Dosimetria da Pena

Sumrio: Introduo, 1 Teorias sobre o direito de punir do Estado 1.1 As teorias absolutistas 1.2 As teorias relativistas 1.3 As teorias mistas 2 Individualizao da pena 3 Dosimetria 4 Tipos de pena 5 Pena de multa 5.1 Pena privativa de liberdade 5.2 Pena restritiva de direitos 6 Origem da pena 7 Aplicao da pena 8 Pena Base 1 Fase 9 Atenuantes e Agravantes 2 Fase 9.1 Agravantes 9.2 Outras Agravantes 9.3 Atenuantes 10 Causas de aumento e diminuio de pena 3 Fase 10.1 Concorrncia de causas 10.2 Diferena entre causas de aumento e diminuio de pena e qualificadoras 10.3 Diferena entre causas de aumento e diminuio de pena e as circunstncias legais e judiciais. Introduo O sistema penal brasileiro tem como finalidade manter a harmonia, paz e bom convvio em sociedade, punindo aquele indivduo que transgride a lei, para isso, prev a conduta que no dever ser praticada e a sano previamente. A pena uma sano que dever ser imposta pelo Estado a todos igualmente (erga omnes), com a finalidade de manter pacfico o convvio social entre as pessoas, as quais confiaram ao Estado uma parcela de sua liberdade, para que todos se respeitem e o Estado exera sua soberania. A pena deve ser a mais rpida e prxima do delito, e assim ser a mais justa e til possvel. Ser a mais justa porque poupar ao ru os tormentos cruis e inteis da incerteza, porque a privao da liberdade s pode preceder a sentena quando a necessidade o exigir. mais til porque, quanto menor ou mais curto o tempo que decorre entre o delito e a pena, mais forte a idia da certeza de punio, constituindo consequentemente um meio eficaz para a preveno de delitos.

Um marco na histria sobre pena, sem dvida veio com a obra de Cesare Beccaria, Dos Delitos e das Penas. 2. Teorias sobre o direito de punir do Estado. Investigando a origem do direito de punir do Estado, trs correntes bsicas se formaram a respeito de sua natureza e das finalidades da pena, a saber: Teoria absolutista ou retribucionista; teorias relativa ou utilitria; e a teoria mista. 3. Individualizao da pena O alicerce da dosimetria da pena sem dvida a individualizao da pena aplicada a cada indivduo de forma diferenciada, pois com isso busca-se o justo punimento ao sujeito criminoso, levando em conta, fatos subjetivos, inerentes a cada um, assim no tornando o Direito uma matria exata, fixa, esttica puramente positivada. A individualizao da pena o momento onde o juiz pode fazer realmente justia e no to somente aplicar o Direito, para tanto utiliza-se de alguns princpios: Princpio da legalidade Estabelece o artigo 5, inciso XXXIX, da Constituio Federal que No h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem previa cominao legal, demonstrando a evidente inteno de circunscrever a sano penal a parmetros fixados em lei, distantes do abuso e do arbtrio de quem quer que seja. Dessa forma para a individualizao da pena de maneira legtima, indispensvel que haja pena em lei anteriormente prevista. Princpio da isonomia Primeiramente poderamos citar o art. 5 da Constituio Federal, onde todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, mas uma forma mais ampla seria que todos devem ser tratados desigualmente perante a lei, para assim se ter a verdadeira equidade, onde os desiguais so tratados desigualmente assim dando-se o equilbrio necessrio na balana da justia. O legislador cria o tipo penal incriminatrio, o faz sob a tica de ser aplicado a todos os indivduos, porm o tratamento desigual do indivduo para a cominao do quantum de pena essencial, pois, por exemplo, em um homicdio (art. 121 do Cdigo Penal), prevista a qualquer indivduo que ceife a vida de outra pessoa uma pena abstrata com um mnimo e um mximo, porm o juiz levar em conta atributos intrnsecos a cada indivduo no podendo a pena ser a mesma para quem matou por inveja, com a de quem foi levado por uma forte emoo e muito menos a quem o fez em legtima defesa, esse ltimo ainda, sendo uma excludente de ilicitude, torna o ato legal. Princpio da proporcionalidade Nada mais , do que a aplicao harmnica dos princpios constitucionais e das normas infraconstitucionais, assim as penas so proporcionais aos delito e no penas exageradas

