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DOMINGO, 14 DE OUTUBRO DE 2007

A Rigidez Constitucional e a Supremacia da Constituio.


Doutor J.J. Gomes Canotilho Professor na Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra - Portugal.

A rigidez constitucional e a decorrente supremacia da constituio em relao as outras normas jurdicas a essncia do constitucionalismo moderno e grande conquista na proteo dos direitos fundamentais. O desaparecimento dos limites ao poder constituinte derivado representa o comprometimento do estado de direito e da segurana jurdica que este estado deve oferecer. Dessa sorte, dizer que em um ordenamento jurdico as normas constitucionais so as supremas porque no encontram outras que lhes sejam superiores, salvo se elas mesmas assim o disserem (caso de Estados que adotam o princpio da superioridade do direito internacional sobre o nacional). Nessa linha, a constituio o parmetro de validade das demais normas jurdicas, na medida em que para terem validade, estas normas devem conformar-se aos ditames das normas constitucionais. Ou seja, todas as normas (dever-ser) produzidas (provimentos legislativos, provimentos administrativos e provimentos judiciais), autorizadas (atos privados de particulares ou de grupos, etc.) ou reconhecidas (costumes,

direito cannico, outros sistemas jurdicos, etc.) pelo Estado devem se adequar s normas da Constituio, ao dever-ser constitucional. Eis o cnon vital da supremacia da Constituio e, por conseguinte, do prprio sistema jurdico. Sabemos tambm que a constituio muda no apenas atravs da mudana do seu texto. A mudana do texto apenas um mecanismo de atualizao e aperfeioamento da Constituio. A Constituio tambm muda, evolui, se atualiza, com a mudana de sua interpretao. Portanto, mudando a sociedade e os valores desta sociedade, muda o olhar sobre o texto e mudam os significados dos diversos significantes, que so as palavras, regras e princpios. Uma conexo que possvel se estabelecer a partir desta constatao, a de que, numa tradio de textos analticos, detalhados, com um grande numero de regras, a uma restrio maior as mudanas interpretativas e portanto uma necessidade maior de mudanas formais do texto, enquanto, numa tradio de texto sinttico, principiolgico, os processos de mudana interpretativos superam os processos de mudana do texto que, por este motivo, no so to necessrios. Isto explica, em parte, a razes de um maior numero de emendas em textos analticos do que em textos sintticos. Por seu turno, a rigidez constitucional existe em face da supremacia axiolgica das normas constitucionais em relao s demais normas jurdicas. No plano estritamente jurdico, s se pode falar em supremacia constitucional em vista da rigidez de suas normas. Isto uma conseqncia da distino entre o poder constituinte originrio dos poderes constitudos ou institudos. Por rigidez constitucional entenda-se a maior dificuldade para a modificao das normas da Constituio do que para a produo ou alterao das demais normas jurdicas do ordenamento estatal. Em rigor, no mundo dos valores, a Constituio suprema por conter as normas fundamentais de uma determinada comunidade poltica; no plano jurdico, a Constituio suprema porque suas normas so rgidas, requerem um procedimento especial e qualificado para sofrer qualquer modificao. Um exemplo o numero de emendas ao texto da Constituio dos EUA (27 emendas em 220 anos) e ao texto brasileiro (55 emendas em 19 anos).

