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EL DERECHO AMBIENTAL INTERNACIONAL

INTRODUCCION

La preocupacin de los ltimos aos por el Medio Ambiente no es sino una manifestacin actual de un tema de todos los tiempos: la relacin del hombre con su Medio Ambiente aparece hoy teida de una gran complejidad debido al impacto generado sobre la naturaleza por el progreso cientfico y tecnolgico, el crecimiento demogrfico y la utilizacin intensiva de los recursos naturales, aspecto que adems de crear una gama de problemas globales, amenazan no slo la supervivencia de la especie humana sino toda la vida terrestre.

Puede afirmarse que la proteccin del Medio Ambiente que es en beneficio de las generaciones presentes y futuras, es una cuestin impostergable que est en relacin directa con el bienestar de los pueblos.

El tema del Medio Ambiente no conoce de fronteras, por ello, debido a la incapacidad de los Estados para que en forma unilateral resuelvan sus problemas, es que, se ha requerido el concurso de varios Estados a fin de que celebren acuerdos para poder dar solucin efectiva al problema ambiental.

Es importante sealar que la conciencia ambiental y la relacin entre los Estados comenz a gestarse a fines de 1800.

Aunque parezca mentira, uno de los primeros acuerdos de contenido ambiental tiene que ver en los sombreros adornados con mltiples plumas que impuso la Reina Victoria. Una demanda formulada en 1868 por un grupo de agricultores preocupados por la depredacin de las aves llevada a cabo por la industria del plumaje, muy desarrollada a raz de la moda victoriana en contra del Ministerio de Relaciones Exteriores del Imperio Austro-Hngaro. Solicitaban al Emperador Francisco Jos la suscripcin de un tratado internacional para proteger a las aves beneficiosas de la agricultura. Es as, que con esos antecedentes se prepararon las bases para que en 1902 se pudiera firmar en Pars, uno de los primeros instrumentos internacionales referido a la conservacin: el Acuerdo Internacional para la Proteccin de las Aves tiles para la Agricultura. Los mviles que llevaron a la firma este convenio fueron econmicos; se advertir que su finalidad estaba orientada a proteger a los recursos naturales que ya estaban en peligro de extincin.

En aos posteriores, a comienzos de este siglo, se firman tambin los primeros instrumentos bilaterales y regionales.

Creen encontrarse igualmente, algunos antecedentes en normas y jurisprudencia internacionales sobre conceptos tales como contaminacin, proteccin ambiental, uso racional de recursos naturales, entre otros, para regular las actividades en el ocano, en los ros y lagos, los suelos, el aire y la atmsfera. Todos estos elementos han sido y son objeto de estudio legal, bsicamente enfocados desde el punto de vista de las controversias Inter-

estatales. Es as como se generaron los dos principios primigenios sobre proteccin ambiental; uno de ellos es el siguiente:

"Es una regla del Derecho Internacional que a ningn Estado le est permitido alterar, no obstante su soberana, las condiciones naturales de su territorio o realizar actividades que puedan afectar las condiciones naturales de otros Estados".

El corolario de este principio que da cuenta de lo que hoy se denomina "contaminacin transfronteriza", es que los Estados deben asumir la responsabilidad internacional por los daos ocasionados a otros territorios, aunque las actividades se hayan realizado ilcitamente bajo su jurisdiccin.

Sobre el tema de la contaminacin transfronteriza, existen varios casos jurisprudenciales demostrativos, que han sido coadyuvando a la formacin de una costumbre internacional; as cabe la pena mencionar Fundicin de Trail y el del canal de Corf. los casos de la

El asunto de la Fundicin de Trail (Trail Smelter Arbitration, Canad Vs. Estados Unidos, 1938), es un caso que constituye un precedente importante sobre el problema de la polucin ambiental. El caso vers sobre la instalacin, en 1896, de una fundicin de Zinc y plomo en Canad, aguas arriba del ro Columbia, cerca de la localidad de Trail, a siete millas de la frontera con los Estados Unidos. El proceso de produccin generaba grandes cantidades de humo de dixido sulfrico; dichas emanaciones, arrastradas por las corrientes

de aire, llegaban ms all de las fronteras, causando daos en la vegetacin de la regin limtrofe estadounidense. El gobierno de Estados Unidos reclam oficialmente al gobierno de Canad una indemnizacin y el pedido que en lo sucesivo se cesaran de generar daos al Estado de Washington. Firmado un Convenio de arbitraje entre los dos pases, se someti el asunto a un Tribunal Arbitral, que pronunci dos fallos; el primero en 1938, determinando que s se haban causado daos en los humos de la Fundicin de Trail, estableciendo el pago de una indemnizacin cuantiosa. Luego, en 1941, determin que la Fundicin de Trail deba abstenerse de causar daos en el Estado de Washington hasta que se llegara a un arreglo final.

En el asunto del Estrecho de Corf (Corf Chanel Case, CIJ, United Kingdom Vs. Albania, 1949), que fue el primer caso ante la Corte Internacional de Justicia, se trat sobre la obligacin que tena Albania de dar aviso a otros Estados, respecto de la colocacin de minas en sus aguas territoriales, es decir, el deber de prevenir sobre el peligro existente. La Corte estableci en su sentencia que existan principios reconocidos por el Derecho Internacional que establecan la obligacin para todo Estado de no permitir la utilizacin de su territorio para la realizacin de actos contrarios al derecho de los dems Estados.

