5.1.

- antes de meternos a nuestro estudio comparado de estas De una evaluacin efectuada al sistema procesal penal del Ecuador, llevado a cabo por la fundacin Esquel, realizado en el perodo del 1 de enero al 31 de diciembre del 2002, se verifica que del 100% de la denuncias presentadas en ese perodo, apenas el 0,8% de estas llegaron a sentencias condenatorias.

Qu pasa con la vctima en aquellos procesos que no llegaron a sentencia? Para sincerar este trabajo, es importante tener en cuenta que la vctima es el agente informal del control del crimen, no solamente en su decisin de denunciar, sino en su persistencia para lograr que la denuncia siga su curso, tanto en los procesos de delitos de instancia particular sino tambin en aquellos que se persiguen de oficio, pues la gran mayora de las investigaciones inician gracias a un aviso de la ciudadana.

Pese a que la vctima es preponderante en la investigacin del delito, esta sufre una serie de contratiempos, que en buena cantidad de casos, ahuyentan a la misma; por ejemplo tiempo perdido, requisitos burocrticos, los que en ocasiones resultan simplemente absurdos, gastos innecesarios, gastos necesarios, entre otros, por eso la necesidad de buscar una solucin que, primero, tienda a dar una respuesta al problema de la vctima y por ende a la sociedad, queriendo delimitar esta solucin a que la ciudadana sienta que algn momento se le hace justicia y, segundo, que le permita resarcirse del mal patrimonial que el hecho ilcito le ha producido en el menor tiempo posible.

Para ser justos, al tratarse el problema de la victima dentro del proceso penal es importante analizar el problema del delincuente que a su vez se convierte en victima de la justicia penal.

Dr. Edmundo duran diaz

Las races de la paradoja se hunden en la debilidad de la condicin humana, proclive a huir de todo sufrimiento, de toda privacin, de toda prohibicin, como fcilmente puede

comprenderse, porque si solamente prevaleciera la presuncin de inocencia, debera suponerse que el reo slo puede ser privado de su libertad con la sentencia condenatoria, lo cual implicara su obligacin de presentarse voluntariamente a sufrir la pena. Dudo de que haya siquiera uno entre cien que lo haga. As, como consecuencia adicional, el Cdigo Penal perdera toda su eficacia intimidatoria y el conglomerado social, sin ese freno, se desbocara en la barbarie,

Por esa razn, el legislador se ha visto obligado a soslayar la presuncin de inocencia en cuanto a la libertad del sindicado, y a permitir que se lo arreste mientras todava dura el juicio, esto es, antes de la sentencia.

Lo que ocurre en el Ecuador, pasa tambin en todos los pases del mundo y, segn como se legisle sobre la situacin del sindicado, se pueden distinguir los cdigos procesales como humanistas o como tirnicos. El Cdigo de Procedimiento Penal ecuatoriano es, sin duda, humanista, pues se mantiene en una lnea equidistante entre la necesidad de investigar el delito y la necesidad de respetar los derechos humanos del reo, porque cada vez que autoriza la violacin procesal de uno de esos derechos, por ejemplo, la inviolabilidad del domicilio o de la correspondencia o de la libertad personal, la sujeta a requisitos y formalidades que tienden a reducir al mnimo el dao jurdico o personal que pudieran producir. En cuanto a la libertad personal, el Cdigo trata de conciliar la presuncin de inocencia con la posibilidad de la privacin 'de la libertad, orientando sus regulaciones hacia la meta ideal de solo permitir encarcelar a quin despus resulte condenado o, dicho de otro modo, de impedir que sea apresado durante el proceso, quien despus resulte absuelto en la sentencia.

El Cdigo de Procedimiento Penal prev tres modalidades de encarcelamiento antes de la sentencia: la prisin preventiva, la detencin provisional y el arresto policial, regulados en los artculos 177, 172 y 54 inciso 6, respectivamente.

La prisin preventiva es, sin duda, la ms severa de todas, porque no tiene lmite temporal, ya que puede durar tanto como dure el proceso, lo que puede significar, en la vida judicial ecuatoriana, meses o aos. Por tal razn, la ley ha sido cuidadosa y exige la presencia de indicios procesales. suficientes que permitan presumir que la infraccin ha existido y que el sindicado ha participado en su comisin como autor o como cmplice.

Adems, aun cuando todava nadie lo ha aplicado, el Art. 177 contiene el presupuesto de que el juez ordene la prisin cuando lo creyere necesario.

No se puede dudar de la buena intencin de la ley encaminada a estrechar el mbito de la prisin preventiva ms all de los lmites objetivos sealados en los incisos 1 y 2 del Art. 177, puesto que supone que, aun existiendo los indicios sobre el delito y la participacin, el juez podra abstenerse de ordenar la prisin si no la creyera necesaria; pero la falta de una referencia determinada en la misma ley que pueda orientar el criterio del juez, ha hecho que nadie: haga uso de esa facultad discrecional. Seguramente conviene completar el artculo aadiendo que el juez puede abstenerse de ordenar la prisin, cuando crea razonablemente que el sindicado no va a fugar y que no va a obstaculizar la investigacin procesal, haciendo desaparecer la prueba o coaccionando a los testigos.

