FUNCIN DEL ABOGADO EN EL CAMPO JURDICO Este tema se refiere a las posibilidades que se le ofrecen a ese profesional para

actuar en el campo jurdico positivo y las consecuencias de esa actividad. Al respecto, puede distinguirse segn relacionemos el abogado con la norma ya dada, o bien planteemos la intervencin profesional en vista a la creacin normativa. Con relacin a la norma positiva dada: Conectando esa norma jurdica vigente con la funcin del abogado, podemos clasificar los modos jurdicos que le es factible asumir a ste; son tres en total: intrprete, crtico valorativo y difusor. Intrprete: El primero que tcnicamente y con orientacin prctica desentraa el sentido de la norma una vez promulgada es precisamente el abogado. La norma, como objeto cultural, necesita ser precisada en sentido y alcance, pero esa tarea para que sea veraz, armonizada con el resto del ordenamiento y justa, requiere conocimientos especiales, experiencia y una visin totalizadora del sistema jurdico. Es decir que el prudente manejo de los diferentes mtodos interpretativos desde el gramatical, el sistemtico, el teleolgico, etc., con vista a poner en funcionamiento la disposicin en cuestin, es una de las importantes funciones que cumple cotidianamente el abogado. La norma es casi un cuerpo sin vida hasta que es tomada por el abogado, y es ste el que le da un soplo vital al ponerla en contacto con la realidad; hasta ese momento el derecho era algo esttico, y a partir de ah algo dinmico. Si el derecho tiene tres dimensiones, es precisamente el abogado el que en gran medida completa el fenmeno jurdico al vincular prudentemente la norma con la conducta, y para ello debe desentraar previamente el sentido de aqulla, o sea, de interpretarla. En cuanto a la amplitud de significacin que puede otorgrsele a la norma, la interpretacin es literal cuando se ajusta estrictamente a su palabra, es extensiva cuando se le brinda la mxima amplitud posible, o tambin restrictiva en los casos en que la significacin se reduce a su mnima expresin. Como vemos, el abogado, al interpretar la norma, le va brindando tonos o modalidades particulares. Crtica valorativa. Adems de conocer el derecho positivo, el abogado debe someterlo a una consideracin valorativa o estimativa, tanto desde un punto de vista externo como del contenido. Desde aquel ngulo se interrogar sobre la validez formal de la norma en cuanto a si fue dictada por el rgano competente y conforme al procedimiento establecido. En el otro punto de vista interesa analizar la ordenacin de conductas contenidas en la norma y averiguar si esa distribucin de derechos y obligaciones se compatibiliza con las normas superiores hasta llegar a la Constitucin, y para el caso de que las contradiga auspiciar la invalidacin de la norma cuestionada. Pero tambin esa estimacin puede trascender los lmites del derecho positivo y plantearse de qu modo aquella norma satisface los fines propios del derecho: justicia y seguridad jurdica; procurando, en consecuencia, que la norma no