En los casos citados se reconoce de una u otra forma, que ningn Estado tiene el derecho de usar o permitir el uso de su territorio para la realizacin de actos contrarios al derecho de los dems Estados, incluyndose

los daos en general ocasionados a personas naturales, jurdicas o especies naturales.

La preocupacin de la comunidad internacional por la gravedad de los problemas ambientales globales y regionales conlleva a la celebracin por los Estados de tratados de proteccin ambiental, que surgen de una demanda mundial que exige el respeto y la conservacin de un entorno sano y equilibrado

3.2

DEFINICION

El Derecho Ambiental Internacional es un derecho nuevo, (aunque autores niegan su novedad) y se define como un conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones entre Estados y otros sujetos del derecho internacional pblico, que se ocupan precisamente de la proteccin de la

naturaleza y la lucha contra la contaminacin a nivel internacional. Se ocupa de los desarrollos jurdicos de la materia ambiental a nivel bilateral y multilateral, como el estudio de la gran cantidad de tratados que sobre la materia ambiental existen a nivel internacional. En este aspecto el derecho internacional del Medio Ambiente est ntimamente ligado al Derecho Internacional Pblico y por ello el anlisis de las fuentes y los sujetos es el mismo en el Derecho Internacional ambiental que en el Derecho Internacional Pblico.

Este derecho para algunos estudiosos,

existe como tal, desde la

segunda mitad de la dcada del 60 con la elaboracin de las Reglas de

Helsinki sobre el uso de las aguas de los ros internacionales en 1966 y las primeras declaraciones de principios relativos a la conservacin del agua y prevencin de la contaminacin del aire establecida en el Consejo de Europa en 1968.

Se acepta que el desarrollo jurdico de este derecho ambiental internacional se remonta a los ltimos 36 aos. En efecto es tan slo desde la Declaracin de Estocolmo sobre Entorno Humano de 1972, que este derecho cobra una mayor importancia jurdica.

Es decir, la fuente u origen de este derecho es esta Conferencia Internacional llevada a cabo en la ciudad de Estocolmo, donde 114 Estados (ente ellos Per) se reunieron para expresar su conviccin de que el hombre es a la vez obra y artfice del medio que lo rodea. El cual le da sustento material y le brinda la oportunidad de desarrollarse intelectual, moral, social y espiritualmente. Que con el progreso cientfico y tecnolgico ha adquirido la capacidad de transformar cuanto lo rodea, pero que, aplicado de manera errnea e imprudente se ha causado daos inconmensurables al medio terrqueo del que depende la vida humana, producindose niveles peligrosos de contaminacin del agua, del aire, de la tierra y los seres vivos, as como, grandes trastornos del equilibrio ecolgico, de la bisfera, as como la destruccin y agotamiento de recursos insustituibles; y graves deficiencias nocivas a la salud fsica, mental y social del hombre. Por todo ello era imprescindible la colaboracin entre las Naciones y la adopcin de medidas por todos los Estados en inters de la humanidad para proteger preservar y

mejorar el medio humano. Suscribindose para tal efecto este documento internacional.

3.3

SUJETOS DEL DERECHO AMBIENTAL INTERNACIONAL

Si consideramos que el derecho ambiental internacional est vinculado con el derecho internacional pblico deberemos admitir que los sujetos del derecho internacional pblico son los mismos para el derecho ambiental internacional. LOS ESTADOS Los Estados son los ms importantes sujetos del derecho internacional pblico desde la antigedad.

Un segundo sujeto son las organizaciones internacionales, reconocidos como sujetos del derecho internacional desde 1945.

Ac es importante sealar que en la actualidad algunas organizaciones internacionales tienen mucha importancia en el tema ambiental como es el caso PNUMA (Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente), que fue creado por el Plan de Accin para el Medio Humano adoptado por la Conferencia de Estocolmo de 1972.

Para un gran sector de la doctrina el individuo se considera tambin otro sujeto del derecho internacional aunque no ha sido reconocido unnimemente por todos los sectores pero donde ha obtenido mayor acogida el individuo

como sujeto de derecho internacional ha sido dentro de los Derechos Humanos; esto es, permitiendo que los individuos puedan tener personera internacional, demandando ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos cualquier violacin a los Derechos Humanos.

En materia ambiental tambin los individuos tendrn personera para demandar ante un Tribunal Internacional violaciones estatales al Medio Ambiente (este aspecto todava no es muy acogido por la Doctrina).

3.4

FUENTES DEL DERECHO AMBIENTAL INTERNACIONAL

Tambin son las mismas que la del derecho internacional general, como son: Los tratados , (Las Convenciones Internacionales), la Costumbre Internacional, los Principios Generales del Derecho, la Jurisprudencia Internacional. Doctrina y la Equidad.

Los Tratados Internacionales.- Se reconoce que la Declaracin de Estocolmo de 1972 por el grado de consenso internacional que ha generado y por la profundidad de sus conceptos, se ha convertido en la Carta Magna del Derecho Internacional del Medio Ambiente.

