Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
ALUMNO
PROFESOR :
ASIGNATURA:
Comercial I
CICLO
VII
Doctrina del levantamiento del velo societario: Cules son los presupuestos para la aplicacin de la teora del levantamiento del velo societario?
RESUMEN: No pudiendo lograrse objetivos mediante el esfuerzo individual, surge la posibilidad de asociarse para el logro de objetivos comunes. En tal sentido, la sociedad al adquirir personalidad jurdica propia, significa que va poseer un patrimonio autnomo y distinto de los socios. Muchas veces esta personalidad es utilizada para defraudar y cometer abusos frente a terceros, debido a ello surge la posibilidad de aplicacin de la teora del levantamiento del velo societario, para rasgar las vestiduras de la sociedad y conocer los verdaderos intereses de los socios. Realizando un anlisis en la doctrina comparada, veremos si es posible su aplicacin en nuestro ordenamiento.
PALABRAS CLAVE: Levantamiento del Velo Societario, Inoponibilidad de la Personalidad Jurdica, Sociedad, Responsabilidad Limitada, Persona Jurdica, Socios, Abuso del Derecho, Fraude a la Ley
SUMARIO: I.- Introduccin. II.- La Teora del Levantamiento del Velo Societario. 2.1.- La Responsabilidad Limitada. 2.2.- Capacidad de la Persona Jurdica. 2.3.- Levantamiento del Velo Societario Supuestos de la Doctrina. III.- La Teora del Levantamiento del Velo Societario en la legislacin comparada. 3.1.- Colombia. 3.2.- Argentina. 3.3.- Espaa. IV. El Levantamiento del Velo Societario en Nuestra Legislacin. V.- Conclusiones. VI. Bibliografa.
I.
INTRODUCCIN
La teora del levantamiento del velo societario, inoponibilidad de la personalidad jurdica, abuso de la personalidad, desestimacin de la persona jurdica, teora del allanamiento etc. Son los diferentes nombres con los que se le conoce en la doctrina. Las personas naturales, al no poder lograr objetivos por si solos, deciden unirse y formar una sociedad, con lo cual delimitan su patrimonio y su responsabilidad, es decir que el patrimonio de los socios es distinto al de la sociedad creada, y en caso de deudas por parte de la sociedad, los socios no responderan de tales obligaciones. Con ello queremos llegar al punto, que mediante la constitucin de una sociedad se puede llegar a cometer abusos, defraudar a terceros, cometer actos ilcitos y contrarios a la ley, ante lo cual, surge la posibilidad de desconocer la personalidad jurdica de la sociedad y conocer la realidad o el verdadero motivo que impulsa a realizar tales actos. Ante lo cual, nos proponemos hacer un anlisis de los presupuestos, que la doctrina admite para la posible aplicacin prctica de esta teora, siendo ello el punto de inicio de nuestra investigacin. En el primer punto, haremos referencia a la capacidad de la personalidad jurdica, a la responsabilidad limitada, entendida ella como la distincin entre el patrimonio de la sociedad y de los socios. Como segundo punto, trataremos o analizaremos la legislacin, tanto de Colombia, Argentina y Espaa, con la finalidad de conocer si esta teora est totalmente regulada en dichos pases. Finalmente, una vez analizada los presupuestos y la legislacin extranjera, veremos si la teora del levantamiento del velo societario es posible que se regule en nuestro Ordenamiento, por cuanto, la Ley General de Sociedades no hace mencin de ella. Cabe mencionar, que esta teora solo es de aplicacin o de carcter subsidiario, por cuanto, ante la no posible aplicacin de la teora del abuso y del fraude, solo en esos casos se debe recurrir a ella, es decir como ltima ratio.
II.
