Vous êtes sur la page 1sur 3

LE STATUT DES ADMINISTRATEUR DE S.A.

La socit anonyme est dfinie l'article 255-1 du code de commerce comme une socit dont le capital est divis en actions et qui est constitus entre des associs qui ne supportent les pertes qu' concurrence de leurs apports. La gestion de la socit anonyme s'opre soit avec un conseil d'administration, soit avec un directoire. Avant la loi n 2001-420 du 15 mai 2001 relative aux nouvelles rgulations conomiques (la "loi NRE"), la direction gnrale dans la socit anonyme tait exerce par le prsident du Conseil d'administration, d'o l'expression communment utilise de "Prsident Directeur Gnral". La loi NRE a instaur un nouveau mode d'organisation de la socit anonyme conseil d'administration: les SA peuvent opter pour la formule du Prsident Directeur Gnral, soit dissocier les fonctions de Directeur Gnral et de Prsident du Conseil d'administration. En l'espce, l'entreprise Vitroclean est une SA classique spcialise dans le nettoyage industriel et compte 8 actionnaires et 5 administrateurs dont/et un prsident de conseil d'administration. Il est vraisemblable, au regard de son capital social de 762 245 euros que la socit ait t constitu avant la loi NRE du 15 mai 2001 et qu'elle soit gre avec un conseil d'administration classique avec cumul des fonctions de prsident du conseil d'administration et de directeur gnral. L'assemble gnrale ordinaire du 11 dcembre 2011 ne semble pas voquer de dissociation des organes de gestion. On peut penser qu'il y a cumul. Par ailleurs, le prsident du conseil d'administration est un actionnaire majoritaire et dtient 40% des droits de vote. Le prsent cas pratique pose les problmes du statut de l'administrateur (I) et des actions pouvant tre mene contre les administrateurs (II). I) Le statut de l'administrateur A) L'accession aux fonctions de l'administrateur / l'obtention de la qualit d'administrateur La socit envisage une augmentation en capital de 122 000 euros pour financer sa croissance. Monsieur JusteNet se porte candidat et souhaite financer entirement ce projet. Le prsident du conseil d'administration, Monsieur Augustin Blanc, lui promet un sige au conseil d'administration en change de sa participation. Depuis la LME du 4 aot 2008, il nest plus obligatoire davoir la qualit dactionnaire pour tre nomm administrateur, les statuts peuvent nanmoins imposer un nombre dactions minimum pour pouvoir tre nomm administrateur. Or, en l'espce, les faits se passent 2001. Il faut avoir la qualit d'actionnaire pour tre administrateur. De ce point de vue, Monsieur JusteNet peut devenir actionnaire et accder la qualit d'administrateur ds lors qu'il dtient un nombre d'actions minimal dtermin par les statuts. Cependant, au cours de la vie sociale, les administrateurs sont nomms par l'assemble gnrale ordinaire alors que les premiers administrateurs sont dsigns soit dans les statuts, soit par