La detencin provisional, prevista y regulada en los art. 172 y 173, es menos rigurosa porque no puede durar ms de 48 horas (segn el art. 19, 17 letra h) de la Constitucin no podra durar ms de 24 horas) pero, no obstante su templado rigor, tambin est sujeta a presupuestos que tienden a eliminar la injusticia de un arresto inmerecido. En efecto, tambin se requiere alguna constancia de la existencia de la infraccin y de la participacin del sujeto, aunque los indicios no resulten muy consistentes, puesto que slo se exige que provengan de informes escritos o verbales de la polica o de cualquier persona, o del conocimiento directo del juez. El arresto policial, autorizado por el artculo 54, inciso 6o.; opera en el caso de delito flagrante o cuando existan graves presunciones de culpabilidad pero, en todo caso, no puede durar ms de 24 horas.

En resumen, se puede concluir que el sistema procesal ecuatoriano determina un marco normativo muy exigente para permitir la privacin de la libertad de una persona. Pero como los errores policiales y judiciales, unas veces de buena fe y otras de mala fe, producen la injusticia de una prisin arbitraria y, porque, adems es una medida dolorosa, el mismo legislador ha creado limitaciones y condiciones encaminadas a corregir los yerros o a evitar la prisin antes de la sentencia. Ellas son las siguientes:

1. La privacin de la libertad solamente podr aplicarse contra los sindicados por delito

de accin pblica, castigado con pena privativa de la libertad, y siempre que la pena mxima exceda de un ao (Art. 433, 177 y 179). 2. No se la puede infligir a los encubridores (Art. 177). 3. Cuando la prisin hubiera sido ordenada por un juez de instruccin, el juicio de- ber ser enviado en 48 horas' a un Juez Penal, para que revise de inmediato y sin ningn trmite lo actuado, en orden a su revocacin o ratificacin (Art. 229,230). 4. El juez puede revocar la orden en cualquier momento en que, a su juicio, hayan desaparecido los indicios, 5. El auto de prisin preventiva es susceptible de impugnacin mediante los recursos de queja (Art. 458), y de Habeas Corpus (Art. 19, 17, j) de la Constitucin y 74 de la Ley de Rgimen Municipal). 6. Permite la libertad provisional con caucin (Art. 180). 7. Los autos de sobreseimiento provisional o de sobreseimiento definitivo contienen necesariamente la revocatoria de la orden de prisin del sindicado. (Art. 246). 8. La sentencia absolutoria de primera instancia, asimismo, acarrea la libertad del encausado (Art. 341), con excepcin del juicio d peculado. 9. Aun cuando hubiera recurso pendiente,; si el encausado cumple en prisin el tiempo de la pena impuesta en la sentencia de primera instancia, deber recuperar de inmediato su libertad (Art. 328). 10. Finalmente, y en virtud de resoluciones interpretativas del Art. 253 expedidas por la Corte Suprema de Justicia, los jueces penales no podrn ordenar la prisin de los sindicados en el auto de apertura de plenario,; cuando se trate de encubridores o de los casos previstos en el Art. 179. (Resoluciones publicadas en los Registros Oficiales No, 280, de 26 de septiembre de 1985 y No. 318 de 20 de noviembre de 1985).

EL TRAMITE PROCESAL, QUE PRETENDA DETERMINAR LA EXISTENCIA DE UN DELITO, QUIENES SON SUS RESPONSABLES Y LA CORRESPONDIENTE APLICACION DE LA PENA, SINO QUE ES PRECISO QUE SE CONSAGREN LAS GARANTIAS CONSTITUCIONALES. El planteamiento estereotipado con respecto al procedimiento penal, se ha ubicado nicamente en que se trata de la regulacin del mero trmite sobre la reproduccin, a travs de los medios de prueba, del hecho incriminado como delito por el Cdigo Penal, y del establecimiento de los sujetos culpables, para luego determinar la correspondiente sancin penal.

La circunstancia de que se trata de un "mero trmite", radica en la postura adoptada por el sistema inquisitivo, en virtud del cual el poder punitivo del Estado se dirige hacia el cumplimiento estricto de las finalidades anotadas, sin que preocupe de manera alguna el salvaguardar los derechos de quien es motivo de imputacin.

El Estado, ejerce la violencia represiva, sin discrimen alguno, tanto que en el proceso, se produce la lamentable situacin de que se posibilita que se llegue a desnaturalizar y desvirtuar la verdad sobre el hecho, que primero es motivo de investigacin; y, luego de juzgamiento, como presupuesto para la aplicacin de la sancin correspondiente. Es tal la situacin que, empero de que las garantas estn previstas expresamente en la Carta fundamental, ninguna regulacin existe al respecto en el Cdigo de Procedimiento Penal, que el que permita la aplicacin a los casos prcticos de los principios constitucionales.

Entonces, si bien la legalidad, como principio, sirve de fundamento para el ejercicio de tal poder punitivo del Estado, sin embargo no cuenta para establecer garantas bsicas, inherentes tambin al orden jurdico pblico.

La observancia de las garantas, compensan en mnima parte la violencia del Estado en el cumplimiento de la facultad persecutoria con respecto al delito y a la pena; y al no existir regulacin legal expresa de las mismas, su observancia se ubica en niveles esencialmente enunciativos y formales, y la Justicia penal se vuelve incompleta, parcial y parcializada, unilateral y deliberada.