La Costumbre.-

La Doctrina reconoce que la costumbre es la fuente

ms importante del Derecho Internacional Pblico, por ser la fuente ms antigua, que se origina por el hecho de que algunos Estados se comportan de una misma manera ante una relacin que a ellos afecta,

tal conducta cuando es continuada y un nmero de Estados la adopta sin oposicin de los dems entra a formar parte de las reglas que gobiernan a la generalidad de los Estados tornndose en obligatoria como regla de Derecho. Debe ser una prctica generalizada, y debe existir el convencimiento por parte de los Estados que es una regla de derecho.

En el caso del Derecho ambiental internacional es importante sealar que ste se encuentra consagrado en una gran cantidad de tratados internacionales, es decir, fundamentalmente tratados que regulan lo relativo al Medio Ambiente. Si un pas que no ha suscrito un tratado sobre el Medio Ambiente, pero, sin embargo, ha sido suscrito por casi la totalidad de pases creemos que debera ser aplicado por el pas que no lo ha suscrito como prueba de una costumbre.

Los Principios Generales del Derecho.del Derecho ambiental internacional.

Es otra fuente importante

La doctrina ambiental busc consagrar principios de derecho ambiental desde muy temprano. Ya se ha desarrollado el caso del arbitraje entre Estados Unidos y Canad sobre la Fundicin de Trail. El principio de no-interferencia es uno de los primeros que se consagraron en el Derecho ambiental internacional. Se desarrollar en extenso los principios del Derecho ambiental internacional.

La Jurisprudencia y la Opinin de los Juristas.-

En sentido

estricto comienza con el caso del Canal de Corf en el ao 1949 que fue sometido en la Corte Internacional de Justicia y tambin se destapa el caso de la Fundicin de Trail, que tambin ya ha sido desarrollado en la parte introductoria de ste Tema.

Es importante sealar que gran cantidad de juristas se aboca al tema ambiental con gran inters.

Podemos

concluir

sosteniendo

que

el

desarrollo

del

derecho

internacional del Medio ambiente est contribuyendo en gran medida a un rpido reordenamiento de las polticas concretas de los Estados a nivel mundial y regional. Es decir, cada da se consideran con mayor amplitud los temas ecolgicos al tomar las decisiones polticas y econmicas. Se reconoce el imperativo de adoptar decisiones conjuntas a nivel global, para responder adecuadamente a los problemas de la explotacin de los recursos y la proteccin del entorno del planeta.

En lo que al Derecho internacional concierne uno de los caminos ya iniciados con cierto xito, es lograr que la atencin se dirija nuevamente al tema de explotacin racional y distribucin equitativa de los recursos, en forma tal que el imperativo de proteccin ambiental, el costo y administracin adecuada, sean asumido teniendo en cuenta las particulares circunstancias de cada Estado. El reto es lograr que sea compatible el desarrollo socioeconmico

de nuestros pases con la preservacin ecolgica, denominado desarrollo sostenible tema que ya ha sido desarrollado en extenso.

3.5

PRINCIPIOS DE DERECHO AMBIENTAL INTERNACIONAL

No cabe duda de que el creciente nmero de tratados internacionales ambientales suscritos por la comunidad internacional (1) han generado no slo una mayor prctica de los Estados sino tambin el surgimiento y consolidacin de principios jurdicos contenidos no slo en la Declaracin de Ro, producto de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y Desarrollo (CNUMAD) realizada en Ro de Janeiro (1992), sino en los tratados antes y despus de la CNUMAD 92, como son el Protocolo de Montreal (1987)

relativo a las sustancias que deterioran la capa de ozono, el tratado de Diversidad Biolgica (1992), Cambios Climticos (1992) y Desertificacin y Sequa (1992).

Se pretender identificar algunos aspectos prcticos de la evolucin de estos principios jurdicos internacionales, de tal manera que puedan ser

considerados por las polticas legislativas nacionales para perfeccionar las leyes generales del ambiente, as como orientar la aplicacin de los compromisos internacionales a nivel nacional y asistir a su reglamentacin concreta.

Para ello se har un resumen de los principios de Derecho Ambiental Internacional.


1

Desde 1972 hasta 1993 se suscribieron 154 tratados ambientales (mundiales y regionales).

Antes ser necesario aclarar trminos y mencionar la distincin terica que vienen haciendo algunos internacionalistas ingleses (2) entre Derecho Ambiental Internacional y Derecho Internacional del desarrollo sostenible.

Segn Sands, el Derecho Internacional para el desarrollo sostenible es ms amplio que el Derecho Ambiental Internacional. Adems de las consideraciones ambientales relativas a la proteccin de atmsfera, ocanos, aguas y suelos, el objetivo de desarrollo sostenible incluye aspectos sociales y econmicos. El Derecho ambiental internacional es parte del derecho internacional para el desarrollo sostenible, como puede interpretarse de la

Agenda 21 (3) en sus numerales 39.1 y 39.2, as como del principio 27 de la Declaracin de Ro.

Recordando el informe de la Comisin Brundtland con su concepto de desarrollo sostenible: desarrollo que satisface las necesidades de las

generaciones presentes sin comprometer la capacidad de las futuras generaciones de satisfacer sus propias necesidades, Sands sostiene que la definicin devino en un objetivo poltico mundial que dio origen a la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y Desarrollo (CNUMAD 92) que sancion un cuerpo de reglas y principios contenidos en la Agenda 21 que ms bien corresponden al Derecho internacional del desarrollo sostenible, tal como se prioriz en el informe Brundtland:

Como es el caso de Phillippe SANDS, en Principles of International Environmental Law, Manchester Press University, 1995, pp. 13. 3 La Agenda 21 ser desarrollada en extenso en el Captulo IV de la presente Tesis.