para determinados delitos considerados de menor importncia bem como estipular sanes brandas para crimes potencialmente mais ofensivos. Assim como no teria sentido aplicar uma pena de multa para um crime de homicdio, como tambm no teria sentido aplicar uma pena privativa de liberdade a quem ouve som automotivo em volume alto. Princpio da responsabilidade pessoal e da culpabilidade A pena no passar da pessoa do delinqente, a regra constitucional estabelecida no artigo 5, XLV, da Constituio Federal, voltado a evitar os males do passado, quando o Estado considerava eficaz a punio a parentes e amigos do criminoso, assim a individualizao da pena tem por finalidade dar a concretude ao princpio de que a responsabilidade penal sempre pessoal, jamais passando do criminoso. Relaciona-se a pena diretamente com o agente do fato criminoso, este tem que ter agido no mnimo com dolo ou culpa. Princpio da humanidade O Estado, atravs da utilizao das regras de Direito Penal deve aplicar a pena buscando o bem-estar de todos os indivduos da sociedade, inclusive do condenado, at porque uma das finalidades da pena a sua ressocializao. Determina-se ento que no haver penas de morte, salvo em guerra declarada conforme artigo 84, XIX, da Constituio Federal, priso de carter perptuo, de trabalhos forados, de banimento e penas cruis conforme artigo 5, XLVII, da Carta Magna, alm de estabelecer que o preso tenha assegurado o respeito integridade fsica e moral tambm presentes no artigo 5, XLIX, da Constituio Federal. 4. Dosimetria da pena A dosimetria da pena, em verdade o momento de maior importncia ao aplicador do Direito Penal e Processual Penal, nessa ocasio que o julgador, revestido do poder jurisdicional que o Estado lhe confere, comina ao indivduo criminoso, a sano que reflete a reprovao estatal do crime cometido, atravs da pena imposta, objetivando com isso a preveno do crime e sua correo. E por intermdio desta punio que o Estado, legtimo detentor do jus puniendi, exteriora e concretiza a reprovao do ato praticado. A parte especial do Cdigo Penal Brasileiro especifica as penas em um limite abstrato, um mnimo e um mximo aplicvel ao agente no delito cometido, a dosimetria da pena uma metodologia que tem a funo de quantificar um valor exato deste limite abstrato. Os elementos do Direito Penal vo se ajustando ao tempo em que a sociedade se transforma, certo que no em sua velocidade, geralmente iniciam-se pelas jurisprudncias dos tribunais. Antes da reforma do Cdigo Penal Brasileiro, em 1984, com edio na lei 7.209/84, o sistema de aplicao da pena era o chamado bifsico, onde o magistrado, ao aplicar a

pena, analisava em uma primeira etapa simultaneamente as circunstncias judiciais, atenuantes e agravantes, fixando a partir da a pena base, e em uma segunda etapa s pesava as causas de aumento e de diminuio da pena, fixando a pena definitiva. Depois da reforma, a fixao da pena passou a ser feita em trs etapas ou fases, tambm conhecido como mtodo de Hungria, consolidado no artigo 68, caput do Cdigo Penal Brasileiro. Consiste em trs operaes sucessivas, sendo a primeira de fixao da pena fundamental ou base, levando-se em conta o artigo 59 do Cdigo Penal Brasileiro, neste artigo o magistrado deve considerar os oito fatores relacionados: culpabilidade, antecedentes, conduta social, personalidade, motivos, conseqncias e circunstncias do crime e o comportamento da vtima. Na segunda operao so apreciadas as circunstncias legais, previstas no artigo 61, 62, 65 e 66 do Cdigo Penal Brasileiro, que so aplicadas sobre a pena previamente estabelecida. Por ltimo so consideradas as causas especiais de aumento ou diminuio da pena, aplicadas sobre o resultado a que se chegou na segunda fase, estas ora vem elencadas na parte especial, ora na parte geral. H o caso de uma mesma circunstncia ser incidente em mais de uma fase na dosimetria da pena, assim dever o magistrado utiliz-la uma nica vez e na ltima fase em que couber. Desse modo, por exemplo, se o agente comete o crime de estupro contra sua prpria filha, a agravante legal do artigo 61, II, alnea e, do Cdigo Penal Brasileiro, ser desconsiderada em face de ocorrncia da causa especial de aumento de pena do artigo 226, II, do Cdigo Penal Brasileiro. Em outra hiptese, em se tratando do ru reincidente, esta circunstncia, no poder incidir a ttulo de antecedentes para fins do artigo 59, do Cdigo Penal Brasileiro, mas to somente como circunstncia legal na segunda fase da dosimetria da pena, artigo 61, I, do Cdigo Penal Brasileiro. O ponto de partida para a fixao da pena base, embora Hungria estabelea o termo mdio entre a pena mnima e mxima, a jurisprudncia modernamente adotou o mnimo legal como termo inicial. Ao estipular a pena base o magistrado dever fundamentar cada fator, na doutrina moderna ponto pacfico que o ru tem direito de saber das razes que levaram o juiz a graduao de determinada pena. Os tribunais de justia tem entendido que a simples referencia do artigo 59, do Cdigo Penal Brasileiro, no supre a exigncia. 5. Tipos de pena 5.1 Pena de multa A pena de multa ou patrimonial opera uma diminuio do patrimnio do indivduo delituoso, em nosso Direito Penal, figura como pena pecuniria, apenas de multa (artigo 5, XLVII, alnea c da Constituio Federal e artigo 49 do Cdigo Penal Brasileiro).

