea de la mscara que solan usar los actores en las obras de teatro de la antigedad. Esta idea es interesante porque ayuda a comprender, en parte, el concepto filosfico de persona acuado en la tradicin greco-romana y que el libro denomina estamental: se conciben los derechos y deberes de cada hombre segn la condicin; estado o funcin que desempee en el teatro de la vida social. Es decir, segn el accidente en el que se encuentren. El concepto filosfico hasta aqu desarrollado (ms all de que en Grecia pueden encontrarse atisbos de la idea que ahora se referir, como se plante en el pargrafo 3, a cuya lectura se remite), se modifica radicalmente con el advenimiento de la tradicin judeocristiana. El cambio se nota, en primer trmino, en la semntica de la voz persona. Como se recordar, el dogma de la Santsima Trinidad haba establecido la existencia de una nica esencia (en griego, ousa) y tres subsistencias (en griego, hypstasis), a saber, Padre, Hijo y Espritu Santo. Pues bien, cuando los telogos tradujeron la voz griega hypstasis al latn, le asignaron la voz persona, con lo cual, como dice Hervada, sin pretenderlo crearon la acepcin filosfica de la palabra persona: sta ya no se refiere a la funcin que cumple el hombre en sociedad, sino que alude a toda subsistencia de naturaleza intelectual-espiritual, por lo que se halla dotada de ciertas dimensiones que la hacen nica y digna. El captulo explica el desarrollo de esta apasionante cuestin, cuya lectura debe encarar el estudiante, a travs de las distintas formulaciones de diversos autores, destacndose la de Boecio, quien acu la definicin de persona por excelencia: substancia individual de naturaleza racional. Asimismo, la influencia del dogma trinitario tambin se hace sentir en el hecho de que el concepto de persona connota la idea de socializacin o relacionalidad, pues la persona no es un ser aislado, sino un ser en relacin. Ahora bien: el concepto aqu desarrollado se completa con la nocin de dignidad, tambin tributaria de la tradicin judeo-cristiana, para la que, como dice Beuchot, en el

principio de las cosas no hay un algo, sino un alguien, de modo que la nota de creacin del hombre a imagen y semejanza de Dios explica la idea de dignidad. El texto, sin embargo, muestra que la idea en cuestin tiene antecedentes en el mundo griego y si bien adquiere carta de ciudadana con los autores renacentistas, est ya muy presente en los medioevales, como lo muestran varios textos de Toms de Aquino. Sin embargo, regresando a la modernidad, se entiende de suprema importancia detenerse en la obra de Francisco de Vitoria, pues al plantearse este autor el status de las comunidades y personas americanas tras el descubrimiento de Amrica, la ctedra considera que se produce una genuina universalizacin del concepto de persona. Es importante que el estudiante analice uno a uno los distintos argumentos que da Vitoria a favor de la extensin a los aborgenes del concepto de persona aqu estudiado, tanto (razones fcticas, jurdicas, filosficas y teolgicas). De entre las filosficas-teolgicas se advierte la invocacin de la condicin de imago Dei y el hecho de que esa condicin es propia de todo hombre sin distincin alguna. La modernidad ofrece otros autores de inters, pero dentro de ella, otro hito importante es la figura de Kant, quien se preocupa por discernir una ley necesaria para todos los seres racionales de modo de juzgar siempre sus acciones segn mximas tales que puedan erigirse en leyes universales para todos los seres humanos. Este autor enfatiza la distincin entre seres racionales e irracionales: stos ltimos tienen un valor relativo, por lo que se los llama cosas y son meros medios. Por el contrario, los seres racionales tienen un valor absoluto; son llamados persona y no pueden ser meros medios de nada ni nadie, sino fines en s mismos y, por tanto, objeto de respeto. Para Kant, los fines de la persona, si se pretende tomarlos en serio, no son subjetivos, sino objetivos, esto es, tienen un valor absoluto y no contingente, pues de otro modo no podra la razn estructurar una legislacin universal, abarcadora de todos y obligatoria para todos para, as, honrar a la dignidad humana. Al enfatizar Kant en la autonoma personal el fundamento de la dignidad humana muchos autores (el texto refiere a Hoyos Castaeda) han alertado sobre el peligro de una libertad desvinculada de la naturaleza de la persona a la que, empero, se procura resguardar. Esto puede efectivamente ser as en algunas interpretaciones de Kant y en ciertas aplicaciones jurdicas y jurisprudenciales que el libro menciona, pero se estima que no son consecuencias lineales del pensamiento del autor estudiado. En cualquier caso, el estudiante puede reflexionar sobre este punto y emitir su propia opinin. Con lo dicho, el libro est en condiciones de avanzar sobre los conceptos filosfico y jurdico de persona. El primero entraa que la persona es duea de su propio ser y, en consecuencia, artfice de su destino a travs de un triple desglose que es estudiado siguiendo a Hervada. Una vez ms, la distincin con los animales ayuda a comprender la nocin que aqu se estudia. La nocin jurdica se sintetiza a travs de tres conceptos clsicos: el sujeto capaz de derechos y obligaciones; el sujeto titular de derechos y obligaciones y el ser ante el derecho. Cada una de ellas tiene su nexo histrico y su importancia, la que es repasada antes de afrontar dos tpicos finales: el origen natural del concepto de persona que, como ver el lector, la idea de ser ante el derecho anticipa de manera clara, y el hecho de que todos los hombres son persona, conclusin que distancia a esta concepcin de la nocin estamental ya estudiada, o de la tesis del positivismo jurdico que se estudiar en el captulo siguiente. Sentado lo anterior, el libro examina la recepcin del concepto de persona en el derecho positivo argentino. Se escogen dos mbitos: el de la Constitucin Nacional y el mbito infraconstitucional a travs del Cdigo Civil. La tesis que se procura defender es que el concepto de persona substancial y digno estudiado precedentemente aparece reflejado en dichos documentos. En la Constitucin, en varios artculos de la Parte Dogmtica y, especialmente, en el art. 33. En Cdigo Civil, las normas son varias, pero es especialmente significativo el art. 51, que representa la crtica tal vez ms contundente contra la tesis estamental-accidental de la persona. El captulo concluye con las implicancias jurisprudenciales que tiene el concepto aqu estudiado. A tal fin, siguiendo un tanto libremente la estructura del Cdigo Civil se ha dividido el tema segn se trate de personas con pleno discernimiento; con ausencia o con disminucin de l. Constituye el lmite de la personalidad la estatura fsica de una

persona?; su nacionalidad?; su religin?; el hecho de ser un mero embrin?; la circunstancia de que un feto carezca de encfalo? Estas cuestiones actuales y de importancia no menor son tratadas en el libro a la luz de la jurisprudencia nacional y extranjera. Como es claro, segn el concepto de persona que se adopte (substancial-digna o estamental-accidental), distinta ser la solucin a estos problemas. La respuesta queda en manos del lector. Se espera que este captulo haya contribuido a plantear y estimular ideas y debates en torno de estos puntos de inequvoca trascendencia social.