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Droit des affaires

Introduction Branche du droit priv, le droit commercial est constitu de lensemble des rgles juridiques applicables aux transactions commerciales. Il offre le cadre juridique lintrieur duquel se nouent, et voluent, les rapports entre les professionnels du commerce. Le droit commercial sapplique en ce sens une catgorie de personnes que sont les commerants. Il intervient avec comme objectif premier dassurer un minimum dordre, de scurit dhonntet entre les professionnels du commerce. Ce qui peut se rvler dune importance dans le monde des affaires. Lallgement des procdures et lassouplissement des contraintes formelles qui entravaient la rapidit du commerce seraient nfastes pour le domaine sils ne sont pas relays par des rapports bass sur la confiance et lhonntet. Le droit commercial sapplique au commerce, lindustrie et une partie importante des services, en particulier ce qui concerne la finance. Son domaine dintervention est donc assez large. Il rgit la majeure partie de lactivit conomique, mme si de nombreuses activits non moins importantes demeurent en dehors de son champ dapplication (agriculture, professions librales, production littraire et artistique et activits subordonnes, cest--dire celles exerces par les salaris) : Le commerce proprement dit : concerne la distribution et la circulation des biens qui se font partir des oprations dachat et de Lindustrie : concerne la production et la transformation des biens. La finance : concerne les oprations des banques, de crdit, dassurance et des transactions financires. Caractres du droit commercial Un droit complexe : il sintresse des matires varies, tel point que certaines ont acquis leur autonomie ( droit maritime, des assurances..). Cette complexit explique le recours des juridictions spcialises et le dveloppement de larbitrage en la matire. Un droit en perptuel construction : le droit commercial est condamn un mouvement permanent. Il doit suivre lvolution de la socit et de ses besoins pour lorganisation de ses activits conomique. Le droit commercial a un caractre international : les transactions internationales sont de plus en plus nombreuses. La mondialisation accentue ce phnomne. Le droit commercial subit donc les influences trangres, et on assiste mme une unification internationale de certaines rgles. Le droit commercial volue autour de trois tendances : contractuelle, statutaire et institutionnelle. - Contractuelle : elle se reflte au niveau des oprations commerciales effectues par accord des volonts. Cest le domaine des contrats. Les contrats les plus utiliss en la matire sont : la vente, le prt, le transport et le mandat. vente ou de louage. -

Statutaire : elle constitue le cadre juridique du droit public dans lequel doivent se drouler les oprations commerciales. Elle reflte

lintervention de lEtat dans le domaine conomique. Institutionnelle : elle se manifeste par lexistence de certains mcanismes juridiques ns de la pratique des affaires et qui se

rvlent indispensables lexercice de lactivit commerciale. Cest le cas notamment des socits, du fonds de commerce, des effets de commerce II. Relations entre droit commercial et droit civil Le droit commercial occupe certes une place importante parmi les diffrentes branches du droit priv. Il intervient pour rtablir un minimum dordre, dhonntet et de scurit dans les relations entre professionnels du commerce et de lindustrie . Il sagit dun droit particulier, spcial avec des particularits qui le distingue des autres branches de droit. Les relations avec les autres branches du droit priv tant certaines, en particulier le droit civil, le droit commercial se caractrise nanmoins par certaine originalit lie la conception et aux mthodes utilises en la matire. Des relations troites existent entre le droit commercial et le droit civil puisque le premier se rfre la plupart des techniques du second, et plus spcialement celles prvues dans la thorie gnrale des obligations. Mais, lon ne peut toutefois ignorer les particularits qui caractrisent chacun. Celles-ci se situent aussi bien au niveau des solutions adoptes que des techniques utilises :