Consiste no pagamento, ao fundo penitencirio da quantia fixada na sentena e calculada em dias multa, conforme artigo 49, caput do Cdigo Penal Brasileiro. O sistema de cominao da multa penal subdivide-se em trs: a) Clssico (multa total): Previso legal dos limites mnimo e mximo da multa a ser individualizada pelo juiz de acordo com a gravidade da infrao e a situao econmica da ru. b) Temporal: fixao da multa em nmero preciso de dias, semanas ou meses correspondentes a cada delito, cabendo ao magistrado determinar a quantia equivalente a cada tipo conforme as condies pessoais e econmicas do autor e fixar prazos de pagamento. c) Dias Multa: A pena de multa penal resulta da multiplicao do nmero de dias multa, fixados segundo a gravidade da infrao pela cifra que represente a taxa diria varivel de acordo com a situao econmica do condenado. A determinao do nmero de dias multa determinada entre o mnimo de 10 e o mximo de 360, observando a gravidade do fato e a culpabilidade do autor. O valor da multa determinado segundo as condies econmicas do ru (artigo 60 caput do Cdigo Penal Brasileiro), no podendo aquele ser inferior a um trigsimo do maior salrio mnimo mensal vigente ao tempo do fato, nem superior a cinco vezes esse salrio (artigo 49, pargrafo 1 do Cdigo Penal Brasileiro). Assim observa-se que a pena de multa passa apenas por duas fases. 5.2 Pena privativa de liberdade A pena privativa de liberdade aquela que restringe, com maior ou menor intensidade, a liberdade do condenado, consistente em permanecer em algum estabelecimento prisional, por um determinado tempo. So duas as penas privativas de liberdade: Recluso e Deteno. A primeira, a mais grave, compreende seu cumprimento em trs regimes: fechado, semi-aberto e aberto; a segunda comporta apenas dois regimes: semi-aberto e aberto, salvo necessidade de transferncia a regime fechado. Todas previstas e impostas na conformidade da gravidade do crime. A pena privativa de liberdade cumprida em regime progressivo. um programa gradual de cumprimento da privao da liberdade, por fase ou etapas. A fase inicial caracteriza-se pelo intenso controle do interno, assim como pelo seu regime muito estrito em relao a condies materiais e liberdade de movimentos. A ltima etapa o regime aberto. Passa-se de uma fase para outra conforme as condutas e as respostas mais socializadas do recluso. Este sistema contribui para uma melhoria sensvel da motivao dos internos em tarefas formativas, culturais e escolares.

Pelo carter retributivo a pena deve recair sobre quem praticou o crime e somente sobre ele. Deve guardar uma proporo com o delito (proporcionalidade penal), no se pune, igualmente, o furto e o homicdio. A pena de priso no tem correspondido s esperanas de cumprimento, com finalidade de recuperao do delinqente, pois praticamente impossvel a ressocializao de algum que se encontre preso, quando vive em uma comunidade cujos valores so totalmente distintos daqueles que em liberdade dever obedecer, isso sem falar na decadncia que h em nosso sistema prisional. 5.3 Pena restritiva de direitos As penas restritivas de direitos so alternativas encontradas para a pena privativa de liberdade. Diante da falncia da pena privativa de liberdade, modernamente procura-se substitutos penais, ao menos para os crimes com menor potencial agressivo e aos criminosos que o encarceramento no aconselhvel. Quanto a sua aplicabilidade subdividem-se em 4: a) nicos - Quando existe uma s pena e no h qualquer opo para o julgador. b) Conjuntas - Nas quais se aplicam duas ou mais penas - priso e multa - ou uma pressupe a outra (priso com trabalhos forados). c) Paralelas - Quando se pode escolher entre duas formas de aplicao da mesma espcie de pena (recluso ou deteno). d) Alternativas Quando se pode eleger entre penas de natureza diversas (recluso ou multa). Classificam-se em: I - Prestao pecuniria o pagamento em dinheiro vtima, a seus dependentes ou para entidade pblica ou privada com destinao social. II - Perda de bens e valores - o confisco em favor do fundo penitencirio nacional de quantia que pode atingir at o valor referente ao prejuzo causado ou do proveito obtido pelo agente ou por terceiro, em conseqncia da prtica do crime. III - Prestao de servios comunidade ou a entidade publicas - a prestao de tarefas gratuitas do condenado, os quais so feitos em entidades assistenciais, hospitais, escolas, orfanatos e outros estabelecimentos congnere em programas comunitrios ou estatais. IV - Interdio temporria de direitos - So proibio de exerccio de cargo, funo ou atividade pblica, bem como de mandato eletivo, proibio de exerccio de profisso, atividade ou ofcio que dependam habilitao especial, de licena ou autorizao do poder pblico, suspenso de autorizao ou de habilitao para dirigir veculo, proibio de freqentar determinados locais.

V - Limitao de fins de semana - a obrigao de permanecer aos sbados e domingos por cinco horas diria, em casa de albergado ou outro estabelecimento adequado. 6. Origem da pena A origem da pena muito discutida, no h uma certa, existem muitos conflitos sobre isso, porm podemos afirmar que se perde no tempo essa origem, pois onde haviam agrupamentos de homens, haviam disciplinas a serem seguidas para um convvio mais harmnico, essas se no fossem respeitadas, penalizariam os infratores. possvel que as primeiras regras de proibio tenham origem totmicas (totem: um animal, mais raramente um vegetal ou fenmeno natural que mantm relao peculiar com todo o cl, um antepassado comum, o esprito guardio e auxiliar, embora perigoso aos outros), da mesma poca so os tabus (tabu: um termo polinsio, significa sagrado, consagrado, misterioso, impuro, a fonte do tabu atribuda a um poder mgico, peculiar que inerente s pessoas e espritos e pode ser por eles transmitidos por intermdio de objetos inanimados). Nas antigas civilizaes, a idia de maior predominncia era o castigo, dessa forma aplicva-se com freqncia a pena de morte, e a represso no alcanava s o patrimnio, mas tambm os descendentes do infrator. Mesmo na Grcia Antiga e no Imprio Romano, predominava a pena capital, desterro, aoites, mutilaes. 7. Aplicao da Pena Antigamente, a aplicao da pena ficava exclusivamente a critrio do juiz, o acusado ficava a merc das paixes dos juzes e sua sorte poderia transformar-se conforme a mudana de juiz. Em decorrncia do Iluminismo, surgiu um sistema de pena fixo, o qual dava ao juiz pouca ou nenhuma flexibilidade para aplicar a sano, conseguiu-se com esse sistema acabar com a tirania dos magistrados, porm ainda no alcanaram um modo razovel de aplicar a sano penal. No Cdigo Penal Brasileiro de 1940, adotou-se um critrio mais adequado, no qual o juiz poderia exercer certa autonomia na aplicao da pena, dosando de acordo com certas circunstncias, obedecendo a um mnimo e um mximo da lei e pautando-se em algumas circunstncias pr-estabelecidas na lei. Essa individualizao da pena foi solidificada por Saleilles e uma das principais caractersticas do Direito Penal Contemporneo. 8. Pena base 1 Fase Esta a primeira das trs fases que compem a dosimetria da pena, nessa etapa o juiz j tipificou o crime e dever observar as circunstncias judiciais, as quais fornecem parmetros para o juiz analisar de forma discricionria o agente e o caso concreto. As circunstncias subjetivas, referentes ao autor do delito ser sempre uma posio mais destacada do que as circunstncias objetivas, pois dizem o que o agente na realidade, diz sobre a sua personalidade.

Cada circunstncia que o juiz identificar que se enquadra, dever fundamentar porque a utilizou, uma a uma, por isso usual os juzes adotarem a pena mnima como base para comear o calculo da pena. importante ressaltar que nessa fase o juiz no poder compensar as circunstncias e tambm no poder exceder os limites mnimos e mximos estabelecidos na lei e aplicar a pena conforme seja necessrio para a reprovao e preveno do crime. Segundo estes critrios, o juiz escolher a modalidade e a quantidade da sano penal cabvel. Quando a circunstncia judicial do art. 59 tambm constituir circunstncia agravante ou atenuante, deve-se aplicar na 2 fase, exemplo disso o motivo ftil. Agora, vamos analisar individualmente cada um dos critrios mencionados nos art. 59. Quanto ao agente: A) Culpabilidade Deve o juiz analisar o grau de reprovabilidade da conduta do condenado, o que a sociedade esperava que o agente fizesse diante do fato que ocorreu. B) Antecedentes Sobre tudo de bom e ruim que o agente j fez em sua vida, caso ele j tenha cometido algum delito, demonstrar que esse tipo de conduta no algo atpico em sua vida e agravar sua situao. No podemos esquecer que somente sero computados os processos e inquritos transitados em julgado, pois existe o princpio da presuno de inocncia do ru. No podemos confundir com a hiptese do art. 61, CP, I Reincidncia -, porm se houver vrias condenaes anteriores, lcito ao magistrado considerar uma das condenaes como antecedente e as demais como reincidncia. C) Conduta social Com esse item, o juiz avaliar se o agente vive bem em sociedade, seu relacionamento com a famlia, vizinhos, no trabalho, se o ato violento foi um acontecimento fora do normal. Como ele est inserido na sociedade, sua vida antes do crime, por exemplo: um marido violento e pssimo pai demonstra uma ndole desviada e sua pena deve se afastar do mnimo, enquanto o contrrio disso, um bom marido, bom pai, demonstra uma pessoa mais correta, portanto sua pena poder ficar prximo do mnimo. D - Personalidade levado em considerao o carter do agente, sua ndole, moral, se houve frieza ao cometer o crime, se est arrependido, enfim, elementos bem subjetivos.

