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br-------------------------PRINCPIO DA SOLIDARIEDADE: A CONFIRMAO DE UM NOVO PARADIGMA

Alenilton da Silva Cardoso1

Sumrio: Introduo 1. A solidariedade como reconhecimento dos interesses difusos e preocupao com o direito das presentes e das futuras geraes 2. A afirmao egostica do eu e o dever de solidariedade 3. Indiferena: o contraponto da solidariedade 4. Uma questo de responsabilidade social 5. A confirmao de um novo paradigma Concluso Bibliografia

Introduo

Constituindo o fecho da abbada do sistema de princpios ticos, pois complementa e aperfeioa a liberdade e a igualdade, a solidariedade tem por caracterstica reunir as pessoas na perspectiva do bem-comum, dizendo respeito, pois, relao de todas as partes de um todo social2. Sob esta tica, pode ser compreendida como um fato social que d razo existncia do ser humano no mundo, como virtude tica para que uma pessoa reconhea na outra um valor absoluto ainda mais amplo do que a justa conduta exigiria,

Mestre em Direito pela Faculdade Autnoma de Direito em So Paulo (FADISP). Ps graduado lato sensu em Direito Tributrio e em Direito Processual Civil. Professor Universitrio, Advogado e Procurador do Municpio de Itaquaquecetuba - SP. Palavras chave: Solidariedade Paradigma Direito Justia Transformao Justia Social
2

COMPARATO, Fbio Konder. tica: Direito, Moral e Religio no Mundo Moderno. Op. Cit. p. 577.

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e, ainda, como resultado de uma conscincia moral e de boa-f como comportamento pragmtico para evitar leso outrem, si mesmo e sociedade.3 O tempo e a realidade dos fatos demonstraram que uma nova concepo de Estado e sociedade se fazia necessria4, uma vez que tais instituies se distanciaram uma da outra, acarretando-se, pois, a concepo de solidariedade como corolrio tico da justia. Com efeito, a nova ordem jurdica exige do respectivo intrprete a compreenso de que o direito, antes de ser fora, equivale a uma tcnica de ordenao social, fixada a partir da noo de justo5. Se assim, o de que mais se precisa no preparo do sistema positivo vincul-lo aos problemas da sociedade, compreendendo-lhe o papel de conduzir os comportamentos individuais em prol do bem estar social. Ao imputar, ao Estado e a todos os membros da sociedade, o encargo de construir uma sociedade solidria, mediante os ditames de justia distributiva e social, a ordem social democrtica agregou um novo valor aos j existentes, estabelecendo natureza jurdica ao dever de solidariedade, que se tornou passvel de exigibilidade6, tanto que a Lei Fundamental fixou, tambm como objetivo, a necessidade de erradicao da pobreza e da marginalizao social, entre outras disposies (art. 3, II, da CF/88). No se trata a solidariedade, enfim, de uma imposio liberdade individual, mas sim de um valor focado no tambm valor da dignidade humana, que somente ser atingido por meio de uma medida de ponderao que oscila entre dois valores, ora pendendo para a liberdade, ora para a solidariedade. A resultante, como diz Maria Celina Bodin de Moraes7 ir depender dos interesses envolvidos, de suas conseqncias perante terceiros, de sua valorao em conformidade com a tbua
3 4

MORAES, Maria Celina Bodin de. Artigo: O Princpio da Solidariedade. Op. Cit. p. 167-190.

Nesse sentido, Dalmo de Abreu Dallari afirma que, na verdade, sob o pretexto de valorizao do indivduo e proteo da liberdade, o que se assegurou com o liberalismo econmico foi uma situao de privilgio para os que eram economicamente fortes. E, como acontece sempre que os valores econmicos so colocados acima de todos os demais, os homens medocres, sem nenhuma formao humanstica e apenas preocupados com o rpido aumento de suas riquezas, passaram a ter o domnio da sociedade. (In Elementos de Teoria Geral do Estado. Op. Cit. p. 235)
5 6 7

MONTORO, Andr Franco. Introduo Cincia do Direito. Op. Cit. p. 149-151 MORAES, Maria Celina Bodin de. Artigo: O Princpio da Solidariedade. Op. Cit. p. 167-190. MORAES, Maria Celina Bodin de. Artigo: O Princpio da Solidariedade. Op. Cit. p. 167-190.

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axiolgica constitucional, e determinar a disponibilidade ou indisponibilidade da situao jurdica protegida. Afinal, o projeto de uma sociedade livre, justa e solidria contraria a lgica da competio desmedida e da indiferena ao ser humano, assumindo, enfim, uma perspectiva de cooperao, responsabilidade social, igualdade substancial e justia distributiva e social.

1. A solidariedade como reconhecimento dos interesses difusos e preocupao com o direito das presentes e das futuras geraes

Advindos do contexto proporcionado pelo Estado Democrtico e Social de Direito, que por seu turno delineia o quadro dos direitos de terceira dimenso, os interesses sociais difusos representam a preocupao do direito com os problemas indivisveis, mas de litigiosidade intensa, em uma sociedade cuja economia se desenvolve sem aventar para o fato de que o meio ambiente acepo ampla precisa ser preservado para viabilizar a existncia digna das presentes e das futuras geraes. Para atender s demandas sociais que se tornavam irresistveis e inadiveis, consigna Daniel Sarmento8 que o Estado e a Constituio foram forados a se transformar, porque a partir da Constituio mexicana de 1917 e da Constituio de Weimar de 1919, outros textos constitucionais foram se incorporando aos direitos sociais, que exigiam uma atuao positiva do Poder Pblico no sentido de garantir condies mnimas de vida para a populao, sendo que tais direitos no visam proteger o homem do Estado, mas da sua explorao pelo prprio o homem, pressupondo uma presena mais marcante do Poder Pblico no cenrio econmico, com o objetivo de reduzir as desigualdades socais.9

8 9

SARMENTO, Daniel. A Ponderao de Interesses na Constituio Federal. Op. Cit. p. 63. SARMENTO, Daniel. A Ponderao de Interesses na Constituio Federal. Op. Cit. p. 63.

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Aps amargar sculos de uma dogmtica marcada pela indiferena condio do homem em termos de dignidade e qualidade de vida, o direito hodierno, como visto na evoluo dos direitos fundamentais tratada no primeiro captulo do presente trabalho, desponta para uma nova fase de sentido, fundado em um novo olhar sobre a dignidade humana, isto porque, como diz Vicente Ro 10, pressupe ele a coexistncia social, que o estado de proteo e aperfeioamento do prprio homem. Potencializando um todo harmnico corolrio da igualdade como direito de segunda dimenso e ao mesmo tempo de relaes sociais livres, apesar de interdependentes corolrio da liberdade como direito de primeira dimenso , o direito contemporneo estabelece um ambiente onde seus membros se condicionam reciprocamente, assumindo o individual importncia fundamental para o interesse geral, mas onde o interesse geral condiciona o interesse individual, e em sendo assim, o direito, como fator de concretizao de um programa tico definido pela comunidade poltica em sua Lei Fundamental s pode se realizar se a atitude daqueles a quem se deve o papel de realizar a norma for uma atitude de anlise da totalidade do ordenamento jurdico emanado da carta poltica como meta a ser efetivada.11 nesse ponto que a solidariedade se cristaliza no sistema, reconhecendo a importncia em se respeitar os interesses difusos, at para tornar vivel o direito das futuras geraes, isto porque a reivindicao por uma sociedade onde todos os seres humanos tm direito de se desenvolver como pessoas, revela o processo dinamognico12 pelo qual passaram os direitos fundamentais nas ultimas dcadas, hoje focados na necessidade em se estabelecer meios para o desenvolvimento econmicosustentvel, aperfeioando a justia distributiva e implementando a justia social. Essa dinamognesis, vale dizer, no induz ruptura, mas sim, busca por um capitalismo equilibrado, socialmente humanizado, que observe o direito
10

RO, Vicente. O Direito e a Vida dos Direitos. 6 edio anotada e atualizada por Ovdio Rocha Sandoval, So Paulo: RT, 2004, p. 51
11

CASTRO, Matheus Felipe de. Tese de Doutorado: Capitalista Coletivo Ideal: Estado, Constituio e Desenvolvimento no Brasil Contemporneo. Florianpolis: UFSC, 2009, p. 317 e 444.
12

Nas palavras de Vladmir Silveira, isto ocorre porque os direitos humanos surgem por intermdio da dinamogenesis dos direitos, que a cada reclamo social cria uma nova gerao de direitos humanos, trazendo como conseqncia uma nova dimenso dos direitos fundamentais, preocupada com o gnero humano e o direito das futuras geraes. (SILVEIRA, Vladmir Oliveira da, & CONTIPELLI, Ernani. Artigo: Direitos Humanos Econmicos na Perspectiva da Solidariedade: Desenvolvimento Integral. Op. Cit.)

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dos hipossuficientes. A perspectiva da solidariedade, nesse passo, apresentar para a sociedade a soluo para a realidade injusta, direcionando os institutos jurdicos s suas funes originais, que so: a) tornar possvel uma vida digna em sociedade; b) garantir a liberdade; c) manter a paz social; e d) buscar o ideal de justia 13; e por isso mesmo o princpio em questo se revela como o novo paradigma do direito privado hodierno, haja vista que dentro dele que se desenvolve a noo interesses coletivos, mas, sobretudo, difusos, de cooperao e responsabilidade social.14 O princpio da solidariedade, pois, antes de ser princpio, orienta o direito num sentido de valor, revela que o reconhecimento da dignidade uma forma de preservao da vida e da liberdade com igualdade, e se assim , preceitos como justia, tica e valor da pessoa humana constituem a base fundamental para que o direito se transforme, de fato, em fator de transformao social. A propriedade privada, principal supedneo do direito privado, continua a existir. Todavia, o reconhecimento de tal direito s se far legtimo enquanto atender a funo social a ele inerente, haja vista que a propriedade no um direito isolado e absoluto, mas uma relao social que tem por funo gerar desenvolvimento humano, social e econmico para a nao.15 E essa a proposta da solidariedade: calibrar o direito e as instituies por ele reguladas consumao plena do valor da dignidade, pois j no era cedo quando o interprete da norma jurdica percebeu que a mesma no poderia continuar a se distanciar dos problemas sociais, isto porque o direito foi criado para atender aos interesses individuais, coletivos e difusos, de forma compatibilizada, e no o contrrio. O direito que, primeiramente, se estabeleceu para preservar a vida, depois procurou viabilizar uma vida livre, e hoje se aproxima do ideal de igualdade e qualidade de vida em sentido difuso, tende cada vez mais a se tornar um sistema
13

Conforme bem destacado pelo Professor Doutor Rogrio Donnini, em aula de Teoria Geral do Direito, ministrada no dia 09/09/2008 aos alunos do Curso de Mestrado em Funo Social do Direito da Faculdade Autnoma de Direito em So Paulo.
14

LAFER, Celso. A Reconstruo dos Direitos Humanos: Um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt. Op. Cit. p. 133.
15

CASTRO, Matheus Felipe de. Tese de Doutorado: Capitalista Coletivo Ideal: Estado, Constituio e Desenvolvimento no Brasil Contemporneo. Op. Cit. p. 504.

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eqitativo de cooperao social, advindo da a formao dinamognica da solidariedade e sua necessria aplicao aos particulares. Tal constatao leva concluso lgica de que mais do que outrora, o direito contemporneo est fundado no plano da tica social, ligando-se, pois, ao valor da moral, manifestado a partir da conscincia de que todos os seres humanos so originariamente iguais, perfazendo-se como ilegtima a enorme disparidade de condies e oportunidades entre pessoas que compem uma mesma realidade existencial.16 Sob a perspectiva da solidariedade, dada a total contingncia humana de existir no mundo com outros17, o direito o ponto de partida para a promoo de uma moral objetiva18, e a tendncia desse assentimento, salienta Franz Wieacker19, conduzir a sociedade ao chamado Estado Democrtico e Social de Direito, onde a efetivao dos direitos sociais, alm dos individuais, est a depender da responsabilizao social, ambiental, econmica e moral dos membros da sociedade, sem prejuzo da autonomia do direito e do respeito pelos direitos dos particulares. Foi pelo fato da grande maioria dos particulares haverem exercitado seus direitos subjetivos sem preocupao com o bem-estar do prximo, que se instalou na sociedade um estado de profunda desigualdade scio-econmica, e nesta cadncia lgica a solidariedade vem a implicar na responsabilizao no apenas do Estado, mas tambm da sociedade pela consecuo de uma realidade mais justa e menos desigual.20 Isso pressupe a idia de que o comportamento humano sempre um comportamento situado no meio social, e por isso mesmo a conscincia jurdica impe aos particulares a obrigao de levar em conta a condio dos demais
16

WIEACKER, Franz. Histria do Direito Privado Moderno. Op. Cit. p. 625.

17

A respeito do existencialismo, consigna Antonio Joaquim Severino haver o mesmo nascido como expresso da crise de existncia em sentido universal, encarnada pelo mal estar, pela desorientao, pela angustia, pelas condies, pelos anseios e pelas aspiraes da conscincia contempornea. Na verdade, trata-se de uma reflexo que projeta o homem para fora de si mesmo, e, assim, responsabilizando-o por tudo que faz, inclusive no que diz respeito aos atos dos outros homens. (SEVERINO, Antnio Joaquim. Introduo ao Existencialismo, Op. Cit. p. 1-3, 62-63 e 71).
18 19 20

HEGEL, Georg Wilhelm Friedrich. Princpios da Filosofia do Direito. Op. Cit. p. 148. WIEACKER, Franz. Histria do Direito Privado Moderno. Op. Cit. p. 625. Idem. p. 624.

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componentes da sociedade, mesmo aqueles que comporo as geraes futuras, pois alm de ser este um comportamento tico, de um modo ou de outro todos so responsveis pelos problemas sociais difusos, principalmente aqueles relacionados preservao do meio ambiente e da insegurana social, por estarem includos e expostos aos efeitos daqueles. Uma vez que a natureza do homem no se modificou de forma decisiva, esta situao deve ser compreendida como uma crise das relaes interhumanas21, donde o direito passa a atuar no apenas como regulagem, mas como instrumento de correo e aplicao da justia. Para tanto, a solidariedade tornou-se significativa da evoluo do direito privado no circunscrevendo a limitao dos direitos privados pelo direito pblico, mas, tambm, insinuando-se na concepo do direito de propriedade, das relaes contratuais intersubjetivas, e, ainda, no direito empresarial, sem esquecer da economia social de mercado, hoje imbuda de assegurar a todos uma existncia digna, conforme os ditames da justia social (art. 170, caput, da CF/88). Sem tirar dos particulares a sua prpria singularidade, vez que cada um continua a ser senhor dos seus prprios fins, a exigncia do direito de solidariedade fazer com que a sociedade se torne um ambiente propcio ao desenvolvimento da dignidade de cada pessoa de maneira integrada, em todas as suas dimenses 22, e nessa ordem de idias busca-se, em termos altrusticos, consumar o ideal de justia em seu mbito difuso e em todas as suas espcies.23

2. A afirmao egostica do eu e o dever de solidariedade

Esta parte do trabalho iniciada com as seguintes indagaes: que mundo este no qual estamos vivendo 24, onde a indiferena coisifica a pessoa do ser humano, sem se importar com seu valor, com sua essncia, com seus sentimentos, e o
21
22 23

WIEACKER, Franz. Histria do Direito Privado Moderno. Op. Cit. p. 625. CUNHA, Srgio Srvulo da. Princpios Constitucionais. Op. Cit. p. 26. Vide tpico 2.4. desta mesma obra.

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pior, com a sua existncia? O que se pode dizer a respeito das crianas desamparadas, muitas vezes drogadas, que vagam pelas ruas e dormem nas caladas dos centros das grandes metrpoles? O que se pode dizer a respeito de um pai ou de uma me, que no auge da misria humana, olham para os seus filhos chorarem porque passam fome, e nada podem fazer para conter as lgrimas inocentes? O que se pode dizer das escolas sem livros, sem carteiras, sem merenda; dos postos de sade sem mdicos, sem remdios, sem atendimento; das longas filas espera para o agendamento de uma cirurgia ou mesmo de uma consulta que quando as vezes chega, j tarde demais porque o paciente morreu por no agentar mais? O que podemos dizer de pessoas que, sem a mnima necessidade, recebem benefcios sociais institudos pelo governo em favor dos pauprrimos? O que dizer de pessoas que, se achando espertas, valem-se de subterfgios ilegais e fraudulentas para no pagar seus tributos, para se furtar da ao da justia, para retirar do oramento pblico o que do povo? Enfim, o que se pode dizer das pessoas que no cumprem o seu papel social? toda evidncia, a sociedade contempornea passa por um estado doentio. A moral passa por uma crise terrvel. Mudanas profundas produziram-se, e em pouqussimo tempo, na estrutura de nossas sociedades; elas se emanciparam do tipo segmentrio com uma rapidez e em propores de que no encontramos outro exemplo na histria. Em conseqncia, a moral que corresponde a esse tipo social regrediu, mas sem que a outra se desenvolvesse depressa o bastante para ocupar o terreno que a primeira deixava vazio em nossas conscincias. As funes que se dissociaram no curso da tormenta no tiveram tempo de se ajustar uma s outras, e a vida se tornou artificial e aparente.25 terrvel constatar que nos dias de hoje, o sofrimento do outro nada representa para a conscincia da grande maioria dos seres humanos. Reduzida a um mero incmodo visual, a misria se banalizou ao ponto de afastar o ser humano de
24

Esta uma pergunta levantada por Rizzatto Nunes logo no incio de sua obra O Princpio Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana, publicado pela Saraiva, pela qual o mencionado autor nos leva a refletir sobre a irracionalidade e a desconsiderao absoluta do ser humano em diversos fatos ocorridos na sociedade, alguns, inclusive citados por ele nessa passagem. O que mais chama ateno na mencionada indagao, justamente a indiferena que se enraigou na sociedade humana, chegando ao ponto de coisificar a existncia do outro, sem a mnima preocupao com seu valor como pessoa. Isso tem levado as relaes humanas a uma crise conjuntural, e por traz dessa constatao aparece o individualismo egostico criado pela ordem liberal econmica do sculo passado. (In O Princpio Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana. Op. Cit. p. 1-4).
25

DURKHEIM, Emile. Da Diviso do Trabalho Social. Op. Cit. p. 431-432

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ser humano, tirando-lhe a conscincia social que nos primrdios motivou a criao da sociedade. A civilizao humana chegou num estgio em que seu elemento central perdeu o significado. Como diz Trcio Sampaio Ferraz Jnior 26, o sentido primeiro da vida, que a existncia, expirou sua essncia a partir da insignificncia do homem para com o homem, na adoo do comportamento individual. Tal fato espanca de morte a prpria razo da sociedade. Nota-se, na conjuntura social dos nossos tempos, que um circulo vicioso est estabelecido, e por isso mesmo, todos, absolutamente todos os membros da sociedade, sofrem pela insegurana e pela falta de paz de esprito. Sendo assim, somente a partir do reconhecimento dos direitos do prximo que o ser humano poder fazer da sociedade um ambiente propcio justia e segurana, e para tanto, o comportamento de solidariedade o caminho mais adequado. a que entra o Direito. Tendo por funo social, alm de outras coisas, padronizar a conduta humana em favor da harmonia e da paz social, o direito, na acepo de justo, deve atuar no sentido de transformar a realidade existente, no legitimando, pois, comportamentos egosticos, mirando sua atuao ao bem comum. Especificamente quanto ao direito privado, essas premissas tm ainda mais fora. Apesar do poder pblico apresentar deficincias quanto promoo social, o inegvel que valor da solidariedade no se limita ao mbito das instituies estatais, vinculando, tambm, as instituies particulares. Alis, isso um supedneo da tica que leva todos a considerarem o significado do outro, tanto em termos existenciais, quanto em de dignidade fundamental. A passagem das dimenses dos direitos, bom que se diga, ocorreu exatamente por essa dinamogsis valorativa. A liberdade, que comeou absoluta, posteriormente encontrou limites na igualdade e no fato dos homens almejarem uma vida justa em todos os aspectos. Com a chegada do novo direito, o fenmeno da eticidade impingiu iniciativa privada contornos de justia distributiva e social 27, no se
26

FERRAZ JR., Trcio Sampaio. Estudos de Filosofia do Direito. Op. Cit. p. 259-261

27

Contudo, e aqui concordamos com Kolm, a mais importante questo de justia distributiva e social pode, em ultima ponderao, ser a anlise minuciosa e o exame das necessidades, e sua mais premente poltica ser certamente o alivio da misria, tanto como fonte de sofrimento quanto de obstculos

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 10 admitindo mais a afirmao do eu como fundamento das atitudes tomadas. Afinal, essas mesmas atitudes geram efeitos difusos, e se assim, a tica da solidariedade atribui aos particulares grande carga de responsabilidade. Participando da opinio de Jos Reinaldo de Lima Lopes 28, acreditamos ser o direito a negao da negao, isto , a no se desconsiderar a existncia e a dignidade de outrem. Quando o comportamento humano contraria a tal postura, o que se perfaz uma atitude de usurpao provocadora de crises na conjuntura de toda a sociedade. Expliquemos: pelo comportamento individualista, as instituies humanas tomam o direito como mecanismo de coero e expropriao do alheio, tirando de cada um aquilo que lhe pertence. No final das constas a indiferena faz do direito um anti-direito, porque no gera outra coisa seno opresso. Ora, no h justia como coisa: h o fazer a justia. 29 Conseqentemente, o valor da solidariedade conduz o direito a uma prtica de justia, e aos poucos as instituies jurdicas vo se transformando para atender esse objetivo. Depois de ser totalitrio, liberal/individualista, e agora solidrio, o direito concentra suas foras para a formao de uma sociedade convergente aos seus fins, voltando-se, pois, a um estado ideal e de justia. A partir da perspectiva de que a dignidade humana constitui o valor-fonte de todo o direito, este coloca o homem diante dos seus prprios horizontes.30 O direito e o comportamento de solidariedade, enfim, contrapem-se indiferena, responsabilizando o indivduo para com seu semelhante, colocando-o numa perspectiva de responsabilidade com os hipossuficientes, os cidados de outros pases e at mesmo os que nascero nas futuras geraes.

existncia e dignidade humana. (KOLM, Jorge Christophe. Teorias Modernas da Justia. Op. Cit. p. 19).
28 29

LOPES, Jos Reinando de Lima. Direitos Sociais: Teoria e Prtica. Op. Cit. p. 52 Idem. p. 53 REALE, Miguel. O Homem e seus Horizontes. Op. Cit. p. 14-19

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-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 11 3. Indiferena: o contraponto da solidariedade

Ressalta Emile Durkheim31, que medida que se estende e se concentra, a sociedade envolve menos estreitamente o indivduo e, por conseguinte, menos capaz de conter as tendncias divergentes. Essa indiferena mtua tem por efeito relaxar a vigilncia coletiva, e quanto mais extenso e denso for um grupo, mais a ateno coletiva se dispersa, tornando-se incapaz de seguir os movimentos de cada indivduo. Contraponto da solidariedade, a indiferena do homem em relao ao homem faz do ambiente social um no-lugar, que segundo Marc Auge 32, revela a falta de identidade entre os seres humanos e a total incapacidade da sociedade em se tornar um meio de considerao e respeito recprocos. o que Zygmunt Bauman 33 tambm procura enfatizar em sua obra Identidade, pois a partir da constatao de que o homem j no encontra vinculo forte com suas razes, nem com seus semelhantes, resta enfraquecida a significncia do outro, esvaindo-se o sentido da prpria sociedade. Sobre essa situao, Trcio Sampaio Ferraz Jnior34 assevera que a supremacia do homo faber na concepo de homem e do mundo faz com que as coisas percam o seu significado, se tornando meros instrumentos da era moderna. Isso de certo modo degrada o mundo, porque transforma o significado de todas as coisas numa relao meio/fim, e, logo, torna-se impossvel ao homem descobrir coisas mais valiosas por elas mesmas e no simplesmente enquanto instrumentos, haja vista que na sociedade dominada por esta desfuncionalidade do ser, os homens so julgados no como pessoas, como seres que agem, que falam, que julgam, mas como produtores e segundo a utilidade do que produzem. Neste estado de coisas, os homens no entram em
31

Cf. DURKHEIM, Emile. Da Diviso do Trabalho Social. Op. Cit., p. 218 e 302, para quem a sociedade, embora se torne maior, no se torna melhor, concentrando-se em demasiados pontos ao mesmo tempo sem poder se concentra em algum. (In Da Diviso do Trabalho Social. Op. Cit., p. 218 e 302.
32

Com a expresso no-lugar, Marc Aug procura demonstrar que diferentemente do lar, da residncia, enfim, do espao personalizado, aquele representado por espaos pblicos de rpida circulao como aeroportos, estaes de metr etc., que deslocam os seres humanos para a impessoalidade, e por isso mesmo designa um espao de passagem, incapaz de dar forma a qualquer tipo de identidade. (AUG, Marc. No-Lugares: Introduo a uma Antropologia da Sobremodernidade. Op. Cit. p. 48-53)
33 34

BAUMAN, Zygmunt. Identidade: entrevista a Benedetto Vecchi. Op. Cit., p. 74-86

FERRAZ JR. Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito: Tcnica, Deciso e Dominao. Op. Cit. p. 28-29.

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 12 contato uns com os outros, mas com os produtos produzidos, tornando a sociedade um espao alienante. E o que significa isso, pergunta o supracitado autor? Significa que para o homem moderno, seu semelhante absolutamente indiferente, representando a sociedade nada mais que uma mera necessidade de vida, ou seja, da pura sobrevivncia, e por conseguinte os valores do ser humano se perdem ante instrumentalizao da pessoa, que no conhece outra premissa vlida, seno a sua prpria sobrevivncia. Sem embargo de dvida, essa realidade volta o ser humano apenas para si mesmo, instaurando-se, pois, uma mentalidade tacanha, presa na total falta de conscincia de justia em termos sociais.35 Para funcionar eficazmente, e aqui estamos trazendo a lume a ponderao de Montoro36, a justia requer a libertao dos impulsos exclusivamente egosticos, conquanto o egosta reinvidica direitos sobre os bens do mundo, sem considerar as razoveis reinvidicaes dos outros. A justia social se ope a essa tendncia, exigindo que se respeitem os direitos e as pretenses das demais. Sem uma atitude pessoal de preocupao com os outros, e sem a vontade pessoal de ser equnime, os fins da justia no podem ser normalmente atingidos. Tudo isso porque no viver em comum, reconhecendo a existncia do prximo, sem ignor-lo, que a sociedade se materializa. Vivendo em comum, o homem sente no outro a sua prpria liberdade. Mas a partir do momento em que um indivduo dispensa ao outro um sentido de insignificncia, estabelece-se o problema da indiferena, algo pior do que a prpria injustia.37 Ilustrando bem esse quadro, Jos Saramago, na obra Ensaio sobre a Cegueira38, nos alerta para o fato de que no est muito longe o momento em que o
35 36

Idem. p. 30. MONTORO, Andr Franco. Introduo ao Estudo do Direito. Op. Cit. p. 158

37

Nesse aspecto, Trcio Sampaio Ferraz Jr. ressalta que enquanto injustia transmite um sentido de negao, a indiferena, nem isso faz. Conclui o autor, pois, que a indiferena mata o gosto da vida, pois ao menos reconhece a existncia humana como valor-fonte da ordem jurdica e social. (FERRAZ JR., Trcio Sampaio. Estudos de Filosofia do Direito. Op. Cit. p. 261).
38

Neste livro, Jos Saramago nos conta a histria da populao de uma cidade que, de repente, v-se s voltas com um surto de cegueira, e para conter a doena, que para a outra parte da populao nada mais eram do que um incmodo a neutralizar, os doentes so jogados numa espcie de poro, quando, a partir de ento, todo o desvalor humano comea a se manifestar, mostrando-se que sem a moral e da tica

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 13 ser humano ignorar a existncia do outro, pois do enfraquecimento das marcas de identificao espao-temporal, o homem deixa de refletir sobre o seu papel na construo da histria da humanidade39, advindo da a decadncia das instituies sociais, cada vez mais efmeras, volteis e inseguras. s cegas com a realidade, nunca os seres humanos estiveram to perto e to longe ao mesmo tempo. A identidade, que nos primrdios da civilizao serviu para aproximar os homens em prol do bem comum, hoje se mostra um palco de insignificncia, pois insignificante, e at mesmo inconveniente, se tornou a existncia do outro para a grande maioria dos indivduos que compem sociedade. A verdade que os no-lugares descortinam um mundo provisrio e passageiro, comprometido apenas com o existncia do eu. Para mudar essa situao de individualismo e, conseqentemente, de desagregao social, o princpio da solidariedade, antes que isso um valor, ingressa no sistema jurdico como uma forma de atribuir significado ao prximo, correlacionando-se, pois, a um modo de despertar a intencionalidade humana em reconhecer a existncia do outro, porque conduz o comportamento conscincia perceptiva do seu ambiente social.40 Por tudo isso, que na sociedade em que atualmente estamos, j no se pode pensar no eu sem a figura do outro. Mais do que nunca, preciso conclamar as pessoas a recuperarem a sensatez e despertarem para as causas profundas da misria humana. Como afirma Zygmunt Bauman 41, nossos filhos precisam aprender, desde cedo, a ver as desigualdades entre seus prprios destinos e os de outras crianas, no como a vontade de Deus nem como o preo necessrio pela eficcia econmica, mas como uma tragdia evitvel. Quando idealizamos uma sociedade justa, na importncia do outro que encontramos a razo das coisas. A vida da comunidade implica posse e gozo

impingidas pela sociedade organizada, o homem muito pior que qualquer outro animal. (In Ensaio Sobre a Cegueira. Rio de Janeiro: Companhia das Letras, 2008.
39

CARREIRA, Shirley de Souza Gomes. Artigo: O No-Lugar da Escritura: Uma Leitura de Ensaio Sobre a Cegueira, De Jos Saramago. In http://sincronia.cucsh.udg.mx/onao.htm, consultado s 23:15 do dia 09/01/2009.
40
41

MERLEAU-PONTY, Maurice. O Visvel e o Invisvel. Op. Cit. p. 12-18. BAUMAN, Zygmunt. Identidade: entrevista a Benedetto Vecchi. Op. Cit. p. 44.