II. ES MENESTER QUE LA REALIZACION DEL PROCESO SE DESARROLLE DENTRO DEL MARCO DE GARANTIAS PREVISTAS EN LA CONSTITUCION POLITICA DE LA REPUBLICA, DENTRO DEL SISTEMA ACUSATORIO.

El cumplimiento estricto de las garantas constitucionales en el proceso penal, constituye uno de los pilares fundamentales para el ejercicio de la Justicia, dentro de los paradigmas de la democracia contempornea: la posibilidad de seguridad pblica que se desprende de la persecucin y juzgamientos penales, as como la aplicacin de la pena, carece de significado valedero, si no existe el marco idneo para que tal alternativa quepa dentro de la posibilidad de que quien est siendo juzgado cuente con un espacio

de realizacin en el ejercicio de sus derechos. Ahora, la alternativa para que se efecten tales garantas constitucionales en el proceso penal, se hace posible, cuando los roles en el proceso penal se reubiquen, y en la etapa preliminar o investigativa, el Juez Penal cumpla con la tarea de legalizar la investigacin a cargo del ministerio pblico y la polica, dentro de lo cual, el imputado cuente con la real posibilidad de ejercer los derechos inherentes a la necesidad de responder contra la incriminacin que pesa sobre l.

No es aspiracin el creer que los derechos, entonces se cumplan a cabalidad, como tampoco es posible considerar que en toda sus partes se satisfaga el afn punitivo del Estado, de ninguna manera; de lo que se trata es el que exista un marco propicio para su realizacin, y el que entonces la Justicia cuente con un desarrollo lo menos unilateral y lo ms integral posible, de manera que no quepa tan solo el camino persecutorio, sin que exista la posibilidad de responder de parte de quien soporta la incriminacin.

I.

CONCEPTOS INICIALES

De acuerdo con los historiadores, durante los ltimos tres mil aos de la humanidad, se han experimentado tres sistemas judiciales en materia procesal penal. El primero fue el sistema acusatorio, que naci en Atenas, Grecia, hace dos mil o dos mil quinientos aos, de donde pas a Roma y luego a Europa Central y Occidental de aqul entonces; an cuando algunos encuentran en el Cdigo de Manu, de la India, las primeras races del sistema acusatorio. El sistema acusatorio se caracteriza, bsicamente, por seis principios fundamentales: la acusacin, la contradiccin, la oralidad, la publicidad, la inmediacin y la concentracin del proceso. El sistema acusatorio oral de los griegos se perdi en las obscuridades de la edad media, en la cual, a cambio, se desarroll el sistema inquisitivo, que se gua por seis principios fundamentales: la iniciacin de oficio, la prosecucin de oficio, la escritura, el secreto, la no inmediacin y la desconcentracin total del proceso.

Hace doscientos aos, la Revolucin Francesa derog el sistema inquisitivo y puso en vigencia el sistema mixto, que se caracteriz, bsicamente, por el predominio del

sistema inquisitivo en la etapa de la instruccin que nosotros llamamos sumario, y por el predominio del sistema acusatorio en la etapa del juicio que nosotros llamamos plenario. Este es el sistema procesal penal mixto, que algunos le han agregado el calificativo de moderno. Es necesario examinar nuestro sistema para saber si se trata de un sistema mixto moderno o se trata de un sistema inquisitivo escrito.

Se puede afirmar de manera inequvoca que la actual Constitucin Poltica del Ecuador, vigente desde el mes de Agosto de 1998, constituye una nueva etapa en la evolucin del Derecho Constitucional Ecuatoriano y de cuyo contenido es menester resaltar su especial orientacin a la vigencia efectiva de aquellos derechos fundamentales de la persona. La relevancia de ese conjunto de derechos se observa AB inici del cuerpo normativo precitado, que en su prembulo resalta la fidelidad del pueblo ecuatoriano a los ideales de libertad, igualdad, justicia, progreso, solidaridad equidad y paz, los mismos que le han servido de gua e inspiracin en su largo transitar a travs de la Historia. El artculo 1 de nuestra Ley Fundamental establece que el Ecuador es un estado social de derecho, trmino jurdico constitucional que se lo puede entender grosso modo como el sometimiento de los gobernantes y gobernados a las normas jurdicas preestablecidas, marco legal al cual debern circunscribir sus actos soslayando todo capricho o inters personal. De esta manera la esencia del Estado de Derecho est dada por el imperio de la ley, su obligatorio acatamiento y el destierro de toda arbitrariedad as como de cualquier actividad extralegal.

Para bregar contra la arbitrariedad es menester la consecucin de una verdadera eficacia de los derechos esenciales de la persona humana, entendidos estos como cualidades o valores esenciales, reconocidos universalmente como inmanentes o connaturales al ser humano, nuestro texto constitucional prev ciertas GARANTIAS, es decir, lilas acciones o procedimientos a los que puede acudir una persona cuyos derechos han sido desconocidos o violados, para que se restablezca el goce y ejercicio de su derecho vulnerado". (1)

Es bajo la denominacin de debido proceso, que la Jurisprudencia, concebida como Ciencia del Derecho, engloba al conjunto de GARANTIAS judiciales que permiten el aseguramiento efectivo de los derechos fundamentales de todos los ciudadanos fijando los lmites al poder sancionador ( jus puniendi ) de los Estados de Derecho.