slo sea legtima, sino tambin orientada teleolgicamente en el sentido indicado. En un derecho que buscar ser menos formalista para preocuparse por ser ms justo, como el de los tiempos presentes, las leyes y los jueces van otorgando a los abogados creciente espacio para intentar que el derecho sea aplicado equitativamente. Difusor: El abogado es puente entre los sujetos de las fuentes formales del derecho y aquellos a los que se dirigen las normas; pone en conexin el mundo tcnico jurdico con el mundo jurdico profano. As el profesional da a conocer las regulaciones contenidas en las normas a sus interesados de un modo que resulte accesible y procedente judicialmente, despoja al derecho de su pureza tcnica y lo traduce con un sentido casustico a un nivel de comprensin masivo. Las revistas especializadas o las publicaciones destinadas a difundir las normas satisfacen el requisito de la publicidad, constitucionalmente exigible. Pero en realidad aqullas no trascienden el mbito de los estudios profesionales, y desde stos se cumple efectivamente la difusin del derecho en un determinado orden de prioridades. Dado que la objetividad de la transmisin en ciertos temas es prcticamente imposible, ese derecho que llega al conocimiento de los profanos lo hace normalmente impregnado de las consideraciones, particularidades o valoraciones que le ha impuesto, consciente o inconscientemente, el abogado difusor. La referida funcin de difusor que cumple el jurisperito contribuye a forjar aquella doctrina que a nivel crtico valorativo expresa la sociedad respecto de las normas que ms directamente y generalizadamente le llegan. Como fuente material pre normativa. Entendemos por fuente material del derecho los datos o elementos de naturaleza diversa, jurdica y no jurdica, que tienen en cuenta los sujetos de las fuentes formales al crear las normas jurdicas. Y estas fuentes pueden definirse como los distintos modos de formulacin de las normas jurdicas; a saber, son cuatro: ley, costumbre, jurisprudencia y actos jurdicos; de donde las normas se clasifican en legales, consuetudinarias, jurisprudenciales y conmutativas, respectivamente. Veamos el funcionamiento de las sealadas fuentes en un ejemplo, en la ley que fija la edad para casarse el legislador debi haber consultado a mdicos, psiclogos, datos demogrficos, derecho comparado, etc., pues todos stos constituyen las fuentes materiales de aquella norma, que desde el punto de vista de las fuentes formales es precisamente una ley. En el derecho, el abogado asume un rol dinamizador, y llega a funcionar como un factor posibilitador o generador de normas jurdicas, resultando ser causa eficiente de stas a las que condiciona en su contenido. Pero el jurisperito, como fuente material, presenta una caracterstica que lo distingue de las restantes; efectivamente, mientras stas cumplen el papel pasivamente, el abogado puede iniciar el proceso que terminar con la nueva norma; no est forzado a esperar que los sujetos de las fuentes formales concurran a su

anlisis o estudio, sino que va hacia ellos exigiendo o sugiriendo, directa o indirectamente, una creacin normativa. Es por eso que interesa ver en particular esa actividad del abogado en cuanto fuente material, con respecto a cada una de las fuentes formales, y las iremos considerando segn el grado de injerencia o participacin decisiva que tiene el profesional. Jurisprudencia. Hay autores que han sobrevalorado esta fuente al punto de que slo reconocen carcter jurdico a aquello que los jueces aplican en sus sentencias. Sin llegar a esa exageracin, es indudable que el derecho se nos revela en los fallos en trminos de vigencia y de un modo ms claro y preciso que en las normas generales, enriquecido precisamente con las particularidades del caso. Corresponde destacar que las decisiones jurisprudenciales existen generalmente como resultado de las demandas y acciones que promueven los abogados, y los jueces fallan conforme se traba la litis, estndole vedado ir ms all de sta supliendo la actividad de las partes. Puede decirse que la norma individualizada por el juez est en gran medida atada o predeterminada por lo afirmado o negado en el proceso; de alguna manera la sentencia ya est hecha por el abogado de una de las partes, y lo que hace el rgano de aplicacin es una opcin entre los argumentos y criterios de distribucin de derechos y obligaciones enfrentados en el juicio, ratificando con la nota de su autoridad jurgena el criterio normativo auspiciado por uno de los profesionales intervinientes. El abogado traduce jurdicamente por ante el rgano de aplicacin del derecho la pretensin de su poderdante, con lo que abre el juego al rgano de aplicacin del derecho, y brinda la oportunidad para que la jurisprudencia acte y se manifieste como fuente normal. Los jueces actan por impulsos de los abogados, y puede concluirse que si es verdad que las leyes dicen lo que los jueces hacen decir, puede agregarse que los jueces le hacen decir a las leyes aquello que una de las partes del proceso dijo que la ley deca. Actos jurdicos. Sin pretender ser demasiado tcnicos ni precisos, a travs de los actos jurdicos, las personas con capacidad jurdica crean, dentro del margen legal establecido, normas jurdicas conmutativas de alcance individual o general, segn se apliquen a un nmero determinado o indeterminado de casos, por ejemplo, un boleto de compraventa y un convenio colectivo de trabajo, respectivamente. Es normal que los sujetos que realizan el acto jurdico cuenten con asesoramiento profesional antes y durante el mismo, conforme al grado de complejidad o importancia de los intereses comprometidos, y as el abogado traduce jurdicamente y respetando las previsiones legales, las pretensiones de las partes; es decir que el contenido del acto o los intereses en juego lo suministran los sujetos intervinientes, y la forma jurdica, el abogado encargado. Adems, es habitual que la participacin del profesional alcance al contenido mismo del acto, llegando a funcionar en ms de un caso como amigable componedor, conciliando los intereses enfrentados, y posibilitando el dilogo