2.1.- La Responsabilidad Limitada La nocin de personalidad jurdica se presenta ntimamente relacionada con la responsabilidad limitada. La posibilidad de creacin de un patrimonio de afectacin, distinto de las personas de los socios, es una ventaja que el legislador puede otorgar, es un privilegio que tiene como finalidad estimular determinado tipo de actividades ejemplo las sociedades, donde su patrimonio es autnomo, y por tanto, distinto al de los socios, los cuales no estarn obligados a responder por las deudas de la sociedad. La persona moral, como tambin se le llama a la persona jurdica, como ente jurdico goza de una realidad distinta e independiente de cada uno de sus miembros que la componen, lo que conlleva la separacin de patrimonios y la irresponsabilidad de las personas individuales con respecto de las deudas del ente jurdico creado; esta nota es conocida como dogma del hermetismo de la persona jurdica1. Al respecto, la Ley General de Sociedades en su artculo 51 hace expresa mencin a la responsabilidad limitada de la gozan los accionistas de la sociedad annima. Igual criterio es tomado por el Cdigo Civil y establece en su artculo 78 que la persona jurdica tiene existencia distinta de sus miembros y ninguno de stos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella ni estn obligados a satisfacer sus deudas. 2.2.- Capacidad de la Persona Jurdica Fernndez Sessarego2, hace notar, que muchos aluden con el trmino
personalidad, tanto a la persona como a la capacidad que le es inherente. Es evidente que ello conduce a una innecesaria como peligrosa confusin en asuntos donde, por su importancia, debera imperar la claridad conceptual. La persona es un ente por lo que se constituye en el sujeto de Derecho. Mientras que la personalidad vendra a ser tan solo la manifestacin fenomnica de la persona, su exteriorizacin en el mundo, su peculiar manera de ser. Es clara pues la diferencia entre la persona (ente) y la personalidad (la
1 http://www.ijf.cjf.gob.mx/publicaciones/revista/25/r25_10.pdf. p. 175. 2 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Persona, Personalidad, Capacidad, Sujeto de Derecho: Un reiterado y necesario deslinde conceptual en el umbral del siglo XXI. En Doctrina Contempornea. Normas Legales, Trujillo, 2003. P. 3 26.
manera de ser de ese ente proyectada hacia el mundo exterior, elemento de su identidad). Un importante sector de la doctrina utiliza el concepto personalidad para aludir a la aptitud que tiene la persona para adquirir derechos y obligaciones. Es decir una aptitud abstracta que no es otra cosa que lo que se conoce como capacidad de goce o de derecho. Se plantea pues la diferencia entre la cualidad abstracta o aptitud del ente y el sustrato, es decir, el ente en s mismo. A decir del renombrado jurista, el concepto personalidad no se puede sustituir por el de capacidad, toda vez que si el concepto personalidad significa la aptitud para ser sujeto de derecho carece totalmente de sentido, pues el ser humano es el nico ente capaz (en virtud a su libertad, es capaz de vivir esa libertad) de poseer deberes y derechos. En conclusin el trmino personalidad resulta jurdicamente intil e innecesario pues el ente que es sujeto de derecho es el ser humano y por serlo tiene ontolgicamente la capacidad de goce, por lo que no es un atributo del ordenamiento jurdico sino un elemento estructural del ser humano en cuanto ser libre y coexistencial. El trmino personalidad no se confunde ni con el de persona ni con el de capacidad. La persona Jurdica desde esta perspectiva es un sujeto de derechos, que tiene una identidad colectiva con la que exteriormente se le puede captar, un centro de imputacin de derechos y deberes, y que en su relacin interna existe la distincin entre su subjetividad y la de los miembros organizados y que persigue fines valiosos. 2.3.- Levantamiento del Velo Societario Supuestos de la Doctrina La Teora del levantamiento del velo societario, como hemos venido adelantndolo consiste en la posibilidad de traspasar o desconocer la personalidad jurdica de la sociedad, con la finalidad de conocer e investigar lo que realmente ocurre dentro de ella, para evitar la defraudacin de terceros o el abuso de dicha personalidad. A decir de Hundskopf Exebio, es una prctica judicial por la cual se prescinde de la forma externa de la persona jurdica para desconocer la diferencia entre ella y sus titulares, lo que equivale figurativamente a levantar el velo societario y examinar los reales intereses que existen en su interior. As, se evitan fraudes y abusos que se estn cometiendo3. En el mismo sentido, Elas Enrique la define como aquella prctica, mediante la cual
3 HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. La doctrina del levantamiento del velo societario y las controversias vinculadas a su aplicacin en los procesos arbitrales. Tomo 179, Gaceta Jurdica, Abril 2008, Lima Per, pg. 333 334.