Quanto ao fato E - Motivos do crime O que levou o agente a prtica do crime, a reprovabilidade dos mesmos, deve-se tomar cuidado para no confundir com as circunstncias legais, pois poderia ocorrer bis in idem. F - Circunstncias Aquilo que faz parte na prtica do crime, a maneira como o agente agiu, o lugar, o tempo, objetos utilizados etc., por exemplo: aquele que praticou o crime em lugar ermo para dificultar a descoberta, demonstra a pessoa fria e calculista que , premeditou aquele acontecimento, portanto, merece o agravamento da pena. G - Conseqncias Tudo o que resultou da conduta do agente para a vtima, a famlia e a sociedade, excetuando o resultado do crime. H - Comportamento da vtima Analisa-se a censurabilidade, se o comportamento da vtima contribui para a ecloso do crime ou no. Esse um importante foco de anlise, no causando injusta provocao, porm, s vezes, aquela pessoa muito agressiva, por exemplo, atrai condutas como leso corporal ou at mesmo homicdio. 9. Atenuantes e Agravantes 2 Fase Aps o juiz fixar a pena base, deve analisar as circunstncias atenuantes e agravantes, essas so chamadas de circunstncias legais, se aplicam a todos os crimes e subdividemse ainda em objetivas (quando falam sobre a forma de execuo, ao tempo, ao lugar, condies ou qualidades da vtima) e subjetivas (quando se referem culpabilidade, aos motivos determinantes, sua relao com a vtima). Nessa fase, assim como na primeira, no poder ultrapassar os limites legais. Deve-se tomar muito cuidado para no ocorrer o bis in idem, quando constituir elementar ou qualificadora do crime no h o que se falar em agravantes. A redao do art. 61, do Cdigo Penal, mostra de forma taxativa as circunstncias que agravam a pena, porm, o legislador no coloca o quantum deve ser atribudo ou diminudo da pena. Segundo Guilherme de Souza Nucci, o ideal acrescentar ou diminuir 1/6 para cada circunstncia identificada. cabvel a compensao entre agravantes e atenuantes. 9.1 Agravantes

As circunstncias agravantes alcanam as condutas dolosas ou culposas, sendo no caso dessa ltima, apenas o inciso I, do artigo 61. Vamos explicar cada um dos incisos deste artigo: I Reincidncia. Somente ser reincidente aquele indivduo que j praticou algum crime que transitou em julgado, antes da data do crime, praticado aqui no Brasil ou em pas estrangeiro, caso essa reincidncia j tenha sido usada na primeira fase, no poder ser admitida na segunda fase. Caso volte a praticar crime, passados 5 anos depois da extino de sua ltima pena, o agente considerado primrio, embora no tenha bons antecedentes. necessrio a juntada de certido cartorria que comprove a condenao anterior. II - Motivo ftil ou torpe. O motivo ftil aquele desproporcional, o pretexto para a prtica do crime banal, j o motivo torpe aquele que causa repulsa na sociedade, amoral. A agravante se aplica pela mesquinhez da conduta do agente, a falta de motivo no pode ser considerada motivo ftil, pois nem mesmo havia um motivo, o cime tambm no considerado motivo ftil. III - Facilitar ou assegurar a ocultao, impunibilidade ou vantagem de outro crime. Essa agravante utilizada nos casos que o agente praticar outro crime para ocultar, facilitar, manter a impunibilidade ou vantagem de outro crime. No h necessidade que o crime fim chegue a ser cometido. IV - Traio, emboscada, dissimulao ou outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa da vtima. Nesse inciso o legislador quis agravar a situao daqueles que covardemente dificultaram a defesa da vtima. Traio: esse o pice da deslealdade, a vtima surpreendida pelo agente, pessoa na qual depositava confiana. Divide-se em material, que o ato de golpear algum pelas costas e pode ser moral que ocultar a inteno crimosa. Emboscada o ato de preparar uma armadilha, uma cilada para algum, esperar a pessoa passar para atac-la com a surpresa dificulta sua defesa. Dissimulao quando o agente finge ser uma pessoa que realmente no , apenas para ganhar a confiana da vtima, engana a vtima, despistando sua vontade hostil. Se enquadram nesse inciso tambm todos os meios astutos que surpreendam o ofendido.

V - Meios insidiosos, cruis ou de perigo comum. Os meios insidiosos so aqueles camuflados, que nem a vtima percebe que est sendo atacada, quando se d conta, j aconteceu. Dificulta a defesa da vtima, deve ser analisado casuisticamente. Os cruis so aqueles que causam a vtima um sofrimento maior do que o necessrio, prolongam o tempo de sua agonia, etc. J o perigo comum, quando aquela conduta alm de causar dano a vtima, poderia ter causado danos a terceiros, coloca em perigo vrias pessoas. VI - Crime contra ascendente, descendente, irmo ou conjugue. O legislador teve a inteno de proteger ainda mais as relaes familiares, agravando a pena do agente que comete crimes contra essas pessoas. Nota-se Nesse caso, maior insensibilidade moral do agente so relaes que pressupe carinho, afeto e amizade. Nesse dispositivo descarta-se as relaes de afinidade tais como pai ou me de criao, concubinas ou companheiros. importante salientar que para a aplicao dessa agravante se faz necessrio a juntada nos autos do processo de documento que comprove tal parentesco. VII - Abuso de autoridade ou prevalecendo-se das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade. Essa agravante pune o abuso de autoridade nas relaes domsticas, o exerccio ilegtimo da autoridade no campo privado, como relaes de tutela, curatela, de hierarquia eclesistica, no abrangendo funes pblicas. Relaes domsticas: so as relaes entre indivduos da mesma famlia, criados e patres, aquelas pessoas presentes no mbito familiar. Coabitao: so aquelas pessoas que vivem sob o mesmo teto, mesmo que seja por pouco tempo, exemplo penso. Hospitalidade: a expresso indica a estada de algum na casa alheia sem que seja caso de coabitao, uma visita por exemplo. VIII - Abuso de poder ou violao inerente a cargo, ofcio, ministrio ou profisso. O agente deve exercer cargo, ofcio, ministrio ou profisso, vindo a praticar o delito com o abuso de poder ou violao de obrigaes inerentes a sua atividade. Cargo ou ofcio: devem ser necessariamente pblicos. Profisso: qualquer atividade exercida como meio de garantir sua subsistncia.