fructfero que culmine con la suscripcin de la norma jurdica conmutativa. El reconocimiento del carcter de fuentes formales a los actos jurdicos implic que la teora jurdica admita la funcin de sujetos formales del derecho a las personas de derecho privado, con lo que se robusteci el rol de fuente material que puede ejercer el abogado; pues aqullas cumplen con la referida funcin por medio de profesionales, son stos los encargados de velar por la salud jurdica de las personas, tratando de que sus derechos y obligaciones no se enfermen y se mantengan en plenitud. Contemporneamente, se insiste en que la tcnica legislativa debe recurrir a criterios amplios de regulacin, confiando en los jueces y en las personas jurdicas para que vayan dentro los lmites de la ley, contemplndola, enriquecindola y adaptndola; es decir, que ejerzan su funcin de sujetos de fuente formal. Se funda esta orientacin en que resulta una pretensin utpica pensar que basta la ley para lograr un orden jurdico eficaz, justo y seguro. Consecuentemente, se termina por admitir a los abogados una tarea importante en ese espacio legal, al estar encargados de preparar el anteproyecto de las sentencias judiciales e informar a los particulares acerca de sus derechos y obligaciones, que en su ejercicio irn generando las normas jurdicas correspondientes. Costumbre Jurdica. La norma jurdica consuetudinaria, en virtud de su caracterstica de no ser escrita y consistir en la misma conducta que llega a tornarse obligatoria, presenta dificultades, fundamentalmente en relacin con el conocimiento preciso de su contenido, como tambin en cuanto al momento en que se ha constituido en verdadera fuente formal. En razn de ello, cuando la jurisprudencia aplica una norma consuetudinaria sta, si bien rega como derecho positivo con anterioridad a esa consagracin y al nivel de la ley en el ordenamiento jurdico, gana no tanto entidad jurdica, sino ciertos aspectos tcnico formales, como por ejemplo: claridad, precisin y publicidad. Corresponde al abogado lograr que el derecho consuetudinario obtenga esas ventajas tcnico formales, pues l se encarga de invocarlo ante los tribunales en respaldo de sus demandas, y de esa manera el juez puede llegar a consagrarlo en sus fallos. Ley. La entendemos en un sentido lato, comprensivo de la ley formal y ley material, o sea, abarca toda norma jurdica general dictada mediante la palabra, sea por el poder especficamente legislativo o cualquier otro rgano competente. Esta fuente formal cuenta con plena capacidad de iniciativa, no participando el abogado en su inicio concreto. Es que el Poder Legislativo adopta decisiones de tipo poltico ms que tcnico jurdico, pero aun aqullas requieren, a los fines de su validez, que se ajusten a la Constitucin, y este juicio exige los conocimientos especializados que tiene aquel profesional.

Adems, en esta fuente formal incluimos el amplio campo de las normas legisferantes dictadas por el Poder Ejecutivo o administrador, y ser el abogado de la reparticin pblica que sanciona la norma el encargado de armonizar la decisin con el resto del ordenamiento y de que cumpla con los requisitos formales exigibles. Tambin, en relacin con esta fuente, corresponde destacar al abogado como forjador de doctrina, pues esta importante fuente material en sus orientaciones interpretativa, crtico valorativa y supletoria es elaborada por abogados que se preocupan por los aspectos prcticos del derecho positivo, y que influyen en mayor o menor medida en la formulacin o variacin de la ley. Concluyamos este tema reafirmando el carcter inevitablemente tico de la profesin de abogado, y destacando las posibilidades que diariamente se le ofrecen a ste para perfeccionar directa o indirectamente el derecho positivo, correspondiendo en consecuencia que los que cumplen estas tareas abogadiles las asuman con vocacin y conciencia de las caractersticas sealadas.