assemble constitutive. La procdure de cooptation et de ratification par l'assemble est exclure car notre cas ne rentre pas dans les hypothses prvues par le code de commerce. Ds lors, la dcision de l'entre de Monsieur Juste net dans le conseil d'administration relve de l'assemble gnrale ordinaire et pas de la dcision de monsieur Blanc. Les actionnaires runis en assemble gnrale ordinaire vont devoir voter. Le vote est simple et requiert la majorit des voix plus une. En l'espce, Monsieur Blanc est associ majoritaire et dtient 34% (762000*40 /100=304898 puis 762245+122000=884245 puis 304898/884245*100=34%) du capital et Monsieur est associ hauteur de 13% et prendra part son vote, donc la somme de leurs voix sera de 47 ; bien que son accession la qualit d'administrateur soit incertaine, elle semble quasi certaine pour peu qu'un actionnaire dtenant au moins 4 % du capital social vote pour son entre au conseil d'administration. B) Le cumul du mandat d'administrateur et de l'activit de salari. Un des administrateurs en place, Monsieur Lon Propret sollicite un poste de salari au sein de la SA. Il a appris que la socit tait la recherche d'un directeur des ressources humaines, il propose donc sa candidature au prsident du conseil d'administration. L'intrt d'un tel cumul est pcuniaire ( rmunration de mandataire social et salaire de salari);il peut galement se situer aux niveaux des avantages confrs aux salaris plus stabilisant que le mandant : indemnits de licenciement , allocation chomage, conventions collective...) Le cumul entre le contrat de travail et la qualit d'administrateur est en principe interdit mais l'intress peut cumuler les fonctions de salari et de mandataire social que sous rserve de l'existence de de l'existence de trois conditions : -le contrat de travail doit tre antrieur la fonction d'administrateur. Il est en effet interdit une administrateur dj en place de devenir salari , sauf dmissionner de ses fonctions de mandataire social et de ne pas cumuler les deux poste. A dfaut, le contrat est frapp de nullit ; Selon la chambre commerciale, si le contrat est conclu dans l'ordre interdit , il est nul de nullit absolue et le salari doit restitu tous les salaires, et il n'a pas d'indemnit compensatoire. En l'espce, le cumul ne parat pas possible car Monsieur Lon Propret est dj administrateur. Il aurait pu devenir administrateur s'il avait t avant salari. Monsieur Lon devra choisir entre la fonction d'administrateur et de directeur de ressources humaines. Il devra dmissionner de son poste d'administrateur s'il veut tre salari. II) Les actions contre les administrateurs

A) Le recours de l'administrateur contre la socit concernant sa rvocation Hector Brosse, un des administrateurs, a eu une violente altercation avec le prsident du conseil d'administration la veille de l'assemble gnrale ordinaire du 11 dcembre 2001. Devant tmoins, le prsident du conseil lui reprochait son incomptence concernant la gestion d'un des plus important dossier de la socit. Le lendemain l'assemble prononce sa rvocation et le prsident lui demande, devant tout le monde, de quitter les lieux au plus vite.

En guise de reprsailles, Monsieur Brosse, s'empresse de divulguer au plus important concurrent de la socit, une information de nature hautement confidentielle. La cessation des fonctions d'administrateur peut maner d'une rvocation de l'intress par les associs. Le principe est que les administrateurs sont rvocables ad nutum, c'est a dire a tout moment, discrtionnairement, quelque soit leur mode de nomination. La dcision de rvocation est prise par l'assemble gnrale ordinaire la majorit des voix. Le principe du contradictoire selon lequel l'intress doit tre entendu par l'AG doit tre respect. Ce principe est analys par le juge au cas par cas. En l'espce, Monsieur Brosse peut parfaitement tre rvoqu de sa fonction d'administrateur sans que les associs n'aient motiver leur dcision par de juste motif. La rvocation est discrtionnaire. Au regard de sa position d'associ majoritaire, Monsieur Blanc peut plus facilement influencer cette rvocation. Cependant, le principe du contradictoire doit tre respect. Ainsi, Monsieur Brosse doit tre entendu par l'assemble. La sommation du prsident de l'administration de quitter les lieux au plus vite peut constituer une rvocation vexatoire et donner lieu DI. B) l'action en responsabilit L'article L255-37 du code de commerce al 4 dispose les administrateurs, ainsi que toute personne appele assister aux runions du conseil d'administration, sont tenus la discrtion l'gard des informations prsentant un caractre confidentiel et donnes comme telles par le prsident du conseil d'administration. Il y a une obligation de discrtion l'gard des informations prsentant un caractre confidentiel donnes comme telles par le prsident du conseil d'administration qui pse l'gard des personnes assistant aux runions du conseil. Tous les administrateurs, salaris et actionnaires sont assujettis un obligation de loyaut pos par l'article L255-37 du code de commerce al 5 et qui s'impose tant qu'ils sont en fonction et mme s'ils ne sont plus au sein de la socit ou ils exerait des fonctions. Par consquent, en s'empressant de divulguer au plus important concurrent de la socit, une information de nature hautement confidentielle, Monsieur Brosse s'expose une action en responsabilit dlictuelle sur le fondement de l'article 1382 du code civil. Il faudra cependant dmontrer la faute, le dommage, et le lien de causalit !

Vous aimerez peut-être aussi