Modificar la calidad del crecimiento econmico.

Satisfacer la necesidades de trabajo, alimentacin, energa, agua y saneamiento.

Asegurar niveles adecuados de poblacin.

Conservar e incrementar el suministro de recursos.

Reorientar la tecnologa y manejar los riesgos.

Integracin del ambiente y la economa en las decisiones polticas.

Los cuarenta captulos de la Agenda 21 se dedican a este tema y slo catorce de ellos se dedican a cuestiones estrictamente ambientales.

Hasta antes del Informe Brundtland, pues, el concepto de proteccin ambiental estaba ligado a la preservacin de los recursos naturales, incluidos el aire, el agua, la tierra, la flora y fauna y las muestras representativas de los ecosistemas naturales, en beneficio de las generaciones presentes y futuras mediante una cuidadosa planificacin u ordenacin.

Vale la pena hacer un anlisis un poco ms detenido de la doble implicancia del concepto de desarrollo sostenible desarrollado por Hardoy,

Mitlin y Sattherwaite (4) a partir de la mencionada definicin del Informe Brundtland:

a.

El componente de sustentabilidad ecolgica relativo al uso sostenible de los recursos naturales que significa la minimizacin del uso de los recursos no renovables y mantenimiento de la capacidad de asimilacin del ambiente respecto de los desechos en general (gases de efecto invernadero, qumicos persistentes, etc.), y

b.

La satisfaccin de las necesidades bsicas referida al cumplimiento de las condiciones de acceso a un ambiente saludable, calidad de vida adecuada y participacin en la poltica ambiental.

Si aceptamos la idea de que el Derecho ambiental internacional ha estado ms bien centrado en la sustentabilidad ecolgica antes que en la satisfaccin de necesidades bsicas (que fue preocupacin de la Conferencia de Ro), entonces es entendible el hecho de que los cdigos y leyes ambientales de Amrica Latina anteriores a Ro no incluyan el concepto de desarrollo sostenible. En reaccin a ello, la OEA en su reunin especial de la Comisin de Medio Ambiente ha propuesto la inclusin del concepto de desarrollo sostenible en la agenda hemisfrica ambiental y en las polticas nacionales ambientales. (5)

Ver p. 181 de Environmental problems in Third World Cities, Earthscan publications, Londres, 1992. 5 Falta la ardua tarea de compatibilizar los proyectos de la OEA, centrados en cuencas hidrogrficas y turismo, hacia cuestiones socioeconmicas.

Siguiendo con esta distincin terica, en Setiembre de 1995 un grupo de expertos legales ha preparado para la Comisin de Desarrollo Sostenible de Naciones Unidas un informe de identificacin de los principios de Derecho internacional para el desarrollo principios (6). sostenible, el que comprende diecinueve

Cabe mencionar que no se ha distinguido los principios sustentados en el Derecho consuetudinario internacional de los que no lo son.

Hace falta realizar un anlisis terico, respecto de la validez futura de realizar este fraccionamiento entre Derecho ambiental internacional y Derecho internacional para el desarrollo sostenible, no slo desde la ptica de los pases en desarrollo sino tambin del objeto mismo de la CNUMAD 92.

3.6

DEFINICION DE CADA UNO DE LOS PRINCIPIOS DE DERECHO AMBIENTAL INTERNACIONAL

Phillippe Sands (7) quien ha tratado de sistematizar con posterioridad a la CNUMAD de Ro 92, desde el enfoque estrictamente ambiental, los principios del Derecho Ambiental internacional- encuentra la existencia de siete principios. Estos principios, que tienen amplio apoyo no universal en algunos casos- y prctica de los Estados, se desprenden de los tratados internacionales y otros documentos internacionales.
6

Ver Report of the Expert Group Meeting on Identification of Principles of International Law for Sustainable Development, Geneva, Switzerland, Setiembre de 1995, en Gopher: //gopher.un.org: 70/00//esc/cn17/1996/backgrnd/law.txt 7 Principles of International Environmental Law, Phillippe SANDS, 1995, Manchester University Press.

Estos principios son:

3.6.1 Principio de soberana sobre los recursos naturales y la responsabilidad de no causar dao al ambiente de otros Estados o en reas fuera de la jurisdiccin nacional

La Declaracin de Estocolmo de 1972 producto de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano, incorpor este principio como el pilar fundamental del Derecho Ambiental, el que fue veinte aos despus reproducido en la Declaracin de Ro (1992) y al que se le agreg dos polmicas palabras en el Principio 2: "Los Estados tienen el Derecho soberano de aprovechar sus propios recursos segn sus propias polticas ambientales y de desarrollo y la responsabilidad de velar porque las actividades realizadas dentro de su jurisdiccin o bajo su control no causen daos al Medio Ambiente de otros Estados o de zonas que estn fuera de los lmites de la jurisdiccin nacional". La inclusin de esta pequea variacin fue objeto de una gran discrepancia entre los pases desarrollados y los pases en

desarrollo. La visin de algunos pases desarrollados fue que se haba retrocedido respecto de los Acuerdos de Estocolmo y que el