Obviamente que o exagero das mudanas do nosso texto no se explica apenas por este motivo, somando-se a instabilidade econmica e as radicais mudanas de nossa sociedade e economia durante este perodo, alm de resqucios autoritrios do ps-ditadura, que levou por vezes, ao desrespeito Constituio que resultou em emendas inconstitucionais, que suprimiram direitos fundamentais, como as que ocorreram durante os governos Fernando Collor e Fernando Henrique E Lula da Silva. Alguns aspectos importantes derivam do conceito normativo de constituio: o carter fundacional e a primazia normativa. Para uma melhor compreenso desses aspectos seguem-se alguns entretrechos extrados de Gomes Canotilho:
"A constituio uma lei dotada de caractersticas especiais. Tem um brilho autnomo expresso atravs da forma, do procedimento de criao e da posio hierrquica das suas normas. Estes elementos permitem distingui-la de outros atos com valor legislativo presentes na ordem jurdica. Em primeiro lugar, caracteriza-se pela sua posio hierrquico-normativa superior relativamente s outras normas do ordenamento jurdico. (...) a superioridade hierrquico-normativa apresenta trs expresses: (1) as normas constitucionais constituem uma lex superior que recolhe o fundamento de validade em si prpria (autoprimazia normativa); (2) as normas da constituio so normas de normas (normae normarum) afirmando-se como fonte de produo jurdica de outras normas (leis, regulamentos, estatutos); (3) a superioridade normativa das normas constitucionais implica o princpio da conformidade de todos os atos dos poderes pblicos com a Constituio". Na lio de SAHID MALUF (1995:22), O Estado o rgo executor da soberania nacional, vale dizer, como ensina CELSO BASTOS (1995:10), O Estado a organizao poltica sob a qual vive o homem moderno. Ela caracteriza-se por ser a resultante de um povo vivendo sobre um territrio delimitado e governado por leis que se fundam num poder no sobrepujado por nenhum outro externamente e supremo internamente. Na esteira, o Professor JOS ALFREDO DE OLIVEIRA BARACHO (In MARTINS: 2002, 267) ensina que ATeoria da Constituio como conjunto de estudos independentes recente,... e que A problemtica da Constituio do Estado que examina os princpios jurdicos que designam os rgos supremos do Estado, o modo de sua criao e as relaes mtuas, fixando o crculo de atuao dos mesmos, as Declaraes de direito, a separao de poderes, a soberania nacional, a representao poltica, as anlises jurdicas da personalidade do

Estado, os direitos pblicos subjetivos, as funes do Estado esto prximas da definio do objeto que se pretende atingir, quando pretendemos aceitar a existncia da Teoria da Constituio. Como enfoque introdutrio, mister estas referncias ainda que de modo perfunctrio aos elementos que esto na base do constitucionalismo moderno, quais sejam, a prpria noo de Estado e a prpria concepo deConstituio, a qual a responsvel pela delimitao das diretrizes e por delinear a personalidade do Estado em questo. So conceitos inerentes elucidao do assunto em tela a relao que h entre a supremacia constitucional, rigidez e princpio da unidade , na medida em que abordar um tema que se encontra inserido dentro de um contexto mais amplo e sistematizado torna o estudo mais completo e, por conseguinte, permite uma eloqente exposio e um perfeito entendimento a respeito da matria em debate. Supremacia e/ou Supremo, segundo o Dicionrio Aurlio (FERREIRA: 1999, 1907) significa, respectivamente, Superioridade, preeminncia, hegemonia e poder supremo e Que est acima de tudo, ltimo, extremo, superior, sumo,.... Destarte, nota-se que h um silogismo, uma deduo formal, qual seja, se se est acima, logo h uma relao de hierarquia em face ao que est sob esse teto. o que ocorre no que concerne denominada supremacia constitucional, que significa dizer, nas palavras do professor ANDR RAMOS TAVARES, em palestra no CENTRO DEEXTENSO UNIVERSITRIA CEU So Paulo, uma Idia de Leis Superiores ou um Sistema jurdico-normativo com imposio hierrquica de determinados elementos sobre outros, limitada territorialmente. de bom alvitre aproveitar a meno feita ao sistema jurdico-normativo e inserir, de pronto, o princpio da unidade ao contexto, numa espcie de inverso seqncia trazida a lume no ttulo. Ora, apesar de haver nitidamente a hierarquia de um componente sobre outros, no h que se negar a devida importncia a todos estes outros elementos dispostos hierarquicamente em posio inferior. Obviamente que, em sentido lato e emitindo um juzo de valor clssico, a Constituio tem uma importncia e um peso deveras superior s demais subdivises do sistema. Entretanto, reitera-se, todas as leis complementares, ordinrias, delegadas e todos os outros atos normativos no podem ser to amplamente relegadas a planos secundrios, ao contrrio, devem ser considerados como relevantes, no sentido de operacionalizar grande parte das linhas mestras do Documento Maior. Assim, as normas infraconstitucionais no devem ser desprezadas e, evidncia, devem ser levadas em conta, no que tange ao princpio da unidade (em sentido amplo), inclusive. J. J. GOMES CANOTILHO (In MORAES: 2001, 42) enumera diversos princpios e regras interpretativas das normas constitucionais, dentre as quais destaca-se, como til ao estudo, o