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 14 de bens comuns, amigos e inimigos comuns, a vontade de proteo e defesa recproca. sobre essa identidade que a solidariedade assenta suas bases. Formada a partir da noo de que os homens abriram mo de sua liberdade total para se submeter s liberdades consentidas, os fundamentos da sociedade humana formulam-se a partir da necessidade e da adaptao do homem ao seu prprio ambiente natural, que passou a se valer do poderio para garantir sua sobrevivncia, isto graas sua racionalidade, que o fez se destacar entre os demais seres, potencializando a unio de esforos e de interesses comuns. Consubstancia-se, assim, um sentimento do estado de dependncia em que o homem se encontra, acostumando-se ele a se estimar por seu justo valor, isto , a s se ver como parte de um todo, um rgo do organismo. E tais sentimentos so capazes no apenas de inspirar esses sacrifcios cotidianos que garantem o desenvolvimento regular da vida social cotidiana, mas, tambm, eventualmente, atos de renncia completa e de abnegao exclusiva.42 O direito que outrora serviu para acorrentar os indivduos s baixas regies do egosmo, hoje exige uma posio transcendente, formatada a partir da conservao moral da prpria sociedade.43 Por abarcar o conjunto de vnculos que nos prendem uns aos outros e sociedade, o direito e a moral fazem da massa dos indivduos um todo coerente. moral tudo que fonte de solidariedade, tudo o que fora o homem a contar com outrem, a reger seus movimentos com base em outra coisa que no os impulsos do seu egosmo, e a moralidade tanto mais slida quanto mais numerosos e mais fortes so esses vnculos. Ela consiste antes num estado de dependncia. A liberdade, longe de servir para emancipar o indivduo, para separ-lo do meio em que vive, tem como funo essencial torn-lo parte da sua liberdade e movimento.44 Destaca Ihering45 que toda vida humana repousa sobre a seguinte frmula: o estado, a sociedade e as relaes. Uma cooperao de diversos homens, visando ao mesmo fim, s se efetua na medida em que os interesses de todos convirjam
42 43 44

DURKHEIM, Emile. Da Diviso do Trabalho Social. Op. Cit. p. 218. IHERING, Rudolf von. A Luta Pelo Direito. Op. Cit. p. 38-39. DURKHEIM, Emile. Da Diviso do Trabalho Social. Op. Cit. p. 420. IHERING, Rudolf von. A Finalidade do Direito tomo I. Op. Cit. p. 37

45

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 15 para o mesmo ponto. Pode ser que nenhum deles almeje a finalidade como tal, mas cada um seu prprio interesse, um fim subjetivo inteiramente diverso daquela finalidade objetiva, mas a coincidncia de todos os interesses com o fim geral faz com que cada um, ao esforar-se meramente por si prprio, atue, ao mesmo tempo, pelo ltimo. Essa concepo, segundo Kolm46, considera a liberdade de ao plena intrnseca natureza e essncia do homem, como uma parte de seu ser, uma condio para a sua dignidade, porque o homem um agente caracterizado por praticar aes que do forma concreta sua liberdade. Desta forma, uma violao da liberdade de ao priva a vtima de uma parte essencial de seu eu, e para ela isso implica ter desconsiderada a sua prpria humanidade. O que se sustenta a respeito da necessidade em se superar a indiferena do homem em relao ao homem, destarte, que todas as pessoas so em dignidade iguais, e por isso mesmo precisam encontrar na sociedade chances iguais para se desenvolver. Para tanto, a abstrao do interesse pessoal e a aplicao das justias distributiva e social se faz necessrio, pois como bem compara Kolm 47, ao comentar sobre tratamento que a justia deve dar aos materialmente desiguais, a raposa livre e o frango igualmente livre, no terreiro livre, no deparam com as mesmas oportunidades e no tm os mesmos recursos situacionais. Em matria de direito privado h igualmente uma luta contra a indiferena e contra a injustia, uma luta comum a todos membros da sociedade na qual todos devem ficar firmemente unidos. Tal concepo substitui a atitude puramente egosta em face da justia, tal como o valor da solidariedade a pressupe, por uma relao de reciprocidade na qual o interessado assume o seu papel social.48 Como disse Durkheim49, a sociedade consiste inteiramente na cooperao, tanto positiva como negativa, e ambas no tm outro objeto seno adaptar o indivduo a seu meio fsico. Ao mesmo tempo que as sociedades, os indivduos se transformam em conseqncia das mudanas que se produzem no nmero das unidades sociais e de suas relaes. Por este motivo, a sociedade no uma simples justaposio
46 47 48 49

KOLM, Jorge Christophe. Teorias Modernas da Justia. Op. Cit. p. 592. KOLM, Jorge Christophe. Teorias Modernas da Justia. Op. Cit. p. 276. IHERING, Rudolf von. A Luta Pelo Direito. Op. Cit. p. 47 e 50-51. DURKHEIM, Emile. Da Diviso do Trabalho Social. Op. Cit. p. 358 e 420-421.

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 16 de indivduos que trazem, ao entrar, uma moralidade intrnseca; mas o homem s um ser moral porque vive em sociedade, pois a moralidade consiste em ser solidrio de um grupo e varia de acordo com essa solidariedade. Os deveres do indivduo para consigo mesmo so, na realidade, deveres para com a sociedade; eles correspondem a certos sentimentos coletivos e difusos que no se pode ofender, nem quando o ofensor e o ofendido so uma s pessoa, nem quando so dois seres distintos.50 Toda a nossa cultura, toda a nossa histria repousa na valorizao da existncia humana individual para os fins da coletividade. No h vida humana que exista meramente para si. Toda ela existe, ao mesmo tempo, em funo do mundo. Todo homem atua, na sua posio, ainda que muito limitada, pelos fins culturais da humanidade.51 Em concluso, a nica fora capaz de servir de moderadora para o egosmo individual a fora da humanidade. Havendo em todas as conscincias sadias um vivo sentimento de respeito pela dignidade humana, ao qual somos obrigados a conformar nossa conduta, tanto em nossas relaes conosco mesmos como em nossas relaes com outrem, exsurge a solidariedade como um sistema de direitos e deveres, ligando os homens uns aos outros de maneira duradoura e tica.52

4. Uma questo de responsabilidade social

Visto que o esprito de solidariedade no se coaduna com o egosmo, o egosmo, do homem, cujos olhos tem alcance suficiente para entender que as condies de sua felicidade no residem unicamente naquilo que pertence

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Idem. p. 422. IHERING, Rudolf von. A Luta Pelo Direito. Op. Cit. p. 65. DURKHEIM, Emile. Da Diviso do Trabalho Social. Op. Cit. p. 422 e 428-429.