4 ELAS, Enrique. Derecho Societario Peruano La Ley General de Sociedades. Normas Legales, Trujillo, 2001, p. 28. 5 http://www.usergioarboleda.edu.co/derecho_comercial/jurisprudencias/trabajo_jurisp_fin al.pdf. p. 24.
ellos: doctrina de la desestimacin, redhibicin, allanamiento, penetracin de la personalidad jurdica. La doctrina especializada en este pas concluye que se debe declarar la inoponibilidad de la personalidad jurdica, cuando la sociedad fue creada ficticiamente para conseguir fines ajenos a los que el instrumento jurdico sociedad debe cumplir, vale decir se crea y usa desviadamente el instituto; por lo tanto, es necesario que se incluya el supuesto de constitucin de la sociedad. En dicho pas, la Ley 19.550 en su artculo 54 prev los supuestos, por medio del cual sera posible desconocer de personalidad jurdica a la sociedad, entre los cuales menciona: el encubrimiento de fines extrasocietarios, la actuacin que constituya un mero recurso para violar la ley, y el orden pblico y frustrar derechos de terceros6.
En tanto, que dicha teora en Espaa, no era conocida hasta antes de los aos 80, donde solo se aplicaba la doctrina de terceros, la cual la fundaba en el fraude y la buena fe por lo que no tenia los mismos alcances y consecuencias que la teora del levantamiento del velo societario. Es a partir de la sentencia de 28 de mayo de 1984 que se inicia de forma concreta la aplicacin de dicha doctrina. Los tribunales suelen hacer referencia a una multiplicidad de figuras para fundamentar su aplicacin, solindose mencionar entre ellas: la equidad y la buena fe, el fraude a la ley y el perjuicio de intereses de tercero, el abuso del derecho y el ejercicio antisocial del mismo7. Bold Roda, comenta que la llamada doctrina del levantamiento del velo de la persona jurdica, no ha sido abordado desde el punto de vista legislativo, con lo cual se ha dejado en manos de los tribunales la difcil tarea de perfilar sus contornos, as como de decidir en qu casos puede ser utilizada8. Bsicamente, podemos decir que los supuestos tenidos en cuenta por la doctrina
para el levantamiento del velo societario, es muy similar, donde priman, el que se haga un uso abusivo de la sociedad, o que sta se constituya para defraudar a terceros, abuso del derecho, o un ejercicio antisocial del mismo. Por lo tanto, la doctrina expresa su sentir que
6 JAVIER CAPUTO, Leandro. Inoponibilidad de la personalidad jurdica societaria. Astrea, Buenos Aires, 2006, pg. 131 132. 7 FALCONI CANEPA, Julio. Responsabilidad de los grupos de sociedades y tutela de acreedores sociales. Grijley, Lima, 2005, pg. 326 329. 8 BOLDO RODA, Carmen. El levantamiento del velo de la personalidad jurdica de las sociedades mercantiles. Tecnos, Madrid Espaa, 2003, p. 12.