da unidade da Constituio: a interpretao constitucional deve ser realizada de maneira a evitar contradies em suas normas;. Como aferido, princpio da unidade da Constituio e sistema jurdico-normativo tm uma ntima ligao e uma afinidade muito grande, diferenciando-se apenas por este ser mais abrangente do que aquele. DE PLCIDO E SILVA (2002:762) corrobora esta observao, na medida em que exprime que Sistema Jurdico o conjunto de regras e de princpios jurdicos, que se instituem e se adotam para regular todo corpo de leis de um pas. Dentro dele, estabelecem-se os vrios regimes jurdicos e se fundam as vrias instituies legais, sejam de ordem interna, sejam de ordem externa. Alicerado nas assertivas logo atrs enunciadas plausvel, pois, asseverar que a supremacia da Constituio d azo ao surgimento de um sistema uno, completo e coerente (MARQUES: 1998, 58), no obstante, vez por outra, aparecerem elementos estranhos a esta sistematizao ou, ainda, componentes agindo em dissonncia com a sistemtica do prprio contexto no qual esto interpostos. E quem deve solucionar este problema o prprio sistema, em virtude do fato de que somado ao conjunto de elementos o repertrio que compe esta estrutura est o conjunto de regras, o qual permite que esta reunio subsista s intempries inerentes a um sistema e que, regras estas, por conseguinte, resolvem os problemas acima apresentados (apesar destes problemas e/ou de possveis modificaes, a sociedade, como um todo, necessita, inegavelmente, da sobrevivncia de um sistema jurdico-normativo uno, completo e coerente). Estas regras, que determinam as diretrizes, possibilitam, desta forma, que o repertrio esteja, na medida do possvel, harmonizado e expressa as solues possveis no caso de contradies e quando o princpio da unidade estiver desequilibrado e/ou fora de sintonia. O conjunto de regras/estrutura que comanda e que organiza o conjunto de elementos/repertrio encontra guarida no seio da prpria Constituio, a qual, modernamente, na lio do Professor ANDR RAMOS TAVARES na j mencionada palestra no CEU, a principal fonte do Direito. E, ainda, pela TEORIA DE KELSEN, na Constituio esto consolidadas as normas sobre produo de outras normas, as quais, como visto no decorrer desta digresso, tm, tambm, a sua real importncia. Estabelecida a relao entre supremacia constitucional e princpio da unidade, resta, pois, contextualizar a chamada rigidez. De acordo com ALEXANDRE DE MORAES (2001:37), Rgidas so as constituies escritas que podero ser alteradas por um processo legislativo mais solene e dificultoso do que o existente para a edio das demais espcies normativas (por exemplo: CF/88 art. 60).