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 17 exclusivamente a ele mesmo, mas ao mesmo tempo, naquilo que partilha com os outros53, chegou o momento de abordar a solidariedade como uma questo de responsabilidade social para com o estabelecimento de uma ordem justa, preocupada com o direito das presentes e futuras geraes. Partindo da premissa que o esprito de solidariedade dirige-se realizao do bem-comum, em contraposio aos interesses meramente particulares, este fenmeno, consigna Ihering54, extraordinariamente digno de nota do ponto de vista tico. No tanto pelo fato de nos mostrar o egosmo justaposto, mas pelo fato de se solucionar o problema mais difcil da tica, que o de levar o homem ao desprendimento, cooperando para o bem prprio e dos outros. Esse desprendimento emana da sociabilidade humana, que por seu turno encontra fundamento do desejo recproco dos homens pela felicidade, e para darlhe carter de obrigao, o direito comete a todos a responsabilidade de agir como membros do grupo social, observando, pois, as condies vitais de toda a humanidade.55 Ora, do conhecimento de todos que nos Estados Democrticos e Sociais de Direito, a busca pela justia constitui um fenmeno cuja dimenso e intensidade se agigantam na mesmo proporo com que periclitam os direitos e as liberdades da sociedade civil, molestados pela instabilidade jurdica e pelas pretenses hegemnicas e corporativas advindas, em regra, dos poderes poltico e econmico.56 Por essa e por outras razes que a Constituio de 1988, no obstante a estiagem democrtica vivida no Brasil durante as dcadas de 1960 e 1970, se revela como o fundamento para a realizao dos ideais democrticos do estado democrtico, e ainda que sob o ponto de vista da justia social, tenha o pas se tornado ainda mais concentrador e avaro, ocupando-se mais com o acumulo e s vezes com a malversao do que com a gerao e a partilha da riqueza 57, o inegvel que avanamos muito desde a promulgao da Carta Poltica, chegando ao ponto de se positivar a solidariedade como princpio, sem esquecer da vinculao da ordem
53 54 55 56 57

IHERING, Rudolf von. A Luta Pelo Direito. Op. Cit. p. 155. Idem. IHERING, Rudolf von. A Luta Pelo Direito. Op. Cit. p. 200. ALBERTON, Jos Galvani. Solidariedade e Justia. Op. Cit. p. 212. Idem. p. 194.

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 18 econmica consumao do valor da dignidade humana, conforme os ditames da justia social. Pelo processo dinamognico, os direitos fundamentais, que na ideologia da primeira dimenso fundamentavam-se na liberdade e na idia de justia comutativa, avanaram, na segunda dimenso, para o estabelecimento da igualdade e da justia distributiva, chegando hoje a uma perspectiva altamente diferenciada, mas somada quelas das dimenses anteriores, desta vez focada na justia social, que busca garantir ao gnero humano o direito a um ambiente justo e propcio ao desenvolvimento pleno de todos, notadamente do futuro da humanidade. Fustigado pelas desigualdades scias, que cada vez mais se espraiam e se aprofundam, e agora, mais de perto, pela sndrome da violncia e da insegurana, o Brasil mais do que nunca reclama do indivduo o que sempre, a rigor, lhe coube gerar: justia! Uma justia que, a rigor, no precisa ser erudita, mas precisa ter fora para ser eficaz, e sabedoria para promover a solidariedade e a paz.58 Enfatiza Jos Galvani Alberton59 que, com certeza, o individuo e a sociedade passaram por um acentuado processo de materializao, exsurgindo, ento, uma cultura que consagra a coisificao do mundo, do ser humano e de seus prprios ideais. Deste modo, ao direito e justia competem fazer a partilha, o que, para o Brasil trata-se de um desafio sem precedentes, e seja no setor privado ou no setor publico, no importa o nvel de governo ou de poder, a partilha no s das coisas que podemos ver e pegar, mas, sobretudo, dos compromissos e responsabilidades cvicas, especialmente, dos sentimentos, impostergvel60 Os problemas de carter social esto diariamente a dizer que, definitivamente, j no mais possvel ignorar as angustias humanas e a dor da excluso, insistindo na alternativa estril de construir, sob a concepo do individualismo liberal, a fora inexpugnvel de nossas prprias vaidades. A finalidade estabelecida pela nova ordem constitucional tornar a sociedade civil inclusiva, e neste tocante a Constituio de 1988 produz um efeito vinculante, canalizando, como diz

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Idem. p. 227. Idem. p. 264. ALBERTON, Jos Galvani. Solidariedade e Justia. Op. Cit. p. 227-229.

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 19 Vladmir Silveira61, a preocupao com a paz, com o desenvolvimento, com o meio ambiente, entre outros temas difusos e globais. Cabe lembrar, e aqui se reproduz a advertncia de Jos Galvani Alberton62, que um dos objetivos fundamentais da Republica Federativa do Brasil construiu uma sociedade livre, justa e solidria, e por esta razo existe uma proposta ousada e desafiadora, mas, acima de tudo, necessria, perante a qual, lamentavelmente, todos esto em debito. Um debito que se acentua na mesma proporo em que se aprofundam os abismos das desigualdades scias e econmicas to teimosas e severas que, as vezes, na convivncia com a prxis capitalista, chega-se a ter duvidas se o sistema normativo que regula as relaes de consumo no estaria de prestando, de repente, como estimulo e suporte jurdico da prpria desigualdade. A escolha da justia considera que todos os indivduos existem, e seu fundamento essa cooperao. Trata-se de uma opo tico-moral que leva em conta os interesses dos diferentes indivduos 63, e partindo dessa lgica os indivduos devem trazer em si a conscincia de que agindo solidariamente, o fazem com tica e responsabilidade social. Portanto, o indivduo deve e h de saber que se acha em dependncia da coletividade, porque dos benefcios dela afere a possibilidade de se desenvolver plenamente64, e por esta constatao ele responsvel pelos efeitos causados direta ou indiretamente aos demais membros da sociedade, e ao se pautar por preceitos de justia distributiva ou social, deve abstrair-se de atitudes capazes de prejudicar aos interesses dos outros.65 Em outras palavras, a tica existente dentro da ordem jurdica fundamenta-se na objetivao da qualidade do bem e da verdade regentes dos costumes

61

SILVEIRA, Vladmir Oliveira da, & CONTIPELLI, Ernani. Artigo: Direitos Humanos Econmicos na Perspectiva da Solidariedade: Desenvolvimento Integral. Op. Cit.
62 63

ALBERTON, Jos Galvani. Solidariedade e Justia. Op. Cit. p. 270. KOLM, Jorge Christophe. Teorias Modernas da Justia. Op. Cit. p. 240. IHERING, Rudolf von. A Finalidade do Direito tomo II. Op. Cit. p. 67. KOLM, Jorge Christophe. Teorias Modernas da Justia. Op. Cit. p. 241.

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65

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 20 e convenes sociais, no englobando a questo pessoal, que tambm acompanha as atividades humanas e opera contra o egosmo.66 Para alm disso, a responsabilidade social oriunda da tica jurdica exige dos indivduos, individualmente vistos como cidados, a mudana de conduta em prol da solidariedade, incorporando, pois, valores criados a partir do valor-fonte da dignidade da pessoa humana, humansticos princpios ticos formados e ensinados desde os primrdios da civilizao humana.67 A grande vantagem da responsabilidade social, nesse contexto todo, o alto valor reconhecido existncia individual do outro, introduzindo-o, de fato, numa unidade de cooperao social. Essa cooperao, pontifica Ihering68, torna a sociedade no o plural do singular homem, mas a pluralidade na sua solidariedade, coeso e unidade internas e externas produzidas para o objetivo comum. A solidariedade que aqui se prope, destarte, um direito fundamental que encerra ao indivduo disposio para algo que lhe extrnseco. Exatamente por isso que ela implica em obrigaes para o Estado e a para toda a sociedade civil, pois todo homem, sem exceo, est preso numa rede de relaes direcionadas ao progresso e qualidade de vida da humanidade.69

5. A afirmao de um novo paradigma

Baseado na compreenso de que os valores relativos segurana jurdica no poderiam se impor com exclusividade na busca pelo justo, o pspositivismo, impulsionado pelo impacto do segundo ps-guerra, comeou a enfrentar as

66

SILVA, Vivien Lys Ferreira da. Artigo: Os Limites da Atividade Legislativa e da Funo Nomottica do Juiz. Op. Cit. 509-510.
67

Idem. p. 525. IHERING, Rudolf von. A Finalidade do Direito tomo II. Op. Cit. p. 111. IHERING, Rudolf von. A Finalidade do Direito tomo II. Op. Cit., p. 141 e 528.

