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I.

INTRODUO
interessante analisar, em retrospectiva, o homem

civilizado, a partir do momento em que se organizou em sociedade e estabeleceu uma ordem jurdica para a sua existncia, criando regras cogentes como nica forma possvel de preservar a vida. A exposio que fao vem a propsito das mais ldimas preocupaes dos analistas jurdicos e polticos, com especial destaque rea jurdica, cujos profissionais so os ltimos a perceberem e absorverem as mudanas da sociedade, exatamente por trabalharem com o direito posto. Sob esta tica, em rememorar histrico, interessante observar a velocidade da superao dos valores estabelecidos como dogmas, impondo o precoce envelhecimento dos conceitos tico-jurdicos. Basta lembrar a amargura que abateu a elite intelectual da minha gerao, ao viver os grandes momentos polticos das dcadas de 60 e 70, que saudaram, na metade da dcada de 80, o triunfo da poltica democrtica, como o fim da histria do homem. Acreditou-se no esgotamento das formas autoritrias de governo e apostou-se na democracia liberal como porto seguro. Dali para frente, pensaram, seria o aperfeioamento das instituies democrticas. Pouco durou a euforia. As fraturas e os fragmentos provocados pela globalizao fizeram nascer a democracia poltica e, por conseguinte, as mazelas com as quais est o mundo a lutar: excluso social, relativismo cultural, proliferao descontrolada de armas nucleares,
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atuao de grupos terroristas e o preocupante rumo da cincia da vida (a biotecnologia e a gentica), aoitada pelos grupos econmicos que, ao tempo, financiam e propiciam os avanos movidos pela ganncia do lucro. Portanto, a histria do homem no acabou. Estamos apenas deixando para trs uma era, uma gerao, e imperceptivelmente j entramos em uma nova fase, na qual devemos nos organizar para enfrentar os novos desafios que surgiro. Da a importncia da retrospectiva histrica, para bem interpretarmos o presente e, com ele, sedimentarmos as bases para o futuro.

II.

DIREITOS NATURAIS (1 GERAO)

A histria do homem civilizado, ser gregrio e social,

parte da era dos chamados direitos naturais, poucos e essenciais, tais como direito vida, sobrevivncia, propriedade e liberdade. No h defesa possvel, se o Direito Natural violado pelo Estado, a no ser pela resistncia, quando o sdito rebela-se contra a supremacia do soberano que no respeita os direitos indispensveis sobrevivncia, resistindo e pressionando a ordem constituda pelo Prncipe. Nesse diapaso, no estgio de conscincia de que os direitos so conquistados e no outorgados, parte o homem, com resistncia e presso, para ampliar os direitos fundamentais, ultrapassando a esfera do natural, para chegar aos direitos polticos.

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III.

DIREITOS POLTICOS (2 GERAO)

Nesta fase imprescindvel o estabelecimento de ordem

nas relaes entre governantes e governados, dominantes e dominados, prncipe e povo, soberano e sditos, Estado e cidados. A era dos direitos polticos tem incio com a Revoluo Francesa e com a aprovao, em 26 de agosto de 1789, da primeira Declarao dos Direitos do Homem. A marca registrada dessa era est na conscincia da imperiosa necessidade de se estabelecerem limites ao superpoder do Estado. Da a preocupao com a garantia da liberdade pessoal: ningum pode ser acusado, preso ou detido, seno nos casos determinados em lei. Esse cuidado, no entanto, no foi capaz de frear a tendncia de, partindo-se do individualismo jurdico, chegar-se aos estados totalitrios que, acelerando o processo de evoluo do Direito, inauguraram uma terceira gerao. O individualismo jurdico demonstrou claramente a sua disfuno, porque passou a traduzir os interesses de uma classe determinada, deixando margem um grupo de pessoas desiguais. A Revoluo Industrial deixou s claras o desamparo das mulheres, das crianas e dos idosos. O amadurecimento de novas exigncias ou de novos valores, tais como o bem-estar, a eqidade real e no apenas formal, e o interesse na manuteno de uma igualdade que transcende a fronteira do Estado, fez explodir uma nova era.

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IV.