Au niveau des solutions Les solutions adoptes diffrent selon que lacte est civil ou commercial, ou selon que lauteur est commerant ou non commerant. Deux rgles peuvent donc sappliquer, celle du droit civil en tant que droit commun et celle du droit commercial en tant que droit exceptionnel. Deux exemples peuvent nous clairer ce niveau : 1. Le rgime des baux dimmeuble : Pour la mme situation, le rapport entre le bailleur et le locataire est diffrent selon que limmeuble est lou usage dhabitation ou usage commercial. Le bail civil est consenti en considration de la personne du locataire. Celui-ci ne peut donc modifier la destination des lieux. Au contraire le locataire commerant peut adjoindre son activit principale des activits connexes ou complmentaire (boulanger et ptissier, mcanicien et lectricien) . Une autre diffrence, non moins importante, se situe la fin du bail. Dans le rgime des baux dhabitation, le bailleur peut la fin du contrat refuser de le renouveler. Le droit du locataire est ce niveau temporaire, en fonction de la dure du contrat. Au contraire, le locataire commerant a droit soit au renouvellement du bail, soit une indemnit dviction rparant le dommage subi (perte clientle). Il a le droit de jouir de limmeuble sans limite dans le temps. 2. Le rgime des incapacits : Le droit civil est domin par le principe de la protection des incapables, cest--dire les mineurs et les majeures dont les facults mentales sont insuffisantes. Ces personnes sont protges puisquils ne peuvent mener seules leur vie juridique. Elle sont en principe reprsentes par des personnes capables. En droit commercial, les incapables sont exclus de certaines oprations. Ils ne peuvent les accomplir mme par lintermdiaire de leur reprsentant lgal. Cest le cas plus particulirement des effets de commerce. Un incapable ne peut mettre un chque, tirer ou accepter une lettre de change. Ces activits comportent trop de risques pour lincapable en raison notamment de la rigueur des sanctions prvues par le droit cambiaire. B- Au niveau des techniques : 1. 2. 3. Faible importance de la personne du contractant en droit commercial : le droit commercial nattache que peu dimportance la Importance du formalisme adapt la matire commerciale Importance du crdit en droit commercial : les commerants et les industriels empruntent non pas pour consommer mais

personne. Cest un droit pragmatique. Cest le droit des marchands rputs ou prsums expriments.

produire. Les prts servent souvent financer des investissements ou se procurer des marchandises qui seront revendues. Le crdit la production est plus sre, il est plus sain dun point de vue conomique. Si ces diffrentes particularits procurent au droit commercial une marge dautonomie, ceci ne se traduit toutefois nullement en une rupture avec le droit civil. Des relations troites existent entre les deux matires en particulier, et entre les diffrentes matires du droit priv en gnral. Pour preuve de cette relation, les rgles concernant la formation, linterprtation, lexcution et lannulation ou la rsolution des contrats sappliquent galement au contrat commercial. Il en est de mme des rgles sur la responsabilit civile. Dans ces diffrentes matires, le droit commercial se trouve en situation de dpendance par rapport au droit civil. Ceci tant, le droit commercial se distingue nanmoins par une terminologie (langage utilis par exemple en droit cambiaire), des institutions (fonds de commerce, effets de commerce, registre de commerce.), des mcanismes et techniques qui lui sont propres. III. Sources du droit commercial : 1. La loi :

Elle demeure la source principale. Le terme est considrer dans un sens large : textes vots par le parlement et dispositions rglementaires prises par le premier ministre. Lon peut faire la distinction entre les textes gnraux et les textes spciaux. Quelques textes gnraux : loi n 15-95 promulgue par dahir du 1 aot 1996 formant code de commerce ; dahir du 12 aot 1913 formant code des obligations et contrats ;dahir du 12 aot 1913 notamment larticle 13 ; dahir du 31 mars 1919 formant code de commerce maritime ; dahir du 10 juillet 1962 sur la navigation arienne. Quelque exemples de textes spciaux : dahir du 23 juin 1916 relatif la proprit industrielle ; dahir du 24 mai 1955 relatif au renouvellement des baux commerciaux ; dahir du 6 juillet 1993 relatif aux tablissements de crdit ; dahir du 21 septembre 1993 sur les

marchs financiers ; loi n 17-95 relative aux socits anonymes promulgue par dahir du 30 aot 1996 ; loi n 5-96 promulgue par dahir du 13 fvrier 1997 sur les socits autres que la socit anonyme.

2.