personas que resultan afectadas por dicha accin10. El Derecho no admite tal conducta y por tanto sanciona el abuso de la personalidad, ello se desprende del artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. En cuanto, al fraude a la ley, ello se da cuando se evade la aplicacin de una ley (ley defraudada) amparndose en otra ley (ley de cobertura), que solo de modo aparente protege el acto realizado, caso en el cual debe aplicarse la ley que se ha tratado de eludir o, si ello no es posible, anular el acto, independientemente de que con este se haya o no causado dao11. De la definicin antes dada, podemos dilucidar que para que se presente el fraude a la ley, es necesario la existencia de dos normas jurdicas, una ley de cobertura que permite encubrir un acto ilcito y darle una apariencia legal; y la ley defraudada, en cambio, no es un precepto especfico para un caso determinado, lo que se atenta de esta forma es la finalidad por la cual fue creada, es decir, se ataca la razn de ser de la ley. De conformidad a la doctrina: consiste en la realizacin de uno o varios actos que originan un resultado contrario a una norma jurdica, y al o a los que se ha amparado en otra norma dictada con distinta finalidad, logrando con ello un propsito u obteniendo un beneficio que, de haber sometido su conducta directamente a la norma eludida, no habra podido obtener, por encontrarse prohibido por el ordenamiento jurdico12. iii. Respetar el principio de subsidiariedad Finalmente, otro de los presupuestos a tomar en cuenta para aplicar la teora del levantamiento del velo societario, es el principio de subsidiariedad. Es decir que la teora del levantamiento del velo societario, se debe aplicar de manera excepcional, acudiendo primero a figuras existentes en el ordenamiento, de abuso del derecho y fraude a la ley, antes de aplicar la doctrina estudiada; dichos alcances encierran lo que se entiende por el respeto al principio de subsidiariedad de dicha teora. El principio de subsidiariedad implica que la teora del allanamiento de la personalidad jurdica debe aplicarse como ultima ratio, es decir,
10 En 11 12 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Apuntes sobre el abuso de la personalidad jurdica. advocatus N 4, Lima, 2001, p.73. TORRES VSQUEZ, Anbal. Acto Jurdico. Idemsa, 2 Edicin, Lima Per, 2001, p. 573. http://biblioteca.uct.cl/tesis/paolo-leonelli-rodrigo-urra/tesis.pdf. p. 35.
3.1.- Colombia En Colombia, la teora del abuso de la personalidad jurdica, tiene reconocimiento legislativo en varias normas especiales referidas a contratacin con el estado, a empresas unipersonales, etc. La ley n 190 inc. 44 del ao 1995 estipula que: las autoridades judiciales podrn levantar el velo corporativo de las personas jurdicas cuando fuere necesario determinar el verdadero beneficiario de las actividades adelantas por sta. La norma tiene como finalidad evitar que bajo el amparo de la separacin patrimonial que se presenta en la constitucin de una sociedad se burlen las prohibiciones e incompatibilidades existentes para las personas naturales, con tal finalidad las sociedad ya no ser una persona distinta de los socios individualmente considerados, sino que se levantara el velo corporativo. De igual manera, la ley n 222 del ao 1995, al consagrar la regulacin de la empresa unipersonal, establece en su art. 71 que cuando se utilice la empresa unipersonal en fraude a la ley o en perjuicio de terceros, el titular de las cuotas de capital y los administradores que hubieren realizado, participando o realizando los actos defraudatorios, respondern solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos y por posperjucios causados14.
13 BOLDO RODA, Carmen. Op. Cit. P.18 14 ANZOLA GIL, Marcela y otros. Levantamiento del velo corporativo panorama y perspectivas: el caso colombiano. Ed. Universidad del Rosario, Colombia, 2010. Pg. 69 71. En: http://books.google.com/books? id=IYG1q_NbBGUC&pg=PA145&dq=ANZOLA+GIL&hl=es&ei=zOYJTsn8GeHj0QGprMl7&sa=X&oi=b ook_result&ct=result&resnum=3&ved=0CDUQ6AEwAg#v=onepage&q&f=false.
3.2.- Argentina En tanto, en argentina esta teora es conocida como la inoponibilidad de la personalidad jurdica societaria, si bien, en sus inicios se aplicaba de manera jurisprudencial, su posterior evolucin a sentado su bases en el derecho positivo. La Ley de Sociedades Comerciales en su art. 54 seala: la actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustra derechos de tercero, se imputar directamente a los socios o a los controladores que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados. La aplicacin del Art. 54 de la Ley de Sociedades Comerciales no importa el desconocimiento de todos los efectos de la personalidad societaria, sino la inoponibilidad de determinadas efectos provenientes de la distincin de personas entre la sociedad y sus socios o controlantes y respecto del caso concreto15. Entonces, cuando la personalidad jurdica sea utilizada en sentido diferente del previsto por el legislador, sta ser sancionada, y por ende, no ser considerada como persona distinta de los socios, con lo cual se va permitir conocer la real y verdadera intencin de los socios.