Ministrio: pressupe uma atividade religiosa. importante ressaltar que se o agente for punido com base na Lei 4.898/65, no se pode aplicar essa agravante, e deve-se lembrar da necessidade de existir o liame entre o crime cometido e o abuso de poder, o agente tem que ter se valido dessa condio para a prtica do crime, exemplo: quando uma autoridade constrange algum a celebrar contrato de trabalho, responder pelo art. 198, combinado com o art. 61, II, alnea g. IX - Cometer crime contra criana velho ou enfermo Cometer crime contra pessoas nessas condies consiste em agravante porque elas possuem menos condies de se defenderem, no podemos deixar de lembrar que quando formadora do tipo penal, no se aplica como agravante. Na doutrina h grandes discusses a respeito da defesa da criana. At que idade deve ser considerada assim? Alguns doutrinadores falam sete anos, consideradas a primeira infncia, outros falam em 12 anos de idade, completos, conforme o ECA (Estatuto da criana e do adolescente) e ainda existem outros que falam em 14 anos incompletos, comparando com as referncias feitas no Cdigo Penal, que possuem maior proteo. Sobre a pessoa velha, primeiramente devemos substituir essa expresso por idoso ou pessoa idosa, de acordo com o Estatuto do Idoso, Lei 10.714/2003. Algumas doutrinas consideram pessoa idosa aquela que est debilitada, biologicamente falando, porm existem outras correntes que consideram a idade cronolgica, essa a corrente mais utilizada nos dias de hoje. Enfermo o indivduo que na sua integridade fsica ou mental no est perfeito, deixando de realizar determinadas funes ou as exerce de forma irregular ou imperfeito. Deficiente se enquadra nessa possibilidade? Sim, os deficientes fsicos, cegos e os paraplgicos tambm. Deve-se observar mais uma vez as condies do tipo penal. Se o sujeito ativo e passivo estiverem nas mesmas condies, no se justifica a agravante. Mulher grvida: nos casos de crimes contra mulher grvida importante falarmos de alguns pontos: * aplicvel a qualquer crime; * admite o dolo direto eventual; * a falta de conhecimento desse fato pelo agente conduz a erro de tipo; * inaplicvel no crime de aborto como agravante.

Existem doutrinadores que s aplicam a agravante agente que tenha se aproveitado do estado de gravidez da vtima, da maior exposio fsica dela para a prtica do delito. X Quando o ofendido est sob a imediata proteo da autoridade. Quem est sob a proteo do Estado, supe uma proteo maior e causa agravamento da pena, pois o agente teve uma ousadia mpar, desafiando a segurana estatal, portanto deve ver sua pena agravada em funo dessa ousadia. XI Em ocasio de incndio, naufrgio, inundao, ou qualquer calamidade pblica ou de desgraa particular do ofendido. Essa agravante nos casos que a situao no foi causada pelo agente, porm, se aproveita da situao para cometer o delito, demonstrando total desprezo com a sociedade e plena falta de solidariedade. XII Embriaguez preordenada. Ocorre quando o agente se embriaga propositalmente para adquirir coragem para praticar o delito, atitude essa que ele no teria se tivesse sbrio. 9.2 Outras agravantes Alm dessas agravantes do art. 61, existem ainda as agravantes especificadas no caso de concurso de pessoas, as quais esto previstas no art. 62. Estas agravantes como j foi dito, s se aplicam no caso de concurso de pessoas, porm deve-se lembrar que aplica-se tambm nos casos de autoria mediata, que no um concurso de pessoas propriamente dito e sim o intercurso de mais de uma pessoa. O legislador ao formular mais essas agravantes analisou bem a situao daquele que organiza, promove, ou coopera, para que os outros agentes cometa o delito, esse agente certamente uma pessoa mais ardilosa, lidera o grupo e portanto, mais perigosa. Sobre a coao ou induo ao crime: em ambas as situaes aquele que coagiu ou induziu certamente mais perigoso que o mero executor, em se tratando de coao, devemos falar de coao moral irresistvel, na qual quem responder o co-ator, se for coao resistvel o coator responde e o coato recebe uma atenuante por isso. Falando da instigao ou determinao: instigar fomentar idia que j existe, enquanto determinar dar a ordem, recebe ordem aquele que subordinado, podendo at mesmo configurar para o executor uma hiptese de excluso de culpabilidade. Aquele que pratica o delito mediante paga ou promessa tambm tem a pena agravada, demonstra seus valores corrodos, no possui carter, nem mesmo respeito pelo ser humano. 9.3 Atenuantes