Si bien la institucin jurdica del debido proceso est vinculada a varias esferas del derecho, es en el mbito penal donde adquiere su mayor significancia jurdica en atencin al valor de los bienes jurdicos comprometidos, en especial, el de la libertad personal. El artculo 23 numeral 27 de nuestra Constitucin Poltica estatuye que el Estado reconoce y asegurar a las personas el derecho al debido proceso y a una justicia sin dilaciones. A rengln seguido, en el artculo 24 se consigna las GARANTIAS de sta notable institucin jurdica.

La diferencia entre derecho y garanta es abordada por el afamado jurisconsulto ecuatoriano, Dr. Carlos Salmon Alvear, quien en su obra intitulada: "El Rgimen Procesal del Amparo Constitucional en el Ecuador", afirma: " Los Derechos son aquellas facultades, cualidades o valores atribuidos -necesaria mente- a las personas, a fin de que stas cuenten con las condiciones indispensables para su debida subsistencia y desenvolvimiento. Estas potencialidades son reconocidas como consustanciales para su titular, independientemente de cualquier tipo de consideracin particular". En lo referente a las GARANTIAS, el jurista aborda el tema al explicitar: " Son aquellos medios procesales con los cuales se asegura el cumplimiento, respeto o reintegro de los derechos constitu cionales, frente a los atentados - eventuales o no- que pudiesen ejecutar respecto de ellos las autoridades pblicas, con lo que se lograra, la plena eficacia de aquellos. Es decir, la Garanta sigue al Derecho como la sombra al cuerpo, y se constituye en su escudo protector".

El concepto de garanta se sustenta en la idea de seguridad y con fianza que deben presidir las relaciones jurdicas. El desenvolvimiento de una sociedad en un Estado de Derecho descansa sobre un conjunto de GARANTIAS y seguridades enunciadas en la Carta Magna, en la mayora de los casos como declaraciones programticas, y desarrolladas en determinadas leyes, que posibilitan las interrelaciones de los ciudadanos con el Estado y la de los ciudadanos entre s. De tal manera que en toda

sociedad que se ufana de vivir en democracia, aquellos derechos que son inherentes a cada uno de sus miembros, sus respectivas GARANTIAS y el Estado de Derecho, constituyen una relacin inescindible, una perfecta trada en la cual, cada uno de los elementos que la componen, se define y complementa en funcin de los dems. Es sobre sta base tridica donde el debido proceso se erige en un verdadero antemural infranqueable frente al poder punidor estatal, y se configura en la determinacin de ciertos parmetros establecidos por la Constitucin, Pactos Internacionales y leyes respectivas, marco dentro del cual deber ceirse la actividad jurisdiccional y los rganos auxiliares, encaminada a alcanzar la realizacin de una verdade ra administracin de justicia imparcial, pronta y efectiva. Deca el orador, escritor y poltico romano, Marco Tulio Cicern, "que la justicia es la reina y seora de todas las virtudes", magno valor jurdico que en nuestra opinin debe ser el norte de quienes tienen la obligacin de impartirla.

La historia del Enjuiciamiento Penal del Ecuador ha sido prdiga en episodios aciagos y sombros que lejos de enervarla la han fortalecido pues cada da los ecuatorianos adquieren ms conciencia de sus derechos y GARANTIAS, y lo que antes era objeto de imploracin ahora son exigencias de una poblacin que clama en los foros y en las calles la impasibilidad de un Estado para sancionar con ejemplaridad a funcionarios venales y omisos cuya actitud e ineptitud deslucen la imagen de una honorable funcin estatal, que brega en forma cotidiana contra sus limitaciones materiales, monetarias y humanas.

El debido proceso es una conquista paulatina de la humanidad que durante muchas centurias estuvo sumida en el oscurantismo, que se manifestaba en un principio a travs de prcticas inveteradas denigrantes al ser humano y ms tarde en abusos, arbitrariedades y tropelas empleadas para sojuzgar al pueblo por parte de gobiernos autcratas. Por tanto era menester el fijar un lmite legal al poder represivo del Estado que si bien hasta hoy no ha logrado evitar su desbordamiento, por lo menos despus de muchos siglos de injusticias y atropellos, ha permitido atemperarlo.

En las pocas primitivas de la humanidad no exista proceso sino autojusticia, esto es vindicta. Los poderosos y los fuertes disponan, a su arbitrio, de la vida, la libertad y los bienes de los dbiles y subyugados, pues la historia de los derechos humanos es, a

grandes rasgos, la lucha incesante de los oprimidos contra los opresores, de los dbiles contra los fuertes y los explotados, que siempre han sido mayora, contra los grupos de explotadores.(2) Me permito a continuacin ejemplificar algunos momentos de barbarie que ha padecido la humanidad en pocas pretritas:

Salidas alternativas al juicio penal

RespuestaDEFINICIN.- Son instituciones jurdicas que permiten flexibilizar, economizar y descongestionar el proceso penal, sin tener que ir a juicio oral. Las salidas alternativas procuran dar vas de solucin opcionales al juicio, cuando se renan determinados requisitos.

VENTAJAS PARA LAS PARTES.- Tienen ventajas tanto para la vctima, imputado como para el propio Estado. La vctima obtiene una reparacin oportuna al dao causado en un tiempo razonable; el imputado no se ve sometido a un juicio pblico con el consiguiente dao moral para l y su familia, favoreciendo su insercin social y el Estado resuelve ahorra recursos materiales y humanos que podra destinar a casos de mayor gravedad y brinda satisfaccin al ciudadano al dar soluciones prontas a los conflictos. Con la aplicacin de las salidas alternativas concluye la etapa preparatoria.