3.3.- Espaa Como se dijo anteriormente, en Espaa la teora del levantamiento del velo societario no se encuentra taxativamente regulada, sino que ella ha sido dejada en manos de los tribunales, es decir que se ha desarrollado de manera jurisprudencial. FALCONI CANEPA, la aplicacin de la teora del levantamiento del velo societario, puede ser considerada como una doctrina enteramente consolidada en los tribunales. Ciertamente, han existido sendos intentos tanto doctrinales como jurisprudenciales, que han buscado fundamentos tericos capaces de justificar el levantamiento del velo de las sociedades, acudindose principalmente a la figura del abuso del derecho y al fraude de la ley, sin que aun hoy en da ambas gocen de total aceptacin16. IV. El Levantamiento del Velo Societario en Nuestra Legislacin
15 JAVIER CAPUTO, Leandro. Inoponibilidad de la personalidad jurdica societaria. Astrea, Buenos Aires-Argentina, 2006, pgs. 131 132. 16 FALCONI CANEPA, Julio. Op. Cit. Pgs. 326 329.
CONCLUSIONES
Podemos concluir diciendo que los presupuestos tenidos en cuenta por la doctrina extranjera para la aplicacin de la teora del levantamiento del velo societario son bsicamente los mismos, lo nico que cambiaria es el nombre que se les brinda.
Respondiendo a nuestro segundo objetivo, vemos que al rasgarse el velo que protege a la sociedad, los socios van a responder personal e ilimitadamente, por cuanto, son ellos los que estn detrs de la sociedad. El desconocimiento de la personalidad jurdica implica que se pueda accionar contra los socios, por cuanto
En nuestro Ordenamiento Jurdico no se precisa la aplicacin de esta teora, por cuanto, el Cdigo Civil artculo 78 y la Ley General de Sociedades artculo 51, no la regulan, y al contrario estipulan la responsabilidad limitada con que cuentan los socios. Sin embargo, creo que es posible su aplicacin mediante una regulacin adecuada, y determinando un listado de situaciones por las cuales sera posible desconocer la personalidad jurdica de la sociedad y penetrar en su sustratum personal.
Respondiendo a nuestro ltimo objetivo, es necesario que dicha teora de aplique de manera residual y excepcional, por cuanto, en nuestra legislacin contamos con ciertas figuras con las cuales sera posible lograr el mismo efecto. Al no ser posible que con la teora del abuso del derecho o del fraude a la ley, se logre determinar la responsabilidad de los socios, entonces sera posible invocarse la teora bajo estudio, siempre de una manera subsidiaria y no como regla general.
BIBLIOGRAFA
BOLDO RODA, Carmen. El levantamiento del velo de la personalidad jurdica de las sociedades mercantiles. Tecnos, Madrid Espaa, 2003, pg. 71. ELAS, Enrique. Derecho Societario Peruano La Ley General de Sociedades. Normas Legales, Trujillo, 2001, p. 28. ECHAIZ MORENO, Daniel. Los grupos de empresas en el Per. Anlisis y propuestas para una legislacin integral. Tomo 82-B, Gaceta Jurdica, Septiembre 2000, Lima, p. 34. FALCONI CANEPA, Julio. Responsabilidad de los grupos de sociedades y tutela de acreedores sociales. Grijley, Lima, 2005, pg. 510.
FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Persona, Personalidad, Capacidad, Sujeto de Derecho: Un reiterado y necesario deslinde conceptual en el umbral del siglo XXI. En Doctrina Contempornea. Normas Legales, Trujillo, 2003.
FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Apuntes sobre el abuso de la personalidad jurdica. En advocatus N 4, Lima, 2001, p.73. HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. La doctrina del levantamiento del velo societario y las controversias vinculadas a su aplicacin en los procesos arbitrales. Tomo 179, Gaceta Jurdica, Abril 2008, Lima Per, pg. 333 334.
JAVIER CAPUTO, Leandro. Inoponibilidad de la personalidad jurdica societaria. Astrea, Buenos Aires, 2006, pg. 309. TORRES VSQUEZ, Anbal. Acto Jurdico. Idemsa, 2 Edicin, Lima Per, 2001, p. 731. LINKOGRAFA
ANZOLA GIL, y otros. Levantamiento del velo corporativo panorama y perspectivas: el caso colombiano. Ed. Universidad del Rosario, Colombia, 2010. Pg. 69 71. En: