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07/11/11

[DALLOZ.fr - Document]

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Recueil Dalloz 2003 p. 2618
Les lois du 1er aot 2003 et le droit des socits

Dominique Schmidt, Agrg des facults de droit, Avocat la cour

L'essentiel
Les lois de scurit financire et pour l'initiative conomique traitent du droit des socits parce que la scurit de ce droit contribue la scurit financire et parce que l'outil de la socit sert l'initiative conomique. Mais l'objet de ces deux lois n'est pas le droit des socits : elles l'abordent par le biais et, pour raliser leurs objectifs, exercent des contraintes sur ce droit. Ces contraintes se rvlent sous deux aspects : d'une part, la loi de scurit financire cre et laisse subsister de graves inscurits juridiques et, d'autre part, la loi pour l'initiative conomique abuse de la notion de socit.

Les lois de scurit financire (n 2003-706) et pour l'initiative conomique (n 2003-721) traitent du droit des socits parce que la scurit de ce droit contribue la scurit financire et parce que l'outil de la socit sert l'initiative conomique. Mais l'objet de ces deux lois n'est pas le droit des socits : elles l'abordent par le biais (1) et, pour raliser leurs objectifs, exercent des contraintes sur ce droit. Ces contraintes se rvlent sous deux aspects : d'une part, la loi de scurit financire cre et laisse subsister de graves inscurits juridiques (I) et d'autre part, la loi pour l'initiative conomique abuse de la notion de socit (II). I - La loi de scurit financire et l'inscurit juridique L'inscurit juridique procde de ce que la loi de scurit financire contient des innovations dangereuses (A) et des omissions regrettables (B). A - Les innovations dangereuses Il y en a au moins deux. Elles concernent toutes les socits par actions et imposent la nullit des dcisions prises en violation des prescriptions des articles L. 225-127 L. 225149 du code de commerce relatifs l'augmentation du capital (art. L. 225-149-1) et la nullit des dlibrations prises en violation des rgles rgissant les droits de vote attachs aux actions (art. L. 235-2-1). L'introduction de ces nullits nouvelles, prsente comme contrepartie de la dpnalisation (2) de certains comportements, s'est opre sans dbat parlementaire. Depuis quarante ans, les droits franais et communautaire rduisent le champ des nullits, sanction susceptible de porter prjudice la socit, aux actionnaires et aux tiers. Un quilibre s'est instaur : les cas de nullit sont dfinis restrictivement (art. L. 235-1 c. com.) et l'annulation est prononce par le juge lorsque l'irrgularit est grave. Cet quilibre est dtruit par la loi de scurit financire qui dit nulles, et non point annulables, toute dcision prise en violation de l'une quelconque des prescriptions des 23 articles relatifs l'augmentation du capital ainsi que toute dlibration prise en violation de l'une quelconque des multiples rgles rgissant les droits de vote attachs aux actions. Voici une illustration : la suite de l'achat par une mettrice de ses propres actions, le nombre total des droits de vote existants diminue ; cette diminution entrane le franchissement passif d'un seuil par un actionnaire ; celui-ci omet de faire la dclaration requise et vote en assemble avec la totalit de ses voix ; or il ne peut exercer les droits de vote qui excdent le seuil franchi : du seul fait de cette irrgularit bnigne, la dlibration est nulle ! L'extension du champ des nullits n'apporte rien la scurit financire et cre une grave inscurit juridique. Le lgislateur aurait pu s'abstenir d'innovations aussi dangereuses et traiter les causes de l'inscurit financire, ce qu'il a omis de faire. B - Les omissions regrettables

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