Derecho ambiental internacional como rama independiente del Derecho internacional haba sido cuestionado. El efecto prctico de reiterar el principio citado es que los Derechos de soberana acarrean obligaciones irrevocables, tales como: la obligacin de ejercer los derechos de soberana sobre los recursos naturales para el inters del desarrollo nacional y el bienestar de la poblacin y la obligacin de cuidar el ambiente y tener el debido cuidado respecto del ambiente de otros Estados as como de las zonas fuera de la jurisdiccin nacional. La soberana sobre los recursos naturales implica pues, un ejercicio del derecho de forma ambientalmente responsable. Ello ha sido ratificado por tratados internacionales como el Convenio de Basilea sobre movimiento transfronterizo de desechos peligrosos y su eliminacin (1985); Diversidad Biolgica (1992); y la Convencin Marco de Cambio Climtico (1992).

3.6.2 Principio de accin preventiva

El principio anterior se centra en el dao, antes que en la conducta del Estado para prevenir los daos; es por ello este principio est muy relacionado al principio de soberana responsable, aunque opera a nivel nacional. La obligacin de prevenir daos al ambiente implica tambin el de reducir, limitar y controlar las actividades que pueden causar

daos al ambiente. Se trata de un principio clave en el derecho

ambiental, dado que la conservacin del ambiente es ms efectiva a travs de medidas anticipadas para prevenir el dao, antes que de esfuerzos posteriores para reparar el mismo. Puede ser

imposible reparar el dao ambiental una vez que este haya ocurrido, como es el caso de la extincin de especies. En cualquier caso es mucho ms oneroso reparar el dao ambiental que prevenirlo. Este principio comprende en estricto polticas nacionales de prevencin dentro de la propia jurisdiccin. Ejemplos tpicos de ellos son los sistemas de evaluacin de impacto ambiental y los controles directos sobre la contaminacin, como son los estndares de emisin y licencias ambientales. Este principio lo encontramos en algunos tratados internacionales como: La Convencin de Viena sobre sustancias que agotan la Capa de Ozono (1985), Protocolo de Montreal (1987), la

Convencin de Diversidad Biolgica y de Cambio Climtico (1992).

3.6.3 Principio

de

buena

vecindad

cooperacin

internacional

Tal como se manifestaba en la Declaracin de Estocolmo, los crecientes problemas ambientales requieren de la cooperacin de las naciones. Por ello, el Prembulo de la Declaracin de Ro reclama una nueva alianza mundial equitativa que cree nuevos

niveles de cooperacin no slo entre los Estados, sino tambin entre los sectores claves de la sociedad. El principio de buena vecindad (sic utere tuo, ut alienum non laedas) proviene del Derecho internacional y en materia ambiental es ms que una declaracin lrica. Dos principios se derivan de ste: la obligacin de prevenir, reducir y controlar la contaminacin y el dao ambiental, y la obligacin de cooperar en la mitigacin de riesgos ambientales y emergencias. (8) El requisito de consulta previa basada en una adecuada informacin tiene varios antecedentes internacionales, como es el caso de la Convencin de Basilea (1985) y es una natural consecuencia del principio de utilizacin equitativa de los recursos compartidos.

3.6.4 Principio de las responsabilidades comunes pero diferenciadas

Este principio se deriva del principio de equidad en el Derecho internacional general, que, aplicado a las obligaciones

ambientales, significa el reconocimiento explcito de que es apropiado asumir estndares diferentes, plazos de cumplimiento distintos y compromisos menos exigentes para los pases en desarrollo. El principio 7 de la Declaracin de Ro establece que:
8

Para una ampliacin de estos principios ver International Law and the environment, pp. 89 y ss., de Patricia BIRNIE y Alan E. BOYLE, Clarendon Press, Oxford, 1993.

"Los Estados debern cooperar con espritu de solidaridad mundial, para conservar, proteger y restablecer la salud y la integridad del ecosistema de la Tierra. En vista de que la integridad del ecosistema medida a la degradacin del Ambiente mundial, los Estados Medio tienen

responsabilidades comunes pero diferenciadas. Los pases desarrollados reconocen la responsabilidad que les cabe en la bsqueda internacional del desarrollo sostenible, en vista de las presiones que sus sociedades ejercen en el Medio Ambiente mundial y de las tecnologas y los recursos financieros de que disponen".

Lenguaje similar existe en el Tratado de Cambio Climtico (1992) -que, como se sabe, establece compromisos para los pases desarrollados para reducir sus emisiones de gases de efecto invernadero para el ao 2000 a los niveles existentes en 1990- y en la Convencin de Diversidad Biolgica. Ms an, los pases en desarrollo no pueden ser exigidos al cumplimiento de sus compromisos internacionales en tratados especficos -Cambio Climtico, Protocolo de Montreal y

Diversidad Biolgica- si es que los pases desarrollados no cumplen con aportar los fondos necesarios para su cumplimiento.

