EXMO. SR. DR.

JUIZ DA 1 VARA SEO JUDICIRIA DE CAMAARI

Processo n 010

AO CIVIL PBLICA N 010/2007

O MINISTRIO PBLICO FEDERAL, pelo Procurador da Repblica adiante firmado, com esteio nos artigos. 127 e l29, III, da Constituio Federal, no art. 1, I, da Lei n. 7.347/85, e arts. 5, III e 6, VII, b, da Lei Complementar n. 75/93, vem perante V. Exa. propor a presente AO CIVIL PBLICA contra ULRICH OTTO, de nacionalidade alem, nascido aos 05 de agosto de 1949, passaporte n 5237282942, e sua mulher DILENE DA COSTA MEDEIROS OTTO, com residncia conhecida na Rua Capito Incio Prata, 900, Praia da Taba, So Gonalo do Amarante/CE, pelas razes de fato e de direito a seguir aduzidas: LEGITIMIDADE e COMPETNCIA funo institucional do Ministrio Pblico Federal, nos termos do art. 129, III da Constituio Federal, e tambm por fora do disposto no art. 6, VII, b , da Lei Complementar n. 75/93, promover ao civil pblica para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente, e de outros interesses difusos e coletivos. Incluem-se entre os bens da Unio, conforme art. 20, IV e VII da Constituio Federal, as praias martimas, os

terrenos de marinha e seus acrescidos, considerados estes os situados no continente, na costa martima e nas margens dos rios e lagoas, at onde se faa a influncia das mars, nos termos do art. 2 do Decreto-Lei n. 9.760, de 05.09.46. A presente Ao Civil Pblica objetiva a obteno de provimento condenatrio dos demandados obrigao de fazer consistente na demolio do muro indevidamente construdo em rea de praia. Tratando-se de causa versando sobre bem integrante do domnio da Unio, conforme artigos 20, IV e VII, e 225, 4, da Constituio Federal, evidente est a legitimao do Ministrio Pblico Federal para a defesa do patrimnio pblico e do meio ambiente e, por conseguinte a competncia da Justia Federal. Ademais, recente deciso do Supremo Tribunal Federal, no Recurso Extraordinrio n 228955/RS, interposto pelo Ministrio Pblico Federal contra deciso do TRF/4 Regio, adotou entendimento diverso da Smula n. 183 do STJ. DOS FATOS Conforme representao dirigida a esta Procuradoria da Repblica, os demandados, Ulrich Otto e Dilene da Costa Medeiros Otto, construram um muro em terreno de marinha situado na Praia da Taba, municpio de So Gonalo do Amarante- CE, de modo a impossibilitar a passagem de todos que transitem pela Praia. Consoante ressai das informaes do IBAMA e das fotos que instruem esta inicial, a construo realizada pelos demandados est a impedir o livre trnsito de pessoas pela praia, bem de uso comum do povo. O IBAMA realizou inspeo no local e apresentou Relatrio Tcnico, de 03.04.2000, em cuja concluso reconhece que o livre trnsito no litoral restou prejudicado: c) um muro de altura variada (1,00 a 1,50 m) que est sendo construdo (em fase de concluso na

ocasio da visita) acompanha a sinuosidade do limite norte do terreno (linhas da falsia) d) em perodo de preamar impossvel o livre trnsito pela praia daquele lote de terra, uma vez que a mar arrebenta na falsia do terreno; A Delegacia do Patrimnio da Unio informou que no objetou a edificao do muro de pedra no entorno do terreno ocupado pelo Ru, eis que este, enquanto ocupante de terreno de marinha, estaria em dia com as obrigaes patrimoniais da Unio. Por seu turno, a SEMACE, atravs do parecer tcnico emitido acerca de pedido de Licena Prvia, condicionou a concesso da Licena de Instalao, demolio total da mureta construda indevidamente, pelo ru- empreendedor, bem como retirada de todos os resduos slidos de construo civil do local, possibilitando a integrao do setor ao ecossistema natural. No obstante tais condicionamentos impostos pela SEMACE, as fotografias que acompanham a presente mostram que os demandados concluram o muro em rea de praia. A PROTEO JURDICA DA ZONA COSTEIRA. A Constituio Federal, na norma do art. 225, 4, inclui a zona costeira, ao lado da Floresta Amaznica, da Mata Atlntica, da Serra do Mar, do Pantanal Mato- Grossense, como patrimnio nacional, dizendo que sua utilizao far-se- na forma da lei, dentro de condies que assegurem a preservao do meio ambiente, inclusive quanto ao uso dos recursos naturais. A regra constitucional tem importncia, ensina Paulo Affonso Leme Machado1, no s por indicar ao administrador pblico, aos particulares e ao juiz que o desenvolvimento econmico no deve ser predatrio, como torna claro que a gesto do litoral no interessa somente a seus
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Direito Ambiental Brasileiro, p. 709.