DIREITOS SOCIAIS (3 GERAO)

Tm incio com uma viso ainda individual: a igualdade

real de cada um, merecedora de proteo do Estado - direito educao, ao pleno emprego, segurana etc. Em um segundo momento, passa-se a visualizar o homem integrado em um grupo. Da preocupao com o indivduo, passou-se, ento, a proteger indivduos identificados por laos comuns, famlia, minorias tnicas, religiosas etc. Surge um interessante fenmeno, provocado principalmente pela tragdia do nazismo, cujo ponto de partida foi o Tribunal de Nuremberg: um direito supranacional, sob o consenso de que, em foro internacional, deve-se discutir muitas questes ligadas aos direitos fundamentais. a terceira fase dos direitos sociais, voltada para a comunidade internacional, cujo problema maior o de fornecer garantias vlidas e eficcia para os direitos fundamentais, ao tempo em que se empenha para aperfeio-los continuamente, de modo a no deix-los engessados em frmulas solenes e vazias. Surgem os entes quase pblicos, representados por segmentos no governamentais da sociedade civil organizada, as ONGs, incumbidas de lutar por interesses coletivos e difusos, direitos estes que dificilmente poderiam merecer a tutela estatal, por ausncia de representao poltica adequada e em face da excessiva exposio daquele indivduo que decidia enfrentar o Estado.

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Forjamos a nossa Carta Poltica, a Constituio Cidad, sob a gide dos direitos de terceira gerao, com o que de mais moderno tinha o mundo em termos de viso jurdico-institucional, ao trmino da Guerra Fria. De l para c, entretanto, o mundo mudou radicalmente. Caiu o muro de Berlim e, com ele, toda a poltica comunista do Leste Europeu. A economia mundial se realinha para enfrentar os grandes grupos econmicos e aptridas. As ameaas estabilidade nacional no mais vm dos pases vizinhos mas de grupos econmicos sem nacionalidade, fronteira ou ideologia, que varrem o mundo com a velocidade proporcionada pelos novos meios de comunicao. Chega, ento, a hora de comporem-se os Estados em blocos, cedendo s exigncias da cultura nacional para, fortalecidos pela unio, enfrentarem a ganncia pelo lucro rpido e fcil, dentro de uma poltica que sugere o novo laissez faire, laissez passer: o neoliberalismo. Dentro deste quadro, passados mais de dez anos da reestruturao do Estado Brasileiro pela Constituio Federal de 1988, temos um modelo j superado. O mundo parece estar bem menor e a velocidade da mudana no Planeta teve como conseqncia o rpido envelhecimento da capacidade de ordenar a sociedade, afora os gravssimos problemas scio-econmicos, soterrando o sonho de um Estado do bem-estar social. Sem condies de ver implementadas as polticas sociais e ambientalistas propostas constitucionalmente, sem poder fortalecer e proteger os grupos minoritrios, surge como complicador a
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excluso social provocada pelo apartheid econmico: os desempregados, os subempregados e a economia marginal ou informal. Estes so os reais problemas do mundo atual, especialmente dos pases como o Brasil, que enfrentam as mazelas da globalizao sem ter tido tempo de cumprir seus compromissos sociais.

V.

DIREITOS DA ERA DIGITAL (4 GERAO)

As descobertas cientficas e os avanos tecnolgicos

praticamente colocam o mundo em perplexidade com os valores sociais e ticos das trs geraes de direito at aqui delineadas. As exigncias sociais chegaram a um nvel de sofisticao tal que o regramento da vida do indivduo e da sociedade na qual ele se insere tornou-se insuficiente, sendo necessrio ordenar, regrar e disciplinar o espao fsico e o meio ambiente. Assim, a preocupao apresentada no mais pela vida, mas pela qualidade de vida. A taxa de mortalidade diminui e a longevidade se estende medida que avana a cincia, fazendo com que o homem tenha praticamente o poder sobre a vida, determinando o nascimento e a morte. A biodiversidade, como variedade de formas de vida existentes no planeta, est provocando diversos debates, haja vista que se tornou possvel alterar no-somente a constituio do ser vivo, mas tambm o equilbrio ecolgico. A transformao do cdigo gentico de plantas, animais ou microorganismos por meio da engenharia j uma realidade. Mediante um comando qumico na cadeia gentica, possvel obter um organismo modificado, de melhor resistncia e adaptado
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s reais necessidades do homem, como tambm possvel que se faa a reproduo de espcies a partir de clulas outras, que no os gametas, o que d origem a espcimes idnticas, os chamados clones. Esse poder cientfico do homem e a rapidez das descobertas biolgicas alcanada pela biotecnologia levam a uma grande questo: qual o comportamento a ser adotado pelos profissionais das diversas reas, ao enfrentarem os desafios decorrentes dessa evoluo? Como tratar questes extremamente polmicas, dentro de um universo de valores ainda envelhecidos? Qual ser o limite para a vida e para a morte?

VI.