Les usages commerciaux :

Il sagit des pratiques commerciales couramment suivies et considres comme normales dans un milieu dtermin. Ces pratiques naissent de la rptition frquente des mme actes et des mmes oprations. Le juge nest toutefois pas cens connatre tous les usages. Celui qui sen prvaut doit en fait rapporter la preuve de son existence. Ce qui peut se faire au moyen de parres : certificats dlivrs par les chambres de commerce et dindustrie. A ct des usages locaux, la pratique commerciale internationale a aussi t lorigine dusages qui sont applicables dans les contrats internationaux. Les contrats-types sont ns des usages dominants dans une branche dtermine. Seulement, les rgles contenues dans les contrats-types doivent tre adoptes volontairement par les parties. 3. Les conventions internationales :

Il peut sagir dune convention dtablissement ( traits de commerce ) ou dune convention dunification. Les conventions dtablissement confrent aux ressortissants des Etats signataires le droit de stablir sur le territoire dun autre Etat et dexercer le commerce. Les conventions dunification ont pour objectif soit de mettre en place une loi nouvelle qui ne sapplique que dans les relations internationales ( exemple : conv. de Vienne du 11 avril 1980 sur les contrats de vente internationale de marchandises ; conv. De Varsovie du 12 octobre 1929 sur les transports ariens ), soit duniformiser le droit quon applique aussi bien dans les relations internes que dans les internationales En plus de ces sources, il ne faut pas oublier lapport de la jurisprudence et de la doctrine. La jurisprudence est lensemble des dcisions rendues par les diffrentes juridictions du royaume, plus particulirement la Coure Suprme. La doctrine est constitue des opinions mises par les praticiens du droit. 2. Sources institutionnelles Institutions tatiques : il sagit en particulier lintervention du Roi par dahirs, du parlement et du gouvernement, plus particulirement le premier ministre. Le wali, le gouverneur et le prsident dun conseil communal peuvent dans le cadre de leur pouvoir de police, intervenir en la matire dans le but dassurer la sret, la scurit et la salubrit publique. Institutions professionnelles : il sagit en particulier des chambres professionnelles et des groupements professionnelles.

IV. Domaine du droit commercial Le droit commercial peut donc avoir une comptence assez large. Il peut stendre diffrents domaines. La dlimitation du domaine du droit commercial na pas t formule de manire prcise. En ce sens, on peut se placer un double point de vue : Dun point de vue objectif : il concerne lensemble des rgles qui sappliquent aux actes de commerce. Peu importe donc la personne qui les accomplis. Seule la nature de lacte est prise en considration. Ce qui a pour consquence dappliquer aux mmes actes les mmes rgles. La conception aboutit lapplication du droit commercial mme aux actes de commerce isols. Dun point de vue subjectif : il sagit de lensemble des rgles auxquelles sont soumis ceux qui exercent une profession commerciale. Cest donc la qualit du commerant qui implique lapplication du droit commercial. Or, le commerant ne fait pas que des actes de commerce. Les actes accomplis par le commerant ne se rattachent pas tous son activit. Cest le cas par exemple quand lacte est en relation avec la vie prive du commerant. Quelle est la position du droit marocain ? Le droit marocain consacre les deux conceptions. Le droit commercial est la fois celui des actes de commerce et des professionnels du commerce. Autrement dit, pour lacquisition de la qualit de commerant et lapplication par l-mme du droit commercial, il faut non seulement accomplir des actes de commerce, mais aussi que lexercice soit habituel ou professionnel la qualit de commerant sacquiert par lexercice habituel ou professionnel des activits suivantes. ( art. 6 et 7 du C.Com. ). La conception permet en fait dexclure les actes isols.