ocupantes diretos, mas a todo brasileiro, esteja ele onde estiver, pois se trata de patrimnio nacional. A Lei n. 7661, de l6.05.88, instituiu o Plano Nacional de Gerenciamento Costeiro, como parte da Poltica Nacional para os Recursos do Mar e da Poltica Nacional do Meio Ambiente, visando especificamente orientar a utilizao racional dos recursos da Zona costeira, de forma a contribuir para elevar a qualidade de vida de sua populao e a proteo do seu patrimnio natural, histrico, tnico e cultural. (art. 2). Dispe a norma do art. 5, da Lei n. 7661/88, que o PNGC ser elaborado e executado observando normas critrios e padres relativos ao controle e manuteno da qualidade do meio ambiente, estabelecidos pelo CONAMA, que contemplem, entre outros, os seguintes aspectos: urbanizao; ocupao e uso do solo, do subsolo e das guas; parcelamento e remembramento do solo; sistema virio e de transporte; sistema de produo, transmisso e distribuio de energia, habitao e saneamento bsico; turismo, recreao e lazer, patrimnio natural, histrico, tnico, cultural e paisagstico. A mesma Lei n. 7661/88, que instituiu o Plano Nacional de Gerenciamento Costeiro, traz a definio do que seja praia, fixada expressamente no artigo 10: "Art.10. As praias so bens pblicos de uso comum do povo, sendo assegurado, sempre, livre e franco acesso a elas e ao mar, em qualquer direo e sentido, ressalvados os trechos considerados de interesse de segurana nacional ou includos em reas protegidas por legislao especfica. 1. No ser permitida a urbanizao ou qualquer forma de utilizao do solo da Zona Costeira que impea ou dificulte o acesso assegurado no caput deste artigo. 2. A regulamentao desta Lei determinar as caractersticas e as modalidades de acesso que garantam o uso das praias e do mar. 3. Entende-se por praia a rea coberta e descoberta periodicamente pelas guas, acrescida da faixa subsequente de material detrtico, tais

como areias, cascalhos, seixos e pedregulhos, at o limite onde se inicie a vegetao natural, ou em sua ausncia, onde comece um outro ecossistema." Note-se que a Lei n. 7.661, de 16.05.88, ao definir a praia, bem ambiental, como bem de uso comum do povo, antecipou-se Constituio na definio do meio ambiente como bem de uso comum do povo. Diz Paulo Affonso Leme Machado2, que h uma afetao constitucional da praia como bem pblico da Unio. Essa desafetao s poder ser feita expressamente por uma emenda Constituio Federal e, assim, nenhuma lei federal, nenhuma Constituio Estadual, lei estadual, lei Orgnica do Municpio, lei municipal poder mudar parcial ou totalmente o destino ou a funo de uma praia. O acesso s praias, conforme a Lei n. 7661/88, assegurado, sempre, livre e franco a elas e ao mar, em qualquer direo e sentido, ressalvados os trechos considerados de interesse de segurana nacional ou includos em reas protegidas por legislao especfica. Outrossim, no ser permitida a urbanizao ou qualquer forma de utilizao do solo da Zona Costeira que impea ou dificulte o acesso assegurado ( 1). Convm recordar aqui, em breves linhas, a classificao dos bens pblicos e sua repercusso no que diz respeito utilizao pelos particulares. Segundo o art. 66 do Cdigo Civil, os bens pblicos esto classificados em bens de uso comum do povo, tais como os mares, rios, estradas, ruas e praas; os de uso especial, tais como os edifcios ou terrenos aplicados ao servio; e os dominicais, isto , aqueles que constituem o patrimnio das entidades pblicas, como objeto de direito pessoal ou real. Segundo Hely Lopes Meirelles3, uso comum do povo todo aquele que se reconhece coletividade em geral sobre os bens pblicos, sem distino de usurios ou ordem especial para sua fruio. o que o povo faz das ruas e logradouros pblicos, dos rios navegveis, do mar e das praias naturais.
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Direito Ambiental Brasileiro, p. 712. Direito Administrativo Brasileiro, RT, 14 edio, p. 430.