68 69

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 21 insuficincias do paradigma lgico-formal clssico para a soluo das questes sociais e jurdicas.70 A ps-modernidade, mais do que uma simples fase na histria da cultura, designou um paradigma contraposto aos modelos da poca moderna, decompondo, assim, a imagem clssica da sociedade e a ruptura com a experincia dos ltimos sculos, e por este mote representou na verdade uma linha de pensamento questionadora das noes clssicas assimiladas pelo liberalismo econmico.71 Estamos, pois, diante de uma realidade outra, e o direito, como no poderia ser diferente, encontra-se haurido de reflexo sobre sua gnese, estrutura e funo social72, pois sua tarefa proteger e assegurar a liberdade de agir do indivduo, compatibilizando-a ao interesse coletivo e difuso, tendendo determinao de um ponto de equilbrio entre esses dois valores.73 O direito privado hodierno e, tambm, o direito pblico, encontrase diante de um o novo paradigma. s voltas com a tica e com a constatao de que o mundo s tende a piorar caso os seres humanos no se importem uns com os outros, o valor da solidariedade traz a reflexo acerca da funo social do direito, do Estado, mas, sobretudo, dos particulares, principalmente, porque estes tambm so responsveis pela desigualdade instituda na civilizao humana, haja vista o egosmo, a indiferena e o excesso de individualidade do que at aqui temos tratado. Engendrado para o enfrentamento dos conflitos interindividuais, o direito e a dogmtica jurdica do sculo XX j no conseguem atender as especificidades das demandas originadas de uma sociedade complexa e conflituosa, que reclama, ante a aspirao pelo bem-comum e ao surgimento de direitos difusos, uma nova postura das instituies jurdico-democrticas.74 No se pode admitir um direito que se apresente em seu modo abstrato de existncia, isto , sob a forma de meros enunciados normativos, ou como
70

FIUZA, Cezar. Artigo: Crise e Interpretao no Direito Civil da Escola da Exegese s Teorias da Argumentao. Op. Cit. p. 45.
71 72 73 74

AMARAL, Francisco. Artigo: O Direito Civil na Ps-modernidade. Op. Cit. p. 62. Idem. p. 62-63. GRAU, Eros Roberto. O Direito Posto e o Direito Pressuposto. Op. Cit. p. 23 STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) Crise. Op. Cit. p. 17.

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 22 simples diretriz, regendo, sem outro intermedirio, a conduta social. Pensa-se num direito que se volte mais para agir sobre os motivos que suscitam as aes dos indivduos e dos grupos em sociedade. E so essas as aes que na verdade constituem o meio social. Um meio social em que os atores sociais, ao mesmo tempo, conheam e constituam a realidade scio-jurdica.75 O enorme fosso existente entre o direito e a sociedade, que institudo e instituinte da afirmao do novo paradigma, retrata a incapacidade histrica da dogmtica jurdica em lidar com a realidade social. Sem dvida alguma, o direito clamado pela tica da solidariedade no se coaduna com a ideologia individualista do sculo passado, e deste modo a Constituio de 1988 desafia o sistema e estrutura do direito76, hoje articulado para finalidades sociais especficas, dentre as quais, consoante os arts. 3 e 170, caput, da Constituio de 1988: (i) construir uma sociedade livre, justa e solidria; (ii) garantir o desenvolvimento nacional; (iii) erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; (iv) promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao; e (v) consumar uma ordem econmica fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, cujo fim seja assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social. Apesar do caminho indicado no ser nada simples, mesmo porque, a Carta Constitucional tambm fundamenta suas bases no princpio da livre iniciativa privada (art. 1, IV, parte final), inegavelmente houve um avano significativo no campo da justia e do bem-estar social, positivando-se o valor da solidariedade como novo paradigma da ordem que se estabelece. Como bem frisado por Eros Roberto Grau77, a ordem no uma presso que se exerce de fora sobre a sociedade, mas um equilbrio que se cria no seu interior. Nesta cadncia, podemos dizer que o direito um instrumento de organizao
75

BEZERRA, Paulo. Artigo: Solidariedade um direito ou uma obrigao. Op. Cit. p. 521. Complementando o argumento, Bezerra assinala que no atendendo a essas exigncias ou no atentando para essa realidade, distanciando-se dos anseios do povo, e para os caracteres culturais que o estruturam, os legisladores tm, historicamente, produzido um direito alienado das reais condies de seu povo, em nome de artifcios como o individualismo liberal. De fato, os direitos historicamente produzidos ou inspirados sob a gide dessa perspectiva constituem-se em direitos dos includos.
76 77

CUNHA, Srgio Srvulo da. Princpios Constitucionais. Op. Cit. p. 169. GRAU, Eros Roberto. O Direito Posto e o Direito Pressuposto. Op. Cit. p. 19

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 23 social, isto , um sistema de normas que ordena para o fim de assegur-la a preservao das condies de existncia do homem em sociedade, e em sendo assim, a crise do modelo individualista-liberal (paradigma dos direitos de primeira dimenso) se instala justamente porque a dogmtica at ento prevalecente, em plena sociedade psmoderna e repleta de conflitos transindividuais, continuava trabalhando com a perspectiva de um direito cunhado para enfrentar conflitos interindividuais 78, bem ntidos nos cdigos anteriores Constituio de 1988, e que agora, com a implementao de diplomas voltados para os interesses difusos, para a boa-f objetiva, mas, notadamente, para a funcionalizao social dos institutos (paradigma dos direitos de terceira dimenso), comea a mudar.79 Sobre tal circunstncia, cabe aqui destacar a teoria de Thomas Kuhn80 ao tratar do surgimento dos novos paradigmas, pois como diz o mencionado autor, o novo modelo, considerado mais apropriado que o modelo que lhe precede, exsurge a partir da descoberta da conscincia da anomalia, ou seja, com o reconhecimento de que, de alguma maneira, o estado das coisas violou as expectativas paradigmticas que governam a cincia normal, advindo da a necessidade de mudana para um estado melhor. De acordo com Kuhn81, as caractersticas dessa dinamognesis incluem: a compreenso prvia da anomalia, a emergncia gradual e simultnea de um reconhecimento tanto no plano conceitual como no plano da observao, e a conseqente mudana das categorias e procedimentos paradigmticos, s vezes acompanhado por resistncia. Presentes tais requisitos, a descoberta emerge como novo paradigma, apresentando-se, ento, como a possvel soluo para os problemas enfrentados. E isso o que ocorre com a solidariedade. Embora sua percepo no seja nova, pois como visto alhures, na Grcia j se cogitava a respeito da mesma como amlgama para a formao da sociedade, na Revoluo Francesa a fraternidade constituiu um dos seus ideais, e aps a Segunda Grande Guerra Mundial, a Declarao
78

STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) Crise. 4 edio, Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003, p. 35.
79 80 81

Idem. p. 35. KUHN, Thomas S. A Estrutura das Revolues Cientficas. Op. Cit. p. 78 KUHN, Thomas S. A Estrutura das Revolues Cientficas. Op. Cit. p. 89