3.6.5 Principio de precaucin

El principio de precaucin implica que la falta de certeza cientfica no constituye razn para posponer acciones dirigidas a evitar daos potencialmente serios o irreversibles al ambiente. Obviamente, las medidas a ser consideradas dependen de la posibilidad de prevenir el dao y de qu tan grave puede ser ste. El principio como tal surge en 1987 a nivel internacional, con el Protocolo de Montreal (1987) relativo a las sustancias que agotan la capa de ozono, aunque tiene antecedentes de legislacin nacional en Alemania Occidental. (9) (10) Este principio ha significado un cambio importante en la medida en que tratados ms antiguos, como la Convencin de Pars (1974) para la prevencin de la contaminacin marina por fuentes terrestres, permitan a las partes tomar medidas adicionales "si la evidencia cientfica ha establecido que un serio peligro ha sido creado en el rea martima por una sustancia y si una accin urgente es necesaria". El principio en s ha generado discrepancias respecto de su aplicacin, ya que, por una parte, unos consideran que debe aplicarse para el caso de casos muy graves de amenaza al ambiente, como es el cambio climtico o deterioro de la capa de

Ver SANDS, pp. 208. El Protocolo menciona que las partes estn "observando las medidas de precaucin para la proteccin de la capa de ozono que se han venido realizando".
10

ozono, y otros manifiestan su oposicin rotunda por la posibilidad de sobrerregular y limitar la actividad humana. El hecho es que la formulacin del principio no es idntica en los siete tratados internacionales en que se ha concluido, siendo el Convenio de Diversidad Biolgica (1992) y el de Cambio

Climtico (1992) los dos convenios en los que se tratan asuntos de inters mundial y que se aplican a casi todas las actividades humanas. Asimismo, el Convenio de Washington (1995) sobre la pesca de peces transzonales altamente migratorios incluye el enfoque precautorio para conservacin y manejo de los recursos pesqueros. Nueva Zelandia invoc el principio de precaucin en su sustentacin ante la Corte Internacional de Justicia para revisar la decisin de Francia de reiniciar las pruebas nucleares en Mururoa. Los ms proclives a defender este principio han manifestado que ello significa invertir la carga de la prueba, no siendo necesario demostrar los peligros de la contaminacin en un contexto de riesgo; por el contrario, se debe probar que las actividades a realizarse no constituyen peligro.

3.6.6 Principio contaminador-pagador

Hay coincidencia entre los tratadistas en que ste es un principio an abierto a interpretacin (11) y que, sin negar sus implicancias para el
11

desarrollo del Derecho internacional ambiental, como

SANDS, pp. 213 y BIRNIE y BOYLE, pp. 109. Ver tambin en: Memorias del Seminario.

sostienen Birnie y Boyle, se trata ms bien de un postulado de poltica econmica antes que de un principio de Derecho. El concepto fue introducido en 1972 por la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OCDE), no para hacer recaer sobre los responsables de la contaminacin la obligacin de cargar con el resarcimiento de los perjuicios provocados. Se refiere solamente a que los costos involucrados en la prevencin y lucha contra la contaminacin sean asumidos y solventados por quienes la producen, y as se asegure:

Que el ambiente se encuentra en estado aceptable;

Que los costos de tales medidas se reflejen en el

precio de los bienes y servicios que causan contaminacin en la produccin y en el consumo. Las medidas de incorporar costos ambientales no deben estar subsidiadas causando distorsiones inversin. al comercio internacional y la

Como seala Birnie y Boyle, el objeto principal no es ambiental, sino econmico: la eliminacin de subsidios ocultos es parte necesaria del proceso de liberalizacin econmica y libre comercio en los pases industrializados. El principio 16 de la Declaracin de ro establece que:

"Las autoridades

nacionales deberan procurar

fomentar la internalizacin de los costos ambientales y el uso de instrumentos econmicos, teniendo en cuenta el criterio de que el que contamina debe, en principio, cargar con los costos de la contaminacin, teniendo debidamente en cuenta el inters pblico y sin distorsionar el comercio ni las inversiones internacionales".

De la relacin quedara meridianamente claro que se asume el principio contaminacin-pagador como criterio econmico antes que jurdico. Es preciso indicar que el texto de Ro es menos especfico que algunos de la Unin Europea, y como la redaccin sugiere, puede interpretarse como un asunto de poltica nacional antes que el Derecho internacional. En la legislacin comparada se han establecido mecanismos de resarcimiento a travs de seguros o establecimiento de fondos de garanta. Tal es el caso del superfondo de los Estados Unidos para residuos txicos, el fondo atmosfrico de Japn y Holanda o los fondos de contaminacin marina por hidrocarburos. Por lo general, es difcil en muchos casos identificar a los causantes de daos ambientales. Algunas veces los daos se producen muchos aos despus de producidas las emisiones; en

otros casos es difcil individualizar al causante, como en el caso de la contaminacin atmosfrica. Considerando estos argumentos no es causal el hecho de que el reciente reporte del grupo de expertos que ha elaborado los principios jurdicos del Derecho internacional para el desarrollo sostenible haya omitido entre sus diecinueve principios el principio contaminador-pagador. No puede dejar de mencionarse, sin embargo, la influencia del principio vinculados contaminador-pagador a responsabilidad en civil tratados por internacionales ambientales

daos

producidos por actividades riesgosas. Tal es el caso de las convenciones relativas a responsabilidad civil por dao nuclear, como son la Convencin de Pars (1960) y la Convencin de Viena sobre responsabilidad civil por daos nucleares (1863), actualmente obsoletas. Otro caso es el de la convencin de

Bruselas (1971) para el establecimiento del fondo internacional para compensacin por daos producidos por hidrocarburos.