Na verdade, de nada serviria a declarao enftica na ordem jurdica de que as praias e os mares so bens de uso comum do povo, se a forma de urbanizao e ocupao impede o livre acesso e fruio por qualquer do povo. Paulo Affonso Leme Machado4 apresenta duas hipteses de situaes de fcil ocorrncia no litoral brasileiro: longa rea de terrenos limtrofes com a praia propriedade de particulares, que neles construram residncias e essa ocupao foi feita sem que houvessem sido reservadas passagens da estrada servindo os terrenos e a praia. A outra hiptese de uma determinada ilha estar na posse de um particular. Na primeira hiptese, importa saber se h servido de passagem e, caso inexista, preciso se torna implementar uma poltica municipal, estadual ou federal de desapropriao de passagens, para que o acesso praia e ao mar seja efetivado. Na segunda hiptese, mesmo que a ilha no seja pblica, as praias que a contornam, assim como o mar so inegavelmente pblicos e de uso comum do povo e, portanto, assegurado est o direito de aceder a esses bens para qualquer do povo."

A UTILIZAO PRIVATIVA DE TERRENOS DE MARINHA E O ACESSO S PRAIAS E AO MAR BENS DE USO COMUM DO POVO. As praias martimas, o mar territorial e os terrenos de marinha e seus acrescidos so integrantes do domnio da Unio, conforme a regra do artigo 2o da Constituio Federal. As praias e os mares, como j destacado em outro tpico desta petio, so bens pblicos afetados ao uso comum do povo, por destinao constitucional e da Lei de Gerenciamento Costeiro (Lei 7661/88).

Direito Ambiental Brasileiro, p. 714.

Acerca da proteo do uso comum de bens pblicos, especialmente em relao s praias, refere ilustre publicista Silvia Zanella de Pietro5, aqui muitas vezes citada: Diversa a situao dos membros da coletividade que, em decorrncia de ato de terceiros ou da Administrao, venham a ser diretamente impedidos ou prejudicados no livre exerccio do uso de bem pblico. Tomando como exemplo a hiptese de fechamento de praia para utilizao privativa, as pessoas que foram afetadas pelo ato de cerceamento sero titulares de verdadeiro direito subjetivo, tutelvel por meio de aes judiciais, inclusive com vistas indenizao por perdas e danos. (grifei) So terrenos de marinha, nos termos do art. 2 do Decreto-Lei n. 9.760, 05.09.46, em uma profundidade de 33 (trinta e trs) metros, medidos horizontalmente para a parte da terra, da posio da linha de preamar-mdio de 1831, os situados no continente, na costa martima e nas margens dos rios e lagoas, at onde se faa a influncia das mars, e os que contornam as ilhas situadas em zonas onde se faa sentir a influncia das mars. Terrenos acrescidos de marinha, tambm nos termos do art. 3 do Decreto-Lei n. 9.760/46, so os que se tiverem formado, natural ou artificialmente, para o lado do mar ou dos rios e lagoas, em seguimento aos terrenos de marinha. Os terrenos acrescidos seguem a natureza dos terrenos de marinha, sendo portanto, dominicais6. Os terrenos de marinha so bens dominicais, ou seja, disponveis, integram o patrimnio da Unio7, e no se confundem com as praias, que so bens de uso comum do povo. Conforme bem anota J. Cretella Jnior8, as noes de praia e de terrenos de marinha no se confundem mas interpenetram-se. Observa, ademais, que toda e qualquer praia
Ob. cit. p. 12/13. Gasparini, Digenes, ob, cit. p. 553. 7 Gasparini, Digenes. ob. cit. p. 539. 8 Dos Bens Pblicos na Constituio de 1988. Revista dos Tribunais, vol. 653, p. 27.
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est localizada em terreno de marinha, no sendo a recproca verdadeira. Aps referir inmeros conceitos de praia martima, Cretella Jnior observa que o litoral, por sua prpria natureza, est sujeito ao uso pblico de todos os que tm necessidade de servir-se do mar, ou com fins de navegao ou com qualquer outra finalidade.9 A ocupao de terrenos de marinha, posto que bens dominicais, no pode significar, todavia, limitao ao acesso aos bens de uso comum do povo que so as praias e o mar. Neste sentido a deciso do TRF/4 Regio, no Agravo de Instrumento n. 413982/91-RS, relatada pelo Juiz Paim Falco: Agravo de Instrumento. Plataforma Martima de Tramanda. Livre acesso da populao. 1. Mesmo se admitindo o uso de bens pblicos por particulares, inquestionvel que todos tm o direito de deles usufruir; 2. No caso vertente, a plataforma converteuse em clube privado, vedando-se o livre acesso da populao, exceto scios ou mediante o pagamento de ingresso. A definio de praia encontra-se hoje na Lei n. 7661/88, que no art. 10 expressa a afetao ao uso comum do povo, assegurando o livre e franco acesso a elas e ao mar, em qualquer sentido e direo, ressalvados os trechos considerados de interesse da Segurana Nacional ou includas em reas protegidas por legislao especfica. A mesma lei, repetimos, contm norma proibitiva de urbanizao ou qualquer forma de utilizao do solo na zona costeira que impea ou dificulte o acesso assegurado praia e ao mar. O uso privativo da rea de terreno de marinha, cedido por aforamento ou mera ocupao, no pode significar limitao de acesso da coletividade praia e mar, que so bens de uso comum do povo. Esse acesso ao bem de uso comum submete-se, como sabido, apenas s regulamentaes gerais de ordem pblica, da moral e dos bons costumes, sem particularizaes de pessoas ou categorias sociais10. Em sntese, a utilizao privada da rea de terreno de marinha, em face da
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O. cit. p. 28. Hely Lopes Meirelles, ob. cit. p. 430/431.