NOVAS TENDNCIAS
Dentro desse quadro, na perspectiva da sociedade

brasileira, traaram os Professores Jos Eduardo Faria e Campilongo as novas tendncias da vida jurdica nacional. A primeira mudana far-se- no Direito Processual para atender s novas solicitaes, preconizando-se para tanto: reduo do nmero de recursos; adoo abundante do princpio da oralidade; finalizao do processo nas instncias inferiores; adoo de smulas vinculantes; transformao dos tribunais de cpula em cortes constitucionais; e atos de comunicao processual por meios modernizados;

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Reduo da coercibilidade do direito positivo, pelos processos de desregulamentao, deslegalizao e desconstitucionalizao. Incentivam-se as negociaes, os entendimentos e as solues especficas para cada situao, com grande flexibilidade, pautados em uma nova racionalidade, com renncia de supremacia e universalidade, dando nfase e preponderncia para as decises articuladas e prevenidoras de conflitos; o retorno privatizao do Direito, aps a expanso do Direito Pblico e das constituies dirigentes. Temos uma volta ao Direito Civil, em razo da nfase livre negociao, com modernos contratos firmados a distncia, sem a documentao tradicional, porque forjados via internet so os chamados contratos desmaterializados. A tutela governamental substituda pela livre negociao, com expanso das relaes contratuais em redes de empresas e cadeias produtivas. Surge, em conseqncia, neste final de sculo, um Direito Civil novo, forjado na dinmica da transnacionalizao dos mercados e concentrao de capitais. No Brasil temos, como exemplo, as privatizaes de setores bsicos da economia, criando o Estado, nesta fase transacional, as chamadas agncias reguladoras. Aumenta o nmero de contratos a termo, subcontratos, trabalho em domiclio, e surgem novas formas de remunerao, com base na produtividade, exercidas as tarefas por microempresrios, deixando-se livre a negociao, sem a preocupao de proteger o hipossuficiente. Destaca-se a importncia assumida pelo Direito Internacional Pblico, que passa a ser progressivamente relativizado ou
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at mesmo desfigurado, na medida em que os acordos, as convenes e os tratados vo inserindo dispositivos de natureza privada, com vista a atender s leis de mercado, pela transnacionalizao das avenas. Expande-se o Direito Comunitrio, com o surgimento de zonas de preferncia tarifria, zonas de livre comrcio, unio aduaneira e unio monetria, bases para o surgimento de mercados comuns. Temos a regresso dos direitos sociais, nascidos contra o Estado para barrar a sua arbitrria interferncia. As aes coletivas vo perdendo a razo de existir, pela ineficincia quanto exeqibilidade das decises nela proferidas. H uma tendncia para o enfraquecimento dos Direitos Humanos, diante do enxugamento do Estado-Nao. Transforma-se o Direito Penal, seja pela expanso do crime organizado, terrorismo, contrabando, lavagem de dinheiro, fraudes financeiras e migraes ilegais, cometidas por meio de infovias, em portentosas redes de transgresso. Rompe-se, assim, com o princpio da territorialidade, as normas probatrias, o prprio conceito de sujeito ativo. Vivenciando as tendncias listadas, duas importantes questes no podem ser ignoradas por estarem interligadas. A primeira diz respeito ao alcance das competncias do Judicirio, em uma sociedade complexa, com instituies polticas representativas. A segunda est na avaliao das tendncias do Poder Judicirio nos julgamentos dos processos de interesse para o poder pblico, como parte. Na lio do Professor Jos Eduardo Faria, em uma sociedade complexa temos sistemas especializados, com atuao
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autnoma, exercendo funes especficas. Todo sistema atua com valores, lgicas, tcnicas, procedimentos e linguagem adequados. No Sistema Poltico, o valor a representatividade, enquanto a lgica o sufrgio, cujo procedimento o da maioria, em linguagem sempre voltada para a legitimidade. Por seu turno, o Sistema Econmico tem como valor maior a eficincia, como lgica a produtividade obtida pelo procedimento, que a alocao de recursos, expresso na linguagem da acumulao. Por fim, o Sistema Jurdico tem como valor bsico a segurana jurdica, cuja lgica a legalidade, expressa por um procedimento formal, em linguagem que pode ser traduzida no binmio dado A deve ser B. Os elementos prprios de cada sistema no podem sofrer superposio de lgicas, confuso de procedimentos, poluio de linguagem ou corrupo de valores. Por exemplo, no pode o Judicirio exercer o seu mister tomando como valor a eficincia de recursos, porque o seu valor bsico a segurana jurdica ou a coerncia sistmica, logicizada pela legalidade. Todas as vezes que a Justia incorpora elementos estranhos sua lgica legalidade , temos um esvaziamento das garantias, dos direitos fundamentais e da liberdade, e o sistema jurdico entra em crise. Nesta tica, o Poder Judicirio, epicentro do Sistema Jurdico, deve exercer trs funes bsicas, concebidas para uma sociedade estvel, com normas padronizadas, claras e hierarquizadas: funo instrumental, pela qual so dirimidos os conflitos; funo poltica, atravs da qual exercido o controle social; e, por fim, uma funo

