Vous êtes sur la page 1sur 6

Aes Possessrias Fundamentos da Proteo Possessria Savigny, em sua teoria subjetiva, dizia que: a pessoa deve estar ao abrigo

de toda violncia, pois em sua considerao que a violncia sempre contrria ao direito. Para ele, a ao possessria seria o instrumento que restituiria, para quem foi vitima da violncia do esbulho, a situao anterior a este fato. J, a teoria objetiva de Ihering dizia que aquele que exerce a posse, com pelo menos um dos poderes inerentes a propriedade, por ser um proprietrio presumido, pode repelir, prontamente, qualquer agresso em defesa dessa posse. Em verdade, trata-se de uma forma de tutelar a exteriorizao ftica da propriedade; h, portanto, o vinculo constante com a propriedade. Essas teorias foram de grande valia para a necessria, bem vinda e constante evoluo do direito. Nesse, como em muitos outros casos, em cima das lies oriundas do direito romano, porm, associado crise do paradigma liberal da segunda metade do sculo XX, principalmente em funo do fato de no ter convertido em realidade as suas solues quanto s questes sociais. Novos paradigmas, visando atender esta lacuna, nasceram e floresceram, at mesmo, como forma de proteger as classes mais privilegiadas da insegurana, em todos os nveis, trazida pelo aumento do nmero de pessoas sem o mnimo necessrio para prover a sua dignidade humana. No campo dos direitos reais, em especfico na questo da posse, correntes surgiram, e at os dias de hoje, no param de se fortificar no sentido do entendimento de tutel-la, levando em considerao o interesse social envolvido, sem qualquer vassalagem ou vinculao propriedade ou outro fundamento a ela exterior. A posse passa a merecer tutela independentemente de qualquer vinculo com a propriedade, antes direito sagrado que se sobrepunha a qualquer outro; o possuidor gozar de proteo jurdica pelo atendimento da necessidade fundamental de moradia, como tambm, de fruio da coisa. Esse direito do possuidor de defender a sua posse, alm de ser vlido contra terceiros, estendese, inclusive, at contra o proprietrio de direito, aquele que tem o titulo dominial, pois se trata de acautelar, juridicamente, uma situao ftica, a qual atende necessidades humanas, que, se no levadas em conta, sero de difcil recomposio. A Tutela Jurisdicional da Posse Para falarmos em tutela jurisdicional da posse, importante diferencia-la da tutela jurdica, enquanto esta trata das normas do direito material envolvidas no tema, a tutela jurisdicional por sua vez surge desde o momento em que o

possuidor agredido em seu direito de posse, acarretando, para si, o uso do direito de defesa. No juzo possessrio, o principal requisito a existncia da relao jurdica de posse, enquanto que, no juzo petitrio, o mais importante a comprovao da propriedade, do titulo dominial, ou de outro direito dele oriundo. Em suma, o jus possessionis (possessrio) tutela a posse pelo simples fato de existir anteriormente uma situao ftica de posse consolidada, que foi agredida, sem qualquer paralelo com o direito de propriedade. Raciocnio completamente diverso o que se refere ao jus possidendi (petitrio); aqui, a busca pelo direito de posse d-se como decorrncia de um direito de propriedade ou negcio jurdico transmissivo de direito real ou obrigacional, por exemplo: promessa de compra e venda e comodato. As Aes Possessrias em Espcie (Art. 1.210, caput, C.C.) a) Ao de Reintegrao de Posse A ao de reintegrao de posse o instrumento processual adequado para ser utilizado por quem teve sua posse efetiva perdida por esbulho, objetivando a restituio de sua posse. Vale ressaltar que o esbulho em questo no o que se d de forma pacfica, ou seja aquisio da posse a luz do dia e sem o uso da violncia o esbulho que justifica o ingresso desta espcie de ao possessria, aquele em que a posse subtrada por qualquer dos vcios objetivos elencados pelo art. 1.200 do C.C., ou seja, violncia, precariedade e clandestinidade. importante observar que em regra o possuidor deve provar a atualidade de sua posse quando do esbulho, sob pena da ao possessria por ele intentada ser extinta sem anlise do mrito por falta de interesse processual (art. 267, VI, CPC). b) Ao de Manuteno de posse Em casos de turbao da posse, ou seja, quando o possuidor incomodado ou perturbado no exerccio de sua posse de maneira considervel, porm, sem retir-lo do exerccio efetivo do poder fsico sobre o bem, a ao correta para que este ingresse na justia a de Manuteno da posse, para que desta forma, seja interrompida a prtica de atos que em verdade visam dificultar e por vezes at inviabilizar o pleno e livre exerccio da posse, bem como impedir que o proprietrio de direito atravs destes atos de turbao, consiga diminuio no uso, gozo, enfim na disposio em geral do bem por parte do possuidor, para que ele ento comece a exercer atos plenos de posse.