aquisio de domnio til, no desafeta a rea de praia e o mar do uso comum pela coletividade. A Lei n 9.636, de 15.05.98, que dispe sobre a regularizao, administrao, aforamento e alienao dos bens imveis da Unio, estabelece que: Art. 9 vedada a inscrio de ocupaes que: I - ocorrerem aps 15 de fevereiro de 1997; II - estejam concorrendo ou tenham concorrido para comprometer a integridade das reas de uso comum do povo, de segurana nacional, de preservao ambiental, das necessrias proteo dos ecossistemas naturais, das reservas indgenas, das ocupadas por comunidades remanescentes de quilombos, das vias federais de comunicao, das reservadas para construo de hidreltricas, ou congneres, ressalvados os casos especiais autorizados na forma da lei. Art. 10. Constatada a existncia de posses ou ocupaes em desacordo com o disposto nesta Lei, a Unio dever imitir-se sumariamente na posse do imvel, cancelando-se as inscries eventualmente realizadas. Pargrafo nico. At a efetiva desocupao, ser devida Unio indenizao pela posse ou ocupao ilcita, correspondente a 10% (dez por cento) do valor atualizado do domnio pleno do terreno, por ano ou frao de ano em que a Unio tenha ficado privada da posse ou ocupao do imvel, sem prejuzo das demais sanes cabveis. Finalmente, anote-se que a Lei n. 9.636, de 15.05.98, diz ser vedada a inscrio de ocupaes que estejam concorrendo ou tenham concorrido para comprometer a integridade das reas de uso comum do povo, de segurana nacional, de preservao ambiental, das necessrias proteo dos ecossistemas naturais, das reservas indgenas, das ocupadas por comunidades remanescentes de quilombos, das vias federais de comunicao, das reservadas para construo de hidreltricas ou congneres, ressalvados os casos especiais autorizados na forma da lei (artigo 9, inciso II).

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A RESPONSABILIDADE DO PODER PBLICO NA PROTEO DAS PRAIAS COMO BEM DE USO COMUM DO POVO. Conforme j destacado acima, a Constituio Federal, no art. 225, veicula a norma-princpio ou norma-matriz, na expresso de Jos Afonso da Silva, de proteo ambiental, em funo da qualidade de vida, como uma forma de direito fundamental da pessoa humana, definindo que:11 Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. Portanto, a norma do art. 225 da Constituio Federal impe ao Poder Pblico o dever de defender e preservar o meio ambiente para as presentes e futuras geraes, incumbindo-lhe adotar todas as providncias previstas nos diversos incisos da referida disposio, para assegurar a efetividade do direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado.12 DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA PELOS DANOS AMBIENTAIS Nos termos do art. 14, 1 da Lei n. 6.938/81, objetiva a responsabilidade por danos causados ao meio ambiente, tendo o poluidor ou fraudador a obrigao de recuperar e/ou indenizar, independentemente da aferio de culpa. Trata-se da adoo legislativa da teoria do risco integral, compatvel com a positivao do meio ambiente como bem de todos, submetendo-se reparao do dano todo aquele que causar prejuzo ambiental. O direito brasileiro, desde a edio da Lei n. 6.938/81, adotou o princpio da responsabilidade objetiva
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Direito Ambiental Constitucional, Malheiros, p.36. Silva, Jos Afonso da, ob cit. p. 49.