IMPUTACIN PREVIA.- Dado que algunas de las salidas alternativas extinguen la accin penal, debe previamente haberse imputado formalmente. Esto en virtud al principio ne bis in idem, por el cual nadie puede ser juzgado por el mismo hecho dos veces. CLASES DE SALIDAS ALTERNATIVAS.- El Fiscal podr requerir la aplicacin de las siguientes salidas alternativas: Criterios de Oportunidad; Suspensin Condicional del Proceso, Procedimiento Abreviado y la Conciliacin.

1.-

EL

CRITERIO

DE

OPORTUNIDAD

REGLADA

DEFINICIN.- El criterio de oportunidad es una excepcin al principio de legalidad. Segn este ltimo principio, el Ministerio Pblico est en la obligacin de promover y dirigir la investigacin de cualquier hecho que revista caracteres de delito de accin pblica y de someterlo a proceso, sin consideracin de razn alguna de conveniencia o utilidad. Con el criterio de oportunidad se concede al Ministerio Pblico la facultad de

prescindir de la persecucin penal pblica. El criterio de oportunidad est limitado a los supuestos del artculo 21 del NCPP, que son:

a) Escasa relevancia social por la afectacin mnima del bien jurdico protegido. A esto tipo de situaciones tambin se les denomina en la doctrina como situaciones de bagatela. Dado que el trmino escasa relevancia social es bastante subjetivo, la doctrina ha convenido en dar algunos parmetros sobre la misma. Puede decidirse en base a: La magnitud del dao ocasionado a la vctima o al Estado; El tiempo transcurrido entre la comisin del delito y su descubrimiento; La posicin social del imputado o de la vctima en la vida pblica El inters que haya despertado el hecho en la sociedad

b) Cuando el imputado haya sufrido a consecuencia del hecho, un dao fsico o moral ms grave que la pena a imponerse. Esto se conoce como pena natural. La gravedad del dao debe ser tal, que la aplicacin de la pena resulte desproporcionada, inadecuada o incluso innecesaria. Este dao puede ser fsico (lesin corporal) o moral (como la muerte o grave lesin de un ser amado).

c) Cuando la pena que se espera por el delito de cuya persecucin se prescinde carece de importancia en consideracin a una pena ya impuesta por otro delito. Sobretodo considerando que el delito previo tiene una pena mayor a la que se impondra en un juicio. Ac se subsume la pena menor dentro de la mayor.

d) Cuando sea previsible el perdn judicial; En los casos que se trate de un primer delito y que la pena a imponerse no sea mayor a dos aos.

e) Cuando la pena a imponerse carezca de importancia en consideracin a las de otros delitos o a la que se impondra en un proceso tramitado en el extranjero y sea procedente la extradicin solicitada. Se trata con esto de evitar penas dobles. El fiscal, en cualquiera de estos supuestos, est facultado para pedir al juez de la instruccin que se prescinda de la persecucin penal. En los supuestos 1,2 y 4 es necesario previamente que el imputado haya reparado el dao a la vctima, firmado un acuerdo con la vctima en ese sentido o afianzado suficientemente esa reparacin. La decisin judicial que prescinda de la persecucin penal extinguir la accin pblica en relacin con el imputado en cuyo favor se decida. (Art. 22)

OPOSICIN DE LA VCTIMA.- Si la vctima no estuviera de acuerdo con la aplicacin del criterio de oportunidad, puede solicitarle al juez instructor la conversin de acciones (Art. 26), convirtiendo as la accin penal pblica en privada, hecho que impedira la extincin de la accin.

2.-LA

SUSPENSIN

CONDICIONAL

DEL

PROCESO

DEFINICIN.- La suspensin condicional del proceso es un instrumento procesal que detiene el ejercicio de la accin penal a favor del imputado por la comisin de un delito, quien se somete durante un plazo (que no podr ser inferior a un ao ni superior a tres) a reglas que le impone el juez instructor y que deber cumplir satisfactoriamente, a cuyo trmino se declara extinguida la accin penal. En el caso que no se cumplieran las reglas impuestas, el juez tiene la facultad para revocar la medida y retomar la persecucin penal.

Con la puesta en vigencia del Cdigo de Procedimiento Penal en el Ecuador, un sistema nuevos principios e instituciones, dimos un paso, dentro de los muchos pasos que en la legislacin se hace necesario adoptar para cada vez irnos perfeccionando y afinando las instituciones del derecho. A travs de la incorporacin de las soluciones alternativas al conflicto penal, como lo es la suspensin condicional del procedimiento se persiguen diversas finalidades, una de ellas busca que un gran porcentaje de las causas que eventualmente podran ser motivo de un juicio (juicio oral) se sustraigan a el, y encuentren una salida socialmente ms conveniente, en donde por un lado, se disminuya considerablemente el numero de causas, y por otro lado, resulte favorable al imputado, otorgndole una segunda oportunidad a quien a incurrido en una conducta constitutiva de delito, que no posee antecedentes penales anteriores y cuyo delito es considerado socialmente de menor peligrosidad, atendiendo a un criterio objetivo, como lo es la baja penalidad que consagra la Ley para ese delito, dndole al imputado la posibilidad de rehabilitarse y reinsertarse. Al mismo tiempo, la aceptacin de la solucin alternativa por parte de la vctima, como requisito de procedencia, nos demuestra que actualmente se la incorpora en la disputa de su justa satisfaccin del dao o perjuicio experimentado. A travs de este trabajo conoceremos acabadamente en que consiste la suspensin condicional del procedimiento, sus fundamentos, concepto, requisitos, lo que nos llevar a considerarla desde el punto de vista del imputado que se somete a ella y que adems cumple fielmente las condiciones que el Juez de Garanta le imponga,