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simblica, com a qual socializam-se as expectativas quanto interpretao das leis. Dentro desse entendimento, em traduo prtica, podemos exemplificar, como o fez o prprio Professor Jos Eduardo Faria, dizendo que, historicamente, o Judicirio foi concebido no Brasil para preservar a propriedade privada, inserido este como um direito individual, digno de proteo at mesmo contra o Estado, o fiador da ordem jurdica. Contudo, em um segundo momento, o Judicirio passou a implementar direitos sociais, com propsitos compensatrios e distributivos. Enfim, vai o Judicirio direcionando-se de acordo com o modelo poltico traado pelo conjunto sistmico: poltico, econmico e jurdico. A globalizao e os avanos tecnolgicos diminuram distncias, aceleraram o tempo, dinamizaram a vida, mobilizando os capitais em tal velocidade que resultou na impossibilidade de acompanhamento pela nossa compreenso, disciplinada para um tempo e um espao que se tornou inadequado. O mundo inteiro ressente-se com o fenmeno, eis que as normas jurdicas vm perdendo, gradativamente, a capacidade de ordenar e moldar a sociedade. O reflexo imediato desse descompasso est no Poder Judicirio, desguarnecido dos padres que constituem a sua lgica e a sua fora: a efetividade da lei, aplicada ao caso concreto. Os mecanismos processuais de controle dos conflitos no mais conseguem exercer o papel de absorver tenses, dirimir conflitos, administrar disputas e neutralizar a violncia. O fenmeno atinge a todos: pases da common law, que adotam para o Judicirio o sistema de precedentes, como tambm naes
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que, como o Brasil, pautam-se no sistema da legalidade ou da segurana jurdica, a civil law. As instituies judiciais parecem minsculas para enfrentar a nova onda de demandas e, pela lentido e ineficincia, vo perdendo parte da jurisdio. Afinal, o tempo do Judicirio tornou-se incompatvel com a velocidade da vida. As mais significativas conquistas da sociedade civilizada, obtidas, durante sculos, com sangue, lgrimas e sacrifcios pessoais enormes, como o devido processo legal, o contraditrio e a ampla defesa, parecem atrapalhar a produo do direito pretoriano, pelo tempo que demandam na obteno do resultado. Vem o Judicirio perdendo a batalha para o tempo, e os tribunais esto sendo substitudos por novos mecanismos de controle, forjados em espaos infra e supra-estatais. So preocupantes os controles infra-estatais, tais como milcias protetoras de grupos e reas, justiceiros comunitrios, grupos organizados para a realizao de delitos. Tambm encontra a sociedade acalento nas solues alternativas de conflito: os rgos que do assistncia aos consumidores, o juzo arbitral, a mediao ou as estruturas jurisdicionais menos complexas, como os juizados especiais.

VII.

O PAPEL DA TICA E DA MORAL

Quando se fala nas tendncias dos direitos de quarta

gerao, temos de, necessariamente, enfocar a questo da tica e da

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moralidade como princpios norteadores da vida em sociedade, at por uma questo de sobrevivncia. E isto ocorre porque as cifras espetaculares que medem o desenvolvimento tecnolgico do homem servem tambm para mascarar uma desigualdade gritante entre os que tm acesso s invenes tecnolgicas e os que no tm. Da ter dito o Professor Newton Santos, com sabedoria, que no basta ter a sociedade uma estrutura normativa moderna e prdiga na outorga de direitos. imperioso que se conduza a sociedade a um patamar de cidadania, dando a ela condies de acesso aos direitos outorgados. Ora, na medida em que o Estado deixa livre a contratao, que segue as regras de mercado, preciso que se tenham presentes as regras ticas de responsabilidade, a fim de que no se volte s iniqidades j vividas na poca do lassez fair lassez pass. O Cdigo de Defesa do Consumidor diploma legislativo que j se amolda aos novos postulados, inscritos como princpios ticos, tais como, boa-f, lealdade, cooperao, equilbrio e harmonia das relaes. Temos, j na atualidade, o incio de uma nova tendncia legislativa, em que a preocupao maior com a harmonia das relaes.

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