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pelos danos ecolgicos. Com efeito, a norma inscrita no art. 14, 1 da referida lei, estabelece ser o poluidor obrigado, independentemente de existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade. No demasia anotar que a aplicao das penalidades administrativas no elide a indenizao ou reparao dos danos que se vier a obter por fora de deciso judicial, conforme dispe a norma supra mencionada. Os conceitos de meio ambiente, poluio, degradao ambiental e de poluidor esto expressos no art. 3, incisos I a IV, da Lei n. 6938/81. No conceito legal de poluio, segundo Paulo Afonso Leme Machado, so protegidos o homem e sua comunidade, o patrimnio pblico e privado, o lazer e o desenvolvimento econmico atravs das diferentes atividades (alnea b), a flora e a fauna (biota), a paisagem e os monumentos naturais, inclusive os arredores naturais desses monumentos.13 Poluidor, nos termos do art. 3, inciso IV, da Lei n. 6938/81, a pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado, responsvel, direta ou indiretamente, por atividade causadora de degradao ambiental. Observe-se ainda que acerca da responsabilidade civil, diz a Lei n. 7661/88, no seu art. 7, que alm das penalidades previstas no art. 14, da Lei n. 6938/81, a degradao dos ecossistemas, do patrimnio e dos recursos naturais implicar ao agente a obrigao de reparar o dano causado, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. O muro construdo na rea de praia impede, sem dvida, o uso comum e o livre acesso ao bem pblico e, alm disso, resultou a alterao das caractersticas naturais do local (fls. 06). DA MEDIDA LIMINAR

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Direito Ambiental Brasileiro, Malheiros, 7 edio, p. 419.

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A Lei n. 7661/88, que instituiu o Plano Nacional de Gerenciamento Costeiro, estabeleceu no seu art. 10, expressamente, a afetao das praias ao uso comum do povo, assegurando o livre e franco acesso a elas e ao mar, em qualquer sentido e direo, ressalvados os trechos considerados de interesse da Segurana Nacional ou includas em reas protegidas por legislao especfica. A mesma lei, repetimos, contm norma proibitiva de urbanizao ou qualquer forma de utilizao do solo na zona costeira que impea ou dificulte o acesso assegurado praia e ao mar. Ressai, portanto, a plausibilidade do direito afirmado, conforme se verifica anlise das normas do art. 225 da Constituio Federal, dos arts. 2 e 9 da Lei n. 6938/81 e dos arts. 6, 7 e 10 da Lei n. 7661/88. Por outro lado, perceptvel que o impedimento de livre acesso praia e ao mar causam danos irreversveis comunidade local, o que faz configurar o periculum in mora. Dessarte, pela natureza dos bens tutelados na presente Ao Civil Pblica, impe-se um provimento preventivo em moldes a evitar-se a efetivao ou agravamento do danos, considerando que a eventual reparao pecuniria no tem a fora de restaurar o status quo ante. Assim, requer o Ministrio Pblico Federal, com esteio no art. 12 da Lei n. 7.347/85, seja concedida MEDIDA LIMINAR para determinar aos demandados que procedam incontinenti demolio do muro construdo irregularmente. DO PEDIDO Por todo o exposto, requer o Ministrio Pblico Federal a V. Exa: a) a citao dos demandados, querendo, virem contestar o presente pedido. b) julgamento pela procedncia dos pedidos formulados na presente ao, para condenar os demandados: a) obrigao de fazer, consistente na demolio do muro

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construdo irregularmente em rea de praia e com impedimento de livre acesso a ela e ao mar ( Lei n. 7661/88 art. 6); b) obrigao de no fazer consistente em abster-se de impedir a passagem pelo terreno da Unio objeto da ocupao deferida; c) bem como a reparar os danos ambientais causados, de modo a que readquira o meio ambiente os seus atributos naturais e anteriores, pena de execuo especfica ou multa diria; Protesta provar o alegado por todos meios em direito admitidos, especialmente depoimentos pessoal, oitiva de testemunhas, juntada de documentos e percia. D-se causa o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais). Pede Deferimento. Fortaleza, 11 de outubro de 2000.

Jos Adonis Callou de Arajo S Procurador da Repblica