Esta assertiva, por si s, denota que as regras de alterabilidade das normas da Constituio so bem mais gravosas do que as regras de modificao das demais normas jurdicas. Entretanto, para que haja a mutao de prescries normativas infraconstitucionais tambm h que se respeitar determinaes preestabelecidas e no to simples como a princpio se percebe. Essa dificuldade de alterao seja das normas constitucionais, seja das normas infraconstitucionais (mesmo que estas em menor grau de complexidade) pautada nas prprias diretrizes impostas pela Carta Magna, sem embargo, propicia e estabelece a coeso do sistema e, ao mesmo tempo, estipula a prpria supremacia constitucional. O professor ADOLFO MAMORU NISHIYAMA (2001:77) confirma sinteticamente, mas com muita propriedade e perspiccia a interligao que h entre a rigidez, a supremacia constitucional e o prprio princpio da unidade (no somente da Constituio, mas de todo o sistema) trazendo tona um conceito de grande valor para o assunto em voga. Trata-se do denominado controle da constitucionalidade. Nota-se, pois, que A idia de controle de constitucionalidade das leis e dos atos normativos est ligada a dois aspectos: a) a supremacia da Constituio sobre as demais normas do ordenamento jurdico e b) a rigidez constitucional. Em relao ao primeiro aspecto, h Estados em que o ordenamento jurdico est baseado em um sistema piramidal, i. , a produo de uma norma depende de outra que lhe superior hierarquicamente. (...) Podemos dizer que a CF/88 norma superior em relao s demais normas infraconstitucionais e, portanto, a interpretao do sistema jurdiconormativo vigente deve ser feita de cima para baixo, visto que a CF/88 norma-origem, no existindo outra acima dela. O segundo aspecto est ligado diretamente ao primeiro. As Constituies rgidas so aquelas que prevem para a sua alterao um procedimento especial, qualificado e mais dificultoso do que a elaborao de uma lei ordinria. Se a legislao ordinria pudesse alterar o texto constitucional estaramos diante de uma Constituio flexvel, no havendo hierarquia entre as normas. Desta forma, a rigidez constitucional cria uma relao piramidal entre a Carta Magna e as outras normas do mesmo ordenamento jurdico. Vale dizer, a supremacia da Constituio em face aos outros elementos do sistema jurdico-normativo, como um todo, torna o sistema, repete-se, uno, completo e coerente. Logo, para que haja supremacia constitucional necessrio que haja rigidez (e que haja controle). E, havendo rigidez (e controle) dando sustentao a esta supremacia, estar-se- dando ao sistema unidade, conformidade, completude e coerncia. Traada est, pois, mesmo que perfunctria, uma consentnea relao entre supremacia constitucional, rigidez e princpio da unidade do sistema jurdico brasileiro.

Especio de inconstitucionalidade

alidade das leisalidadeo. lidade.AF / P R OC UR A D OR D A F A ZE N D A/ P G F N/ 2 0 0 7 ) A s u p r e ma c i a de:S P E / A NA LI S TA A D M I NI S T R A T I V O / DP U / 2 0 1 0 ) A .idade superveniente.dade.e.onal; e CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULARPROFESSOR: FREDERICO DIAS 8 www.pontodosconcursos.com.br Outro aspecto importante que voc j deve ter observado: o sistema decontrole de constitucionalidade brasileiro inclui manifestaes no s repressivas , mas tambm preventivas (como o veto jurdico doPresidente da Repblica e a atuao da Comisso de Constituio eJustia das Casas Legislativas).Assim, enquanto o controle repressivo tem por finalidade afastar aaplicao de uma lei ou retir-la do ordenamento jurdico, o controlepreventivo visa a impedir a entrada em vigor de uma normainconstitucional.Um exemplo de controle preventivo: se um projeto de lei inconstitucionalestiver tramitando no Congresso, pode um parlamentar impetrarmandado de segurana para assegurar seu direito lquido e certo de noparticipar da elaborao de uma norma inconstitucional. Nesse caso,poder o STF sustar a tramitao daquele projeto de lei (repare que setrata de um controle preventivo exercido pelo Poder Judicirio).Quanto ao modelo, o controle de constitucionalidade pode se dar: (i) deforma difusa ou (ii) de forma concentrada.De forma difusa , o controle atribuio de todos os membros do judicirio. Esse modelo, tambm conhecido como aberto, baseado nocontrole de constitucionalidade dos Estados Unidos da Amrica.De forma concentrada , a atribuio de fiscalizar a constitucionalidade restrita ao rgo de cpula do Poder Judicirio. O modelo concentrado,ou reservado, originou-se na ustria, sob a influncia do jurista HansKelsen.No Brasil, esses modelos so combinados, no sentido de que h controlede constitucionalidade difuso, mas tambm controle deconstitucionalidade em sua forma concentrada, aes, desde o princpio,de competncia do rgo de cpula do Judicirio.Uma classificao importante para entender o controle

deconstitucionalidade diz respeito s via de controle. Uma lei pode serimpugnada perante o Poder Judicirio em concreto (diante de ofensa adireito, em determinado caso concreto submetido apreciao do Poder exercido por rgos externos ao Poder Judicirio Controle no-jurisdicionalLegislativoExecutivo Veto do Poder Executivo (art. 66, 1)Inaplicao da lei pelo chefe do executivoProcesso de intervenoCCJ Veto legislativo (art. 49, V)Apreciao de medidas provisrias

CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULARPROFESSOR: FREDERICO DIAS 9 www.pontodosconcursos.com.br Judicirio), ou em abstrato (quando a lei impugnada em tese, semvinculao a um caso concreto).E qual a diferena?No controle concreto (via incidental ou de exceo) , qualquer pessoaprejudicada por uma lei pode requerer, em qualquer processo judicialconcreto submetido apreciao do Poder Judicirio, perante qualquer juiz ou tribunal, a declarao da inconstitucionalidade dessa lei a fim deafastar a sua aplicao (com efeitos restritos a esse caso concreto -eficcia inter partes). Controle concreto (via incidental ou de exceo) I) Qualquer prejudicado legitimado ativoII) Qualquer juiz ou tribunal est apto a deixar de aplicar a lei naquelecaso concretoIII) No h ao especfica, pois ocorre em qualquer processo submetido apreciao do JudicirioIV) eficcia inter partesNo controle abstrato (via principal ou de ao direta) , s dado adeterminados legitimados argir o rgo de cpula do Judicirio, arespeito da constitucionalidade ou inconstitucionalidade de uma lei.Nesse caso, a anlise se d em tese, independentemente de umproblema concreto, com o fim de proteger a harmonia do ordenamento jurdico. Esse julgamento ocorre mediante uma ao especial, que trarefeitos para todos (eficcia geral ou erga omnes). Controle abstrato (via principal ou de ao direta)

I) Os legitimados ativos se restringem aos indicados na CF/88 (art. 103)II) Somente os rgos de cpula do Judicirio julgam essas aesIII) H aes especficas: ADI, ADC, ADO e ADPFIV) eficcia geral ou erga omnesRepare que o nome via principal (via de ao ou controle abstrato)decorre exatamente do fato de que nessa ao no h lide:o pedidoprincipal precisamente a declarao de inconstitucionalidade ou deconstitucionalidade da lei. Ao contrrio, na via incidental o pedidoprincipal a satisfao de um direito do impetrante, e a questo deinconstitucionalidade surgeapenas incidentalmenteno julgamento docaso.So vrios os aspectos, mas o esquema abaixo pode te auxiliar amemorizar esses detalhes.Sintetizando:

CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULARPROFESSOR: FREDERICO DIAS 10 www.pontodosconcursos.com.br Vamos ver algumas questes.3 ) ( ES A F / EP P GG/ M P OG/ 2 0 0 9 ) No B r a s i l , o c o n t r o l e d e constitucionalidade realiza-se mediante a submisso das leisfederais ao controle poltico do Congresso Nacional e as leisestaduais, municipais, ou distritais ao controle jurisdicional.O controle misto existe quando a Constituio submete determinadascategorias de leis ao controle poltico e outras ao controle jurisdicional.Observe que a questo est remetendo a esse tipo de modelo.Como voc sabe, no esse modelo o adotado pelo Brasil. No sistemade controle de constitucionalidade brasileiro, todos os membros do PoderJudicirio exercem jurisdio constitucional, no s de leis nacionais,quanto das leis estaduais e municipais.Todavia, voc deve ter em mente que h, ainda, no Brasil, exemplos decontrole no-jurisdicional, em que, de forma excepcional, os poderesExecutivo e Legislativo exercem controle de constitucionalidade.Item errado.4 ) ( E S A F / EP P G G/ M P O G/ 2 0 0 5 ) S o me n t e o S u p r e mo T r i b u n a l F e d e r a l (STF) competente para desempenhar o controle incidental deconstitucionalidade no Brasil.A assertiva est errada porque o controle incidental (concreto) realizado por qualquer tribunal ou juiz do Poder Judicirio. Diante de umcaso concreto, qualquer juiz ou tribunal do Poder Judicirio pode declarara inconstitucionalidade de uma lei, para afastar a sua aplicao a essecaso concreto.Lembre-se que h, ainda, o chamado controle de

constitucionalidadeno-jurisdicional, realizado incidentalmente por rgos no-pertencentesao Judicirio: chefe do Executivo, Poder Legislativo ou os

tribunais decontas