como un derecho adquirido del imputado, y que como tal no se le puede quitar as como as, no basta la sola constatacin de que ha aperado una causal legal, sino que sta debe ir revestida de una 10

envergadura tal o de una gran seriedad y fundamentos que permitan llegar a la conviccin de que la solucin alternativa ya no es el camino adecuado, debiendo operar la persecucin penal, porque de lo contrario le podemos producir al imputado un gravamen irreparable.

La necesidad de un proceso eficaz, justo y tramite en un plazo razonable representa en la actualidad el principal clamor de la sociedad peruana, especialmente cuando se trata de un proceso penal, toda vez que implica la restriccin de uno de los derechos fundamentales de la persona como es el derecho a la libertad consagrado en el artculo 2 numeral 24 de la Constitucin Poltica del Per y en tratados internacionales como la Convencin Americana de Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos entre otros. En efecto, en un proceso penal el derecho a la libertad es restringido no slo cuando se dicta un mandato de detencin contra el procesado sino tambin cuando se dispone la comparecencia restringida, en la medida que el inculpado se ve impedido de ejercer varios de sus derechos conexos al derecho a la libertad como el de trnsito y el de libre comunicacin.

As, a decir de Asencio Mellado: El proceso no es otra cosa que un mtodo de determinacin de hechos y responsabilidades y para la consecucin de este fin ha de permanecer en la ms absoluta neutralidad (). 1

En este orden de ideas, la sociedad peruana percibe que la justicia en nuestro pas es lenta, ineficaz y que se siguen procesos ritualistas, engorrosos, fundamentalmente

ASCENCIO MELLADO, Jos Mara. La regulacin de la prisin preventiva en el Cdigo Procesal Penal del Per. En CUBAS VILLANUEVA, Vctor, DOIG DIAZ, Yolanda y QUISPE FARFAN, Fanny Soledad. El nuevo proceso penal: Estudios fundamentales. Lima: Palestra, 2005, p.493.

escritos que no conllevan a la solucin oportuna y justa de sus conflictos dejando en muchos casos una sensacin de impunidad y corrupcin que incide negativamente en la imagen institucional del Poder Judicial as como de los otros operadores de justicia. Para reflejar esa sensacin, es necesario recordar la frase de una conocida obra literaria: Pertenezco, pues, a la justicia (). Entonces, para qu puedo quererte? La justicia nada quiere de ti. Te toma cuando vienes y te deja cuando te vas.2

Por lo expuesto, debido a las implicancias y los efectos del proceso penal en los justiciables: imputado - vctima es necesario como urgente un verdadero cambio en el sistema procesal penal que vaya ms all de una simple modificacin de normas penales. Este cambio significativo lo representa sin duda el Nuevo Cdigo Procesal Penal (NCPP) promulgado mediante Decreto Legislativo N 957 y publicado en el Diario Oficial El Peruano el 29 de julio de 2004. Este nuevo cuerpo normativo marca el inicio del nuevo modelo procesal penal de orientacin acusatoria y con ello la transformacin del sistema de justicia penal. Asimismo, implica la uniformidad de la legislacin procesal penal peruana, pues actualmente los procesos penales se tramitan al amparo de tres Cdigos Procesales: Cdigo de Procedimientos Penales de 1940, Cdigo Procesal Penal de 1991 y Nuevo Cdigo Procesal Penal D.L 957. 3 2.4.4 Suspensin Condicional del Procedimiento. Mecanismo procesal en virtud del cual el fiscal y el imputado, con la aprobacin del juez de garanta, dan trmino anticipado al procedimiento, cuando se cumplen los requisitos legales y se cumplen las condiciones fijadas por el juez al aprobar la suspensin.

2 3

KAFKA, Franz. El Proceso. Buenos Aires: Editorial Lozada, 1939, p.217. Mediante Ley N 28481 publicada el 3 de abril de 2005 se estableci la vigencia de los artculos 39-41 del NCPP y mediante Ley N 28671 publicada el 31 de enero de 2006 se estableci la entrada en vigencia de los artculos 468-471 y el Libro Stimo La Cooperacin Judicial Internacional a partir de 1 de febrero de 2006.