3.6.7 Principio del Desarrollo Sostenible

Segn Sands, el principio de desarrollo sostenible se encuentra presente a travs de cuatro componentes en los acuerdos internacionales:

La necesidad de preservar los recursos naturales

para las generaciones futuras (principio de equidad intergeneracional).

El objetivo de explotar los recursos naturales de

manera sostenible (uso sostenible)

que

El uso equitativo de recursos naturales que implica un Estado debe tener en consideracin las

necesidades de otros estados (uso equitativo o equidad intrageneracional).

La necesidad de asegurar que las consideraciones

ambientales estn integradas a los planes econmicos, as como programas y proyectos en general (principio de la integracin).

Los cuatro componentes estn estrechamente entrelazados y muchas veces se usan combinadamente. Cabe mencionar algunos vacos en la Declaracin de Ro, cuya subsanacin hubiera orientado mejor el actual desarrollo del

Derecho ambiental internacional o Derecho internacional para el desarrollo sostenible. Adems de las conocidas ausencias

respecto de desechos radioactivos y peligrosos en general, la Declaracin de Ro no incorpor el principio de no-discriminacin,

que implica el otorgar tratamiento igual a los efectos de actividades contaminantes ya sea en el mbito domstico o transfronterizo. Los causantes de contaminacin transfronteriza deben estar sujetos a estndares legales no menos severos a los que se hubieran aplicado como domstico solamente. Este principio ha sido plenamente incorporado en el prembulo de la convencin de Helsinki relativa a accidentes industriales (1992), que an no ha entrado en vigor.

Segn Sands, slo dos de estos principios el de soberana responsable sobre recursos naturales y el de buena vecindad y cooperacin internacionalforman parte del Derecho consuetudinario internacional y son susceptibles de originar una medida legal de reparacin (a travs del arbitraje internacional o accin judicial ante la Corte Internacional de Justicia). (12)

12

Para constatar un enfoque distinto ver BIRNIE y BOYLE: Int. Law and the environment. 1993.

SISTEMA JURDICO AMBIENTAL PERUANO Constitucin de 1979 Del Rgimen Econmico Articulo 123 Todos tienen el derecho de habitar en ambiente saludable, ecolgicamente equilibrado y adecuado para el desarrollo de la vida y la preservacin del paisaje y la naturaleza. Todos tienen el deber de conservar dicho ambiente. Es obligacin del Estado prevenir y controlar la contaminacin ambiental. Otros disposiciones de carcter ambiental : Art 15 derecho a la salud integral y su dimensin comunitaria; art 18 referencias al suelo urbano; art 118-122 a los recursos naturales y a la Amazona; art 156 -160) al rgimen agrario; art 161- 163) comunidades campesinas y nativas; 255 a los gobiernos locales- zonificacin y urbanismo; ( art 259-268) a los gobiernos regionalesCODIGO DEL MEDIO AMBIENTE Y LOS RECURSOS NATURALES Decreto Legislativo 613 (CMARN) ( Set 1990) Exista antes del CMARN una legislacin muy dispersa, contradictoria y reiterativa. El CMARN signific una innovacin importante en nuestro sistema legal. El punto de partida de nuestro sistema jurdico ambiental Caractersticas: Recoge principios jurdicos ambientales; desarrollo sostenible, prevencin, contaminador pagador, legitimacin procesal, participacin, educacin etc). Incluye criterios de poltica ambiental; proteccin ambiental ( regula los estudios de impacto ambiental); planificacin ambiental; reas naturales protegidas, consideraciones ambientales referidas a los ecosistemas y diversidad biolgica; ambiente urbano, alcances penales y administrativos, poblacin y ambiente entre otros. LEY MARCO SOBRE EL CRECIMIENTO DE LAS INVERSIONES PRIVADAS Decreto Legislativo 757- 1991 Esta ley derog muchos artculos del CMARN y estuvo orientada a desarrollar un proceso de especializacin normativa sectorial ambiental ( EIA; LMP, autoridad ambiental , ordenamiento