c) Interdito Proibitrio Conhecido como embargos a primeira, trata-se de defesa preventiva da posse contra iminentes atos de turbao ou esbulho, visando impedir que as agresses temidas venham a se concretizar (art. 932 CPC). O possuidor pleiteia liminar que obrigue o ru a abster-se de concretizar a agresso, atravs de imposio de preceito proibitrio, com a cominao de pena pecuniria multa diria caso o preceito seja transgredido. O legislador no art. 1.210 do C.C. denomina de violncia iminente o receio de agresso a situao ftica exercida pelo possuidor, vale esclarecer, que a expresso iminente no significa imediata, porm prxima, nunca em futuro longnquo. Legitimidade Ativa nas Aes Possessrias a) O proprietrio que tem posse da coisa; b) Os herdeiros do possuidor, em funo da posse se transferir automaticamente; c) O Poder Pblico se for possuidor; d) Todo aquele que possui a coisa por fora de direito ou obrigao, como, por exemplo: o locatrio, o arrendatrio, o depositrio, o transportador, o comodatrio, o tutor, o curador, at o sub-locatrio desde que essa sub-locao seja legal, etc.; e) O que exerce sobre coisa de outrem um direito real, a saber: o enfiteuta, o usufruturio, o titular de servido, o titular de direito de habitao, o credor pignoratcio ou o anticresista. Legitimidade Passiva nas Aes Possessrias a) O possuidor injusto: este o agressor, pode ser at o proprietrio de direito; b) O Poder Pblico: quando o plo passivo for o poder pblico, o magistrado dever analisar se j foi produzida alguma benfeitoria de interesse pblico, caso afirmativo, a seu julgamento, objetivando resguardar o interesse pblico, poder decidir pela transformao em ao de indenizao; c) O terceiro de m-f: esse o possuidor de m-f, o terceiro que recebe a coisa tendo conhecimento do esbulho. Aspectos Processuais da Ao Possessria a) Foro (art. 95 CPC) em casos de bem imvel, o processo tramitar no domiclio do imvel em questo; b) Manuteno/Reintegrao (art. 927 CPC) So quatro os requisitos, todos cumulativos e previstos nos quatro incisos desse artigo;

c) licito ao autor cumular ao pedido possessrio o de: (art. 921 CPC) I)Condenao em perdas e danos; II) Astreinte (cominao de pena para nova turbao ou esbulho); III) Desfazimento de construo ou plantao feita em detrimento de sua posse. Observe-se que caso o autor queira cumular um ou mais dos pedidos elencados no rol desse artigo com a ao possessria, porm no o faa, ocorrer a precluso deste direito. Liminar em Ao Possessria a) Ao de fora nova - AFN: essa ao tem que ser ajuizada at um ano e um dia aps a data da agresso; b) Ao de fora velha AFV: aquela que ajuizada aps um ano e um dia da data da agresso. A liminar em ao possessria s pode ser concedida em ao de fora nova, lembrando que o prazo para que se pea a referida liminar, comea no dia seguinte a data da agresso. Rito Especial e Rito Ordinrio O procedimento da ao possessria determinado por circunstncias de natureza temporal. Se a ao de fora nova, ou seja, proposta dentro de ano e dia da turbao ou do esbulho, observa-se o rito especial dos artigos 926 a 931 do CPC. Se a ao for de fora velha, proposta a mais de ano e dia, aps a violao da posse observa-se o procedimento comum (ordinrio ou sumrio dependendo do valor da causa). Tratando-se de interdito proibitrio, o procedimento ser sempre especial de acordo com os artigos 932 e 933 do Cdigo de Processo Civil. No se pode falar em fora nova ou fora velha em relao ao interdito, pois a ameaa de violao posse deve ser necessariamente atual. Nas aes de fora velha no incide o disposto nos artigos 928 e 929 do Cdigo de processo Civil que autoriza a expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao da posse, mas o autor pode obter a tutela antecipada nas aes de fora velha com fundamento no artigo 273 do Cdigo de Processo Civil. A concesso da tutela liminar pode ficar condicionada a prestao de cauo real ou fidejussria. A cauo pode ser exigida se o ru provar que o autor carece de idoneidade financeira para responder por perdas e danos caso venha decair do pedido.

A liminar na ao possessria poder ser concedida em dois momentos: 1) O juiz poder conceder a liminar sem sequer ouvir o ru, ao despachar a petio inicial; 2) Na audincia de justificao. Se houver a presena cumulativa dos requisitos legais (prova literal), cabe deferimento da medida liminarmente em se tratando de ao de fora nova, no despacho da petio inicial, nesse caso houve a comprovao do fumus boni iuris, sendo dispensvel a demonstrao do periculum in mora em funo de ser inegvel nessa circunstncia. O ru pode manifestar agravo de instrumento contra essa deciso liminar. Caso no haja prova pr-constituda, ou seja, os fatos mencionados no artigo 927 do CPC, faculta-se ao autor, a justificao prvia, devendo o ru ser citado para comparecer a audincia de justificao. Nessa hiptese, o juiz no defere de plano o mandado liminar. Na audincia o autor produzir prova testemunhal podendo o ru, por meio de advogado contraditar as testemunhas e formular perguntas. Entende-se que o ru no pode produzir prova oral nesta audincia. No estamos diante de audincia de instruo e julgamento colhendo-se a prova apenas para fornecer ao juiz elementos para a apreciao do pedido de liminar. Se for acolhida da justificao, o juiz determinar a imediata expedio do mandado de reintegrao ou de manuteno. Rejeitada a justificao, a medida liminar ser negada prosseguindo-se com a instaurao de contraditrio. Vale dizer, que em caso de pedido de liminar em ao possessria tendo como ru o poder pblico, o magistrado para que possa deferir ou indeferir tal pedido, ter obrigatoriamente que ouvir preliminarmente o poder pblico.

Natureza Dplice da Ao Possessria (art. 922 CPC) As posies de autor e ru no processo se confundem, sendo que o ru em sua contestao poder pedir a proteo possessria e indenizao por perdas e danos, sem usar o instituto da reconveno, nem muito menos entrar com ao autnoma de perdas e danos.

Fungibilidade das Aes Possessrias O art. 920 do CPC diz que a propositura de uma ao possessria em lugar de outra no impede que o juiz conhea do pedido, e conceda a proteo que entende adequada, desde que os requisitos elencados no art. 927 do mesmo cdigo para essa concesso, restem comprovados.