So aquelas circunstncias dados ou fatos, de carter objetivo ou subjetivo, que esto ao redor do crime, servem para expressar uma menor culpabilidade e consequentemente atenuar a pena, sem interferir no tipo. O art. 65 do Cdigo Penal Brasileiro traz em quais circunstncias so aplicveis. Menoridade Aplica-se essa atenuante nos casos em que o agente est na idade de 18 a 21 anos, pois considera-se que nesse perodo ele ainda no se encontra totalmente amadurecido, e pode agir por impulsividade, merecendo a benevolncia do juiz. Senilidade Aplica-se essa atenuante no caso do agente do delito ter essa idade na data da sentena condenatria, visto que uma pessoa nessa idade j no possui a mesma lucidez de uma pessoa normal, pode sofrer alteraes no seu estado psquico e agir de forma irracional e assim como o menor de 21 anos merece tambm maior benevolncia do juiz. Cabe lembrar que essa atenuante aplica-se tambm na data do reexame feito pelo tribunal. Desconhecimento da lei Quanto ao desconhecimento da lei, difcil aplicar essa atenuante, pois o art. 21 do prprio Cdigo Penal diz que o desconhecimento da lei inescusvel, poderamos pensar em algum que no tenha contato nenhum com a sociedade, um ndio de uma tribo muito distante, existe tambm a possibilidade de errar quanto ao contedo da norma, nesse caso mais provvel que o agente consiga uma atenuante, exemplo disso a lei 5.700/71, a qual dispe sobre a forma e apresentao dos smbolos nacionais, preceitua a execuo do Hino Nacional deve ser em si bemol. Relevante valor social ou moral Quando o motivo da prtica do crime o valor social, leva-se em conta interesses coletivos, no meramente individuais, por exemplo, manter preso alguns dias um bandido procurado. Por sua vez, o valor moral j diz respeito aos interesses particulares do agente, algo que a sociedade no considera to reprovvel, exemplo, o pai que mata o homem que estuprou sua filha. O arrependimento Essa atenuante cabe quando o agente tentar por sua espontnea vontade amenizar ou at mesmo evitar as conseqncias do crime, deve repara o dano antes do julgamento ou agir para diminuir as conseqncias do delito, deve haver sinceridade na ao, espontaneidade, conforme descrito na alnea b. Coao Aquele que coagido a cometer um crime s que essa coao era resistvel ter sua pena atenuada, pois talvez pudesse se refutar, mas por algum motivo no conseguiu, dessa forma recebe a atenuante, se a coao fosse irresistvel, seria uma excluso de culpabilidade.

Cumprimento de ordem superior Aplica-se essa atenuante porque sabe-se o quanto difcil o subordinado evitar o cumprimento de uma ordem superior, mesmo que ilcita. Violenta emoo A aplicao dessa atenuante no requer que seja logo aps a provocao e basta ser a influncia dessa violenta emoo. Confisso espontnea. Confessar admitir contra si, voluntria e espontaneamente, diante de uma autoridade competente a prtica de algum ato delituoso. Influncia de multido, em meio a tumulto. Aplica-se essa atenuante quando o agente agiu por influncia de multido criminosa, Folla delinquente, pois entende o legislador que quando nessas circunstncias, o agente desagrega-se de sua personalidade, devemos salientar, no entanto que o agente criminoso no pode ter sido o provocador do tumulto. O artigo 66 do Cdigo Penal traz ainda a possibilidade da atenuante facultativa, na qual prev uma circunstncia relevante antes ou depois do crime, uma norma extremamente aberta, o juiz aplicar segundo sua vontade e interpretao. Existem ainda as atenuantes em leis especiais, as quais devem ser analisadas casuisticamente, de acordo com cada crime. No caso de concurso de agravantes e atenuantes, o magistrado deve fazer preponderar a agravante da reincidncia, por exemplo, em face da confisso espontnea. Est expresso no artigo 67: No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do limite indicado pelas circunstncias preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade do agente e da reincidncia. 10. Causas especiais de aumento ou diminuio da pena - 3 FASE Aps ter o magistrado estabelecido a pena base, analisando as circunstncias agravantes e atenuantes, e por fim situado a pena provisria, procede-se a terceira e ltima fase que a do clculo da pena definitiva conforme prev o artigo 69 do Cdigo Penal Brasileiro. Nesta fase, leva-se em conta todas as causas de aumento da pena previstos na parte geral ou especial do cdigo. As causa especiais de aumento ou diminuio da pena esto previstas no Cdigo Penal Brasileiro ora na parte especial ora na parte geral.