Este mecanismo importa economa procesal, evitar los efectos nocivos del cumplimiento de la sancin penal por parte del imputado y la satisfaccin de intereses a travs de la obtencin del cumplimiento de las condiciones impuestas. La mayor crtica a esta suspensin es que al adoptarse condiciones, el imputado queda sujeto a obligaciones no obstante legalmente ser todava inocente por no haberse declarado su culpabilidad. Permite resolver sin tener que ir al juicio oral casos de delitos que no atentan gravemente el inters pblico y respecto a personas imputadas que no tienen condenas previas. Su fundamento y base es el consentimiento previo, libre e informado del imputado, el que debe estar consciente de la imposicin de condiciones durante un espacio de tiempo que no puede ser menor a 1 ao ni exceder de 3 aos y que la eventual revocacin en caso de incumplimiento produce la reanudacin del procedimiento. Oportunidad Procesal: Puede solicitarse: a) En la audiencia de formalizacin de la investigacin. b) En una audiencia especialmente convocada para ese efecto, siempre que no se encuentre agotada la investigacin. c) En la audiencia de preparacin del juicio oral. Iniciativa: Corresponde al fiscal o al imputado o su defensor la iniciativa para solicitar la suspensin condicional del procedimiento. La vctima tiene derecho a ser oda por el juez de garanta en el momento que se conceda o rechace la solicitud del fiscal. Adems, puede apelar de la resolucin que conceda la suspensin condicional del procedimiento, cuando afectase sus intereses. Requisitos de procedencia: a) Que la pena que pudiere imponerse al imputado, en el evento que pudiere dictarse la sentencia condenatoria, no exceda de 3 aos de privacin de libertad. b) Que el imputado no haya sido condenado anteriormente por crimen o simple delito. En cuanto a la pena aplicable se debe considerar para ello las circunstancias atenuantes de responsabilidad, como el haber procurado con celo reparar el mal causado o impedir sus ulteriores perniciosas consecuencias, la existencia de provocacin o amenaza previa por parte del ofendido o la existencia de arrebato u obcecacin. Requisito de validez: es requisito de validez para la audiencia en que se conceda la suspensin condicional del procedimiento, la presencia del defensor y por otra parte el

control de legalidad de su concesin por el juez de garanta. La audiencia debe ser registrada, en cuanto a la descripcin detallada de los hechos atribuidos al imputado, y la individualizacin de los antecedentes fundantes en relacin con cada uno de los hechos que se le atribuyen, excluyndose aquellos que no pudieren ser admitidos como prueba en el juicio oral. La singularizacin de los hechos es fundamental ya que la suspensin condicional del procedimiento, una vez cumplida, produce el efecto de cosa juzgada, extinguiendo la accin penal en relacin precisamente de esos hechos, y por otra parte, es importante, porque en el evento de incumplimiento de la suspensin condicional del procedimiento, se deber continuar con el procedimiento en relacin con esos hechos.

Otorgamiento o rechazo de la solicitud de suspensin condicional del procedimiento: El juez para otorgar o rechazar la solicitud deber: a) Verificar el cumplimiento de los requisitos de procedencia. b) Que el acuerdo del imputado se haya prestado, libre y voluntariamente y debidamente informado de las consecuencias de la suspensin. Otorgamiento de la suspensin: El juez si decide otorgar la suspensin condicional del procedimiento, deber fijar la o las condiciones que deber cumplir el imputado dentro del plazo de observacin que no podr ser inferior a 1 ao ni superior a 3. Las condiciones que pueden ser impuestas. Estas son: a) Residir o no residir en un lugar determinado. b) Abstenerse de frecuentar determinados lugares o personas. c) Someterse a un tratamiento mdico, psicolgico o de otra naturaleza. d) Tener o ejercer un trabajo, oficio, profesin o empleo, o asistir a algn programa educacional o de capacitacin. e) Pagar una determinada suma, a ttulo de indemnizacin de perjuicios, a favor de la vctima o garantizar debidamente su pago. Se podr autorizar el pago en cuotas o en un determinado plazo, el que en ningn caso podr exceder el perodo de suspensin del procedimiento. f) Acudir peridicamente ante el ministerio pblico, y en su caso, acreditar el cumplimiento de las dems condiciones impuestas, y g) Fijar domicilio e informar al ministerio pblico de cualquier cambio al mismo.

Modificacin y/o sustitucin de las condiciones: el juez, con el acuerdo del fiscal y del imputado, puede cambiar, modificar y/o sustituir las condiciones fijadas, cuando detectasen la imposibilidad del imputado de cumplir las mismas. Retractacin: el imputado tiene la facultad de retractarse de su consentimiento a la suspensin condicional del procedimiento si detectase que las condiciones son extremadamente graves. En tal caso, se reanudar el procedimiento penal en su contra y se mantendr intacto su derecho al juicio oral. En tal caso ninguno de los antecedentes ni fundamentos de la suspensin condicional del procedimiento podr invocarse en el juicio oral, con el fin de mantener la imparcialidad del juez en la decisin del caso. Efectos de la concesin de la Suspensin Condicional del Procedimiento (SCP): a) Se mantiene la interrupcin de la accin penal, producida por la formalizacin de la investigacin. b) Se suspende el plazo para el cierre de la investigacin. c) Cumplidas las condiciones impuestas por la SCP, se producir la extincin de pleno derecho de la accin penal, por lo que el tribunal, de oficio, o a peticin de parte, decretar el sobreseimiento definitivo d) Las acciones civiles no se extinguen. Por ello la SCP no impide el derecho a perseguir por la va civil las responsabilidades pecuniarias derivadas del mismo hecho y que si la vctima recibiese pagos como parte de las condiciones, ellos se imputarn a la indemnizacin de perjuicios que pudiese corresponder. El imputado que ha cumplido la SCP se le considera sin antecedentes penales y en consecuencia no se le puede considerar reincidente si vuelve a ser formalizado por hechos similares. Revocacin de la SCP: a) Cuando el imputado fuere objeto de una nueva formalizacin de la investigacin por hechos distintos a los que motivaron la SCP. En este caso el imputado puede reclamar de esta revocacin de las siguientes maneras: b) Alegando ante las autoridades del ministerio pblico como arbitraria la formalizacin de la investigacin; oponindose a la revocacin, apelando contra la resolucin judicial que declara la revocacin. c) Cuando el imputado incumpliese grave, reiterada e injustificadamente las condiciones impuestas. Tanto la vctima como el fiscal pueden solicitar al juez de garanta la declaracin judicial de la revocacin. Producida la revocacin, el procedimiento penal se reanudar de acuerdo con las reglas generales. Se le exige al juez no considerar los antecedentes