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 24 Universal dos Direitos Humanos colocou o homem e seus direitos como membro da sociedade no eixo de sua acepo, no caso do Brasil, somente a partir da Constituio de 1988 houve uma preocupao direta em adotar tal valor como premissa maior de toda a ordem jurdica e social, fulcrada, por sua vez, na afirmao da dignidade da pessoa humana como valor-fonte de todo o sistema.82 O paradigma da solidariedade, pois, leva a maioria da sociedade a acreditar que existe uma ordem de verdade, na qual cada ser humano assume a sua responsabilidade social, considerando, a par disso, a existncia e a dignidade do outro, para ao final calibrar direitos individuais, coletivos e difusos num novo sistema de direitos civis, polticos, econmicos, sociais e culturais. Considerando-se que a frmula do Estado Democrtico de Direito destina-se, justamente, a instrumentalizar o direito como um campo privilegiado na concretizao dos direitos do ser humano como membro da sociedade, existe, pois, uma imensa dvida social a ser resgatada.83 Salientando as palavras de Ricardo Lorenzetti84, conquanto a tendncia perceptvel no mundo contemporneo seja a construo de um piso mnimo de direitos bsicos, fundamentais, de que titular todo o indivduo, a nova amplitude do Direito Privado requer que seus instrumentos, pensados para neutralizar os avanos do Estado, se redimensionem para atender s novas necessidades. A partir do respeito a estas condies bsicas da sociedade civil, que so corolrios dos direitos de terceira dimenso, que se pode pensar em uma relao legtima entre cidado-Estado, indivduo-grupo, maiorias-minorias. Ora, nunca podemos esquecer que o domnio do direito o esprito em geral. A perspectiva da funo social, criada a partir da conscincia de que o exerccio da liberdade encontra limite nos fins da sociedade e no direito dos outros, constitui, assim, a substancia do novo direito privado, hoje identificado como uma moralidade objetiva, que na concepo de Hegel, reside a certeza do prprio direito.85

82 83 84

REALE, Miguel. A Pessoa: Valor-Fonte Fundamental do Direito. Op. Cit. p. 31-42 STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) Crise. Op. Cit. 231-232. LORENZETTI, Ricardo Luis. Fundamentos do Direito Privado. Op. Cit. p. 126 HEGEL, Georg Wilhelm Friedrich. Princpios da Filosofia do Direito. Op. Cit. p 12 e 147-148

85

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 25 A razo de tal moralidade, bom que se diga, representa ainda uma insurgncia contra a estrutura fechada do sistema liberal, neutro e indiferente aos fatos e s tenses sociais, e com ela, procura-se estabelecer um conjunto principiolgico de respeito condio humana e social, redirecionando, enfim, a razo do prprio direito privado.86 Thomas Kuhn87, em particular, demonstrou, que essa espcie de transio entre paradigmas, via de regra, pode encontrar forte resistncia, mas nem por isso o paradigma inovador anulado pelo dominante, pois o novo deixaria de s-lo se no tivesse que se afirmar contra alguma coisa, triunfando, pois, sobre a tradio inautntica, forjada no velho modelo que malogrou o insucesso.88 Com efeito, a circunstncia do direito privado passar a desempenhar um novo papel na ordem social produziu sensveis reflexos na prpria teoria geral do direito, isto porque, hoje, o direito e suas instituies funcionam como instrumento de solidariedade, mediante polticas pblicas que garantam, alm da concretizao dos direitos sociais e difusos, a compatibilizao entre igualdade e liberdade.89 Ressalta-se aqui, tambm, que a opo pela anlise funcional do direito no implica apenas alinharmos entre os auxiliares de uma interpretao funcionalista dele, que se conforme em afirmar a inviabilidade da transformao da ordem jurdica capitalista, pois o paradigma da solidariedade no permite que nos contentemos em determinar as funes estruturadoras e reguladoras do direito nas relaes sociais, mas sim, procurarmos compreender como os mecanismos e as representaes jurdicas organizam os direitos e deveres do indivduo para com a sociedade.90

86

FENSTERSEIFER, Tiago. Artigo: A Funo Social como Elemento Constitutivo do Ncleo Normativo-Axiolgico do Direito de (a) Propriedade - Uma Leitura Comprometida com a Realidade Social Brasileira. In: http://ojs.c3sl.ufpr.br/ojs2/index.php/direito/article/viewFile/7059/5035 s 23h15min do dia 15/01/2009
87 88 89 90

KUHN, Thomas S. A Estrutura das Revolues Cientficas. Op. Cit. p. 89-91. STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) Crise. Op. Cit. p. 297-298. GRAU, Eros Roberto. O Direito Posto e o Direito Pressuposto. Op. Cit. p. 26-27. Idem. p. 30.

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 26 O que importa, neste passo, a verificao de que a justia de uma causa nutre o entusiasmo e o desprendimento e conduz os grupos sociais a empreender aes, e diante do paradigma da solidariedade, o direito privado moderno corresponde a um instrumento de mudana social, cuja finalidade trazer valores ticos para dentro do horizonte do jurdico.91 A faculdade inerente ao direito de obrigar o indivduo a praticar ou no certas aes deriva, destarte, de uma coexistncia que se explica do seguinte modo: porque os indivduos, como entes morais, s tm existncia no todo, assim as partes do todo esto obrigadas quelas prestaes que tornam possvel o todo, ao mesmo tempo em que esto proibidas as aes que perturbam as determinaes individuais existentes na integralidade do todo.92 O sentido da solidariedade, portanto, no pode continuar engessado. Por constituir o novo paradigma, ele chega para romper com o velho, melhorando o Estado, a sociedade e a qualidade de vida dos indivduos como cidados.93 Essa forma de pensar recoloca o direito em sua funo social, reconstruindo, afinal, a idia de sociedade como ambiente propicio ao desenvolvimento humano em toda sua extenso.

Concluso

Trazendo para o atual debate uma nova perspectiva para o direito, a solidariedade consiste numa racionalidade jurdica em que os valores ticos da dignidade e da sociabilidade humana do uma nova funo sistema jurdico, impingindo-lhe a obrigao de induzir os comportamentos individuais a se adequar com os interesses sociais.

91 92 93

Idem. p. 59, 132 e 289. BROCHADO, Mari. Direito e tica: A Eticidade do Fenmeno Jurdico. Op. Cit. p. 51. STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) Crise. Op. Cit. p. 297.

-----------------------------www.principiodasolidariedade.com.br-------------------------- 27 Representa ela um meio de persuaso, uma forma de expressar uma atitude de sentimentos comuns que apela aos mesmos sentimentos em outras pessoas, significando isso que para a sociedade ser justa a todos, torna-se necessrio identificar um elo de identidade entre os respectivos membros, no sentido de no buscarem apenas a prpria vantagem, mas tambm, a vantagem para a sociedade. O direito de solidariedade, bem coloca Jos Fernando de Castro Farias94, um conjunto de prticas vistas como espao ftico, valorativo, normativo e cognitivo, no qual procura-se fazer a articulao entre o direito e o social/difuso, implicando, destarte, numa abordagem do direito em termos de sistema de estratgias que interagem, se interpenetram e se auto-regulam, em prol de um principal objetivo: a busca de uma sociedade mais justa e menos desigual, mediante a afirmao do valor da dignidade da pessoa humana como algo absoluto, tanto para si mesmo quanto para com a sociedade. Por isso mesmo, na lgica da solidariedade, termos como Estado, instituio, solidariedade, justia, moral, soberania etc., mudam de significado, perfazendo-se essa mudana a busca por um direito tico, mas sobretudo, justo, que transforme a sociedade em ambiente propcio ao desenvolvimento e dignidade de todos. Em sendo assim, a solidariedade afirma um novo paradigma em que no apenas o Estado, mas, sobretudo, a sociedade civil, esto atrelados ao bemcomum da humanidade, cabendo ao direito funcionalizar as aes individuais para o benefcio social-difuso das presentes e futuras geraes.

Bibliografia

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