Thorie gnrale des actes de commerce Le code de commerce ne prsente pas de dfinition des actes de commerce. Il se contente dnumrer les activits commerciales mais sans dgager le critre gnral de la commercialit. Ce qui pose la question de savoir comment oprer la distinction entre les actes de commerce et les autres activits. Les articles 6 et 7 du code de commerce numrent les activits confrant la qualit de commerant. Mais en raison de limpossibilit de prvoir toutes les activits, et pour permettre lintgration dautres qui peuvent natre de la pratique du commerce, larticle 8 a galement prvu les activits assimiles celles numres aux articles 6 et 7 . Cest au juge dpingler les similitudes selon chaque cas. En ce sens, la doctrine et la jurisprudence ont mis en place des critres pour distinguer les activits commerciales des activits civiles. Ceux-ci reposent sur des considrations conomiques et juridiques. Classification des actes de commerce La qualit de commerant procde de la pratique ritre dactes de commerce. Il ny a pas de classement juridique des actes de commerce. La loi se contente de prsenter la liste des activits dont lexercice habituel ou professionnel confre la qualit de commerant. Ces actes peuvent tre classs en diffrentes catgories A. B. Les actes qui sont par leur nature mme des actes de commerce. Ce sont les actes de commerce par nature ( domaine de la Il existe des actes qui sont par leur nature civils, mais qui deviennent des actes de commerce parce quils sont faites par commercialit objective ) commerant pour les besoins de son commerce. Ces actes sont appels des actes de commerce par rattachement ( domaine de la commercialit subjective ). C. D. E. A. Les actes de commerce pour lesquels seule la forme compte. Ce sont les actes de commerce par la forme. Les actes mixtes qui ne prsentent un caractre commercial que pour lune des parties. La grance libre dun fonds de commerce. Les actes de commerce par nature :

Ces actes sont numrs aux articles 6 et 7 du code de commerce. Ils sont au nombre de vingt. Le code se contente de prsenter les activits dont lexercice habituel ou professionnel permet dacqurir la qualit de commerant. Il est possible de rpartir ces activits selon leur nature en trois catgories : 1. a. Les activits lies lextraction et la transformation : Lextraction Lextraction constitue un point de dpart dans le processus de circulation des richesses. Larticle 6, alina 4 a limit ces activits " la recherche et lexploitation des mines et des carrires ". Avant le code de 1996, on distinguait entre les actes portant sur les mines et ceux lis aux carrires. Seuls les premiers taient considrs comme actes de commerce. Cette distinction nest plus retenue aujourdhui puisque les deux types dactivits font appel des moyens matriels et financiers intressants. Les mines concernent essentiellement le charbon, les mtaux, le ptrole et le gaz. Les carrires servent extraire des matriaux de construction : pierre, argile et marbre b. La transformation

La transformation englobe un domaine plus vaste. On peut distinguer : ** Lactivit industrielle ou artisanale ( art. 6, al. 5) le code semble mettre les deux activits sur un pied dgalit. Le caractre commercial de lactivit industrielle nest pas remis en cause. Celle-ci est entendre comme toutes activits portant sur des produits qui ont fait lobjet dun achat avec intention de revendre aprs transformation. Peu importe dailleurs que les produits de base qui ont fait lobjet de transformation aient t achets ou non. Lactivit industrielle comprend galement la rparation. Celle-ci exige aussi des moyens financiers et humains importants. Mme si le lgislateur na pas prvu explicitement lactivit, on peut dceler son caractre commercial en se rfrant au dcret n 2-97-249 du 17 avril 1997 qui prcise les activits conomique concernant les chambres de commerce, dindustrie et dartisanat.

Peut-on considrer lagriculteur comme commerant ? Le code ne sest pas intress la question de savoir si la transformation portant sur la production agricole confre la qualit de commerant. Il faut en fait prendre en considration les capacits et les moyen mis en uvre par lagriculteur. Si celui-ci opre dans le cadre dun projet industriel important, lactivit sera considre comme commerciale. Si la production et la transformation se font dans un cadre restreint et avec des moyens traditionnels, il ny a pas lieu de considrer que lactivit est commerciale.La dfinition de lartisan est donne par le dahir n1-63-194 du 28 juin 1963 concernant le rglement des chambres dartisanat. Le lgislateur marocain, la diffrence du franais, nexige pas la dtention dun certificat de qualification professionnelle pour se prvaloir du titre dartisan. **Les actes lis limprimerie et ldition ( art. 6, al. 11) limprimerie et ldition quels quen soient la forme et le support sont des actes de commerce. Limprimerie se base sur la transformation de matires premires en produits de consommation ou pour utilisation. Il sagit de limprimerie qui se fait dans les conditions de lactivit industrielle avec intention de raliser un profit. Lditeur est considr comme commerant, mais pas lauteur. Lobjectif premier de celui-ci est la diffusion de ses ides. Le profit matriel que lauteur peut raliser est considr comme insignifiant par rapport la vertu morale lie la publication. ** Les oprations portant sur les navires et les aronefs et leurs accessoires (art