de la SCP en el momento de fallar el asunto. Dichos antecedentes quedan per se excluidos como prueba. El fiscal debe llevar un registro de los casos de SCP. Este registro es reservado salvo para la vctima. Este registro permite saber si el imputado ha cumplido la SCP y si est en condiciones de someterse a una nueva SCP. 2.4.5 Los Acuerdos Reparatorios. Es el acuerdo entre el imputado y la vctima, aprobado por el juez de garanta, en virtud del cual, el imputado repara la vctima de los perjuicios causados por el delito y que produce como consecuencia, una vez ejecutoriada la resolucin que lo aprueba, la extincin de la accin penal. La mayor crtica de esta salida alternativa es que se estima una medida clasista en la medida que usualmente tendrn acceso a ella quienes tengan mayor poder adquisitivo quedando relegada la accin penal a las personas de ms escasos recursos quienes no podrn poner trmino al procedimiento penal por esta va por falta de recursos econmicos. El lmite a esta medida alternativa es la facultad del ministerio pblico de objetarla por existir a su juicio un inters pblico prevalente en la persecucin penal. Requisitos: Para que proceda el acuerdo reparatorio se requiere que el delito investigado: a) afecte bienes jurdicos disponibles de carcter patrimonial, o b) consista en lesiones graves, o c) constituya un delito culposo. El objeto del acuerdo puede consistir en una suma de dinero o bien en alguna prestacin distinta, con tal que el objeto sea lcito. El acuerdo deber hacerse constar por escrito por la importancia que reviste el mismo, una vez aprobado, extinguir la accin penal. Debera contener lo siguiente: a) La individualizacin de l o los imputados y la o las vctimas involucradas que celebran el acuerdo. b) La singularizacin de los hechos investigados y su calificacin jurdica. c) La expresin de que el imputado ha concurrido a la celebracin del acuerdo voluntariamente con pleno conocimiento de sus derechos y consecuencia en caso de incumplimiento del mismo. d) La expresin de los efectos asociados al posible

incumplimiento del acuerdo. Es recomendable en el caso de la vctima que el documento cumpla las condiciones de un ttulo ejecutivo a fin de obtener su fcil y rpido cumplimiento en caso de infraccin al mismo. El acuerdo reparatorio puede celebrarse en las mismas oportunidades procesales de la SCP. A diferencia de la SCP, en el caso del acuerdo reparatorio, no es requisito de validez la presencia del defensor del imputado en la audiencia en que se apruebe. Otra diferencia, es que el acuerdo reparatorio produce la extincin penal, ms rpidamente que la SCP, una vez ejecutoriada la resolucin del juez de garanta que lo aprueba. Tambin no se requiere la presencia del fiscal para su aprobacin. Rechazo del Acuerdo Reparatorio: el juez, de oficio o a peticin del fiscal, rechazar el acuerdo reparatorio cuando no se cumplan sus requisitos de procedencia, no est acreditado el consentimiento libre e informado del imputado o bien por existir a juicio del fiscal y as aceptado por el juez un inters pblico prevalente en la persecucin penal. Ese inters se presume en el caso que el imputado hubiere incurrido reiteradamente en los hechos que se investigaren en el caso particular. Efectos del Acuerdo Reparatorio: 1.- Produce la extincin penal, por lo que el juez debe dictar el respectivo sobreseimiento definitivo respecto del imputado que lo ha celebrado. 2.- En el mbito civil, en caso de incumplimiento del acuerdo, puede solicitarse su cumplimiento ante el juez de garanta. Esto es una ventaja, poder acudir al mismo juez de garanta, ya no que se le impone a la vctima la carga de tener que acudir a un tribunal distinto e iniciar un nuevo procedimiento. Procurando el cumplimiento de ese tipo de acuerdo; el acuerdo reparatorio no podr ser dejado sin efecto por ninguna accin civil, por ejemplo una accin de nulidad. Una vez caracterizado el Principio de Oportunidad y las vas alternativas a la solucin de conflictos penales se hace evidente que ste tiene por causa de surgimiento la necesidad objetiva de no dar cumplimiento al Principio de Legalidad por lo que efectivamente no puede existir contraposicin entre ellos. Ello se encuentra proscripto bajo la rbita del primero y, por el contrario, constituye la caracterstica definitoria por excelencia de este ltimo. Este principio se lleva a vas de hecho a travs de medidas paralelas al proceso penal como; la conciliacin, la mediacin, la negociacin, la suspensin condicional del procedimiento y los acuerdos reparatorios, haciendo un gran

aporte a los casos en que son aplicables, puesto que logran una mnima intervencin de la justicia, facilitando la descongestin de la misma.