ambiental) tambin derog normas del Cdigo penal ( D. leg 635) sobre delitos ambientales. ( Cada Sector desarrolla sus instrumentos y mecanismos ambientales) CONFERENCIA DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE MEDIO AMBIENTE Y DESARROLLO ( CNUMAD en Ro 1992) Normas sobre diversidad biolgica que incluye recursos genticos; cambio climtico, desechos txicos, poblaciones indgenas. Reglamentacin sectorial respecto a los instrumentos de gestin ambiental (EIA; LMP; ECA) minero metalrgico, hidrocarburfero, elctrico, pesquero, industrial, agrario, salud, defensa. Normas con rango de Ley: Ley Orgnica para el aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales, Ley de reas Naturales Protegidas, Ley sobre la Conservacin y Aprovechamiento Sostenible de la Diversidad Biolgica, Decisin 391 sobre acceso a recursos genticos. LEY 26410 (1994) SE CREA EL CONSEJO NACIONAL DEL AMBIENTE ( CONAM) Disea la Poltica Ambiental Nacional y propicia acciones intersectoriales como rgano dependiente de la Presidencia del Consejo de Ministros. Se mantiene el criterio de autoridades sectoriales Reglamento ( D.S 047-97 PCM-1997) se desarrolla una integracin entre los sectores, a diferencia de lo que vena sucediendo con el D. Leg 757. LEY 28245 junio de 2004 LEY MARCO DEL SISTEMA NACIONAL DE GESTIN AMBIENTAL Proceso hacia la transectorializacin (integracin entre los sectores) que comienza con normas como la diversidad biolgica y cambio climtico, con la implementacin del CONAM. CONSTITUCION POLITICA DE 1993.Frente a los problemas y desafos ambientales no se haba dado en el pas una respuesta jurdica poltica en materia ambiental. Se advertan problemas de competencias en aspectos de recursos naturales o relevancia ambiental entre sectores, limitada conciencia cvica sobre la cuestin ambiental en los actores polticos, actores jurdicos, no se incorporaba la variable ambiental a las normas sustantivas y adjetivas. La norma constitucional influida por la CNUMAD de 1992, as como las polticas de promocin de las inversiones reconoce al medio ambiente como un derecho humano fundamental. Inciso 22 del art 2 Ttulo I ( a la persona y la sociedad) prescribe: Que toda persona tiene derecho a la paz, tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, as como a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida En la parte del Rgimen Econmico se incorpora un captulo Del Ambiente y los Recursos Naturales donde se hace referencia a las : condiciones para el aprovechamiento de los recursos naturales ( art 66) a la responsabilidad del Estado en la poltica nacional ambiente y en el uso sostenible de los recursos naturales ( art 67) a la promocin y conservacin de la diversidad biolgica y de las reas naturales protegidas ( art 68) y al desarrollo sostenible de la Amazona ( art 69). LEY GENERAL DEL AMBIENTE 28611 ( 2005) Derog al CMARN Caractersticas : Diferenciacin entre autoridades sectoriales en materia de recursos naturales y ambientales; Recoge los principios ambientales en su ttulo preliminar: A nivel ordenamiento nacional : Igualdad a gozar de medio ambiente adecuado por parte de las generaciones actuales y futuras ( transgeneracionalidad). Prevencin Responsabilidad por dao

Uso racional de los recursos naturales A nivel internacional Igualdad. Reconoce que en materia ambiental todos los Estados son iguales en deberes y derechos. Derecho al desarrollo sostenible: Seala que hay un vnculo estrecho entre desarrollo econmico y social y medio ambiente. Soberana estatal sobre los recursos naturales propios: Establece que los Estados pueden explotar sus recursos naturales libremente cuidando el uso racional de los mismos. No interferencia: Implica la obligacin de los Estados de no perjudicar con sus actividades al medio ambiente de otros Estados. Responsabilidades compartidas pero diferenciadas: Obliga a los Estados a asumir su responsabilidad internacional cuando sus actos daen la ecologa de otro Estado. Cooperacin Internacional: debe guiar a los Estados en todas las actividades relacionadas con el medio ambiente, teniendo en cuenta los intereses correspondientes a los dems estados. -Precaucin:- se refiere a que cuando existe incertidumbre acerca de si una actividad, tecnologa u obra afectar el medio ambiente, es recomendable abstenerse de su aplicacin hasta que se despeje dicha incertidumbre, o en su defecto, se adopten medidas destinadas a eliminar o reducir dicho riesgo: la duda cientfica favorece al ambiente. - justicia ambiental: el derecho de toda persona a una accin rpida y efectiva ante las entidades administrativas y jurisdiccionales en defensa del ambiente. Sobre la Poltica Nacional de Ambiente establece que constituye un conjunto de lineamientos, objetivos, estrategias, metas, programas, e instrumentos de carcter pblico que tienen como objetivo, definir y orientar el accionar del Gobierno nacional, regional, local y del sector privado y de la sociedad civil en materia ambiental. La poltica nacional ambiental forma parte integrante del proceso estratgico de desarrollo del pas, siendo su objetivo mejorar la calidad de vida de las personas garantizando su existencia en ecosistemas saludables y el desarrollo sostenible de los recursos naturales de una manera responsable. Sobre la Gestin Ambiental seala que los instrumentos de gestin ambiental son los mecanismos orientados a la ejecucin de la poltica ambiental, pueden ser de planificacin, promocin, prevencin, control y fiscalizacin : EIA, ( evaluacin del impacto ambiental); Planes de Cierre, los planes de contingencias, ECA ( estndares de calidad ambiental); certificacin ambiental. EIA. Instrumento de gestin ambiental. Toda actividad humana que implique construcciones, obras, servicios, polticas, planes y programas pblicas susceptible de causar impactos ambientales est sujeta a EIA: descripcin de la actividad, efectos directos e indirectos previsibles en el medio ambiente fsico y social, a corto plazo y largo plazo, medidas para evitar o reducir el dao a niveles tolerables. DECRETO LEGISLATIVO 1013 LEY DE CREACIN, ORGANIZACIN Y FUNCIONES DEL MINISTERIO DEL AMBIENTE. ( Mayo 2008)

Es el organismo del poder ejecutivo rector del sector ambiental, establece el mbito de su competencia, regula su estructura orgnica y sus funciones. Formula, planifica, dirige, ejecuta la poltica nacional del ambiente. Dirige el Sistema Nacional de Gestin Ambiental, El sistema Nacional de Evaluacin de Impacto Ambiental, Sistema Nacional de reas Naturales protegidas, Sistema nacional de informacin ambiental. Elabora los ECA y los LMP.