Na parte geral, so de quantias variveis, alguns exemplos: artigo 14 pargrafo nico, artigo 16, artigo 21 in fine, entre outros. Na parte especial so de quantidade fixa, artigo 121, 4, 122 pargrafo nico, artigo 127, artigo 129, 7, entre outros. Tambm na parte especial podem ser em quantidades variveis: artigo 121 1, artigo 129 4, artigo 155 2, artigo 157 2, artigo 158 1, artigo 170, artigo 171 1, artigo 175 2, artigo 180 3, artigo 265 pargrafo nico, artigo 281 4, 6 e 7 (de acordo com os artigos 18 e 19 pargrafo nico da lei n 6.368/76). Para se identificar a ocorrncia das causas especiais de aumento ou diminuio, um modo prtico, consiste em toda vez que o cdigo sem se referir a meses e/ou anos dispe que a pena deva ser aumentada ou diminuda em quantidade fixa (um sexto, um tero, metade, dobro) ou dentro de limites variveis (um sexto at metade, um a dois teros), ser uma causa especial de aumento ou diminuio da pena. As causas especiais sero consideradas neste terceiro momento da dosimetria sobre o resultado da segunda operao alterando-a para mais ou para menos, esses limites agora podendo ser ultrapassados dos limites impostos em abstrato da pena. Primeiramente so aplicadas as causas de aumento e em seguida as causa de diminuio. As principais causas de aumento da pena na parte geral so: o concurso formal (artigo 70 cdigo penal) e a continuidade delitiva (artigo 71 cdigo penal) a frao do aumento da pena dever ser calculada com base no nmero de crimes praticados. As principais causas de diminuio da pena da parte geral so a tentativa (artigo 14, II cdigo penal), o arrependimento posterior (artigo 16 cdigo penal), o erro inevitvel sobre a ilicitude do fato (artigo 21 cdigo penal) e a participao de menor importncia (artigo 29 1 cdigo penal). 10.1 Concorrncia de Causas Caso exista mais de uma causa especial, ou no caso de haver concorrncia de vrias causas de aumento ou de diminuio entre si, previstos na parte especial do cdigo, dispe o pargrafo nico do artigo 68 do Cdigo Penal Brasileiro, que o juiz pode limitar-se a um s aumento ou uma s diminuio, utilizando a causa que mais aumente ou mais diminua. Assim por exemplo se o acusado de crime contra os costumes incidir nos itens I, II e II do artigo 222 do cdigo, lcito ao juiz utilizar somente um destes, porm, deve lembrar-se que as causas no utilizadas na terceira fase, podero ser feitas na segunda fase, caso sejam tambm circunstncias legais. Na concorrncia da causa especial de aumento com a causa especial de diminuio, previstos na parte especial do Cdigo Penal Brasileiro, como por exemplo, o acusado incidir na causa especial de aumento do 1 do artigo 155 do cdigo penal e na causa especial de diminuio de pena do 2 do mesmo artigo, neste caso sugere Hungria aumentar primeiramente a pena em face do artigo 155 1 e sobre este resultado reduzir

segundo o artigo 155 2 ou ento faz-lo ao contrrio, fazendo-se a reduo primeiro e posteriormente o aumento. Na concorrncia de causas da parte especial com causas da parte geral, sero sucessivas e cumulativas, isto , depois de calculadas da parte especial sero aplicadas as causas da parte geral ou vice e versa. Quando houver concorrncia de causa de aumento ou concorrncia de causas de diminuio quando estiverem na parte geral, neste caso far-se-o cumulativamente. No caso de concorrncia de causa de aumento com causas de diminuio da parte geral, sero aplicadas cumulativamente ou sucessivamente, por sobre o resultado a que se chegou na considerao da causa anterior. 10.2 Diferena entre causas de aumento ou diminuio de pena e qualificadoras Existe uma diferena entre as causas de aumento da pena e as qualificadoras; as causas especiais de aumento ou diminuio da pena possuem a sua quantidade de aumento previamente estabelecidas em quantidades fixas no tipo penal e incidem sempre terceira e ltima fase da dosimetria da pena, j as qualificadoras aparecem indicadas em limites mnimos e mximos e entram na primeira fase da dosimetria da pena. 10.3 Diferena entre causas de aumento ou diminuio de pena e as circunstncias legais e judiciais. Tambm diferenciam-se as causa especiais de aumento ou diminuio das causas legais, pois ao passo em que causas especiais esto previstas na parte geral e especial do Cdigo Penal Brasileiro, tendo seu limites fixados no tipo penal, podem ultrapassar os limites em abstrato da pena e so aplicadas na ltima fase da dosimetria, as circunstncias judiciais e legais esto previstas somente na parte geral do cdigo e no podem superar os limites legais e o valor da atenuao ou diminuio so de acordo com o arbitramento do juiz. Bibliografia Celso Delmanto, Cdigo Penal Interpretado, 6 adio. Guilherme de Souza Nucci, Individualizao da Pena, Revista dos Tribunais. Guilherme de Souza Nucci, Cdigo Penal Interpretado, Revista dos Tribunais. Julio Fabbrini Mirabete, Cdigo Penal Interpretado. Nelson Ferraz, Dosimetria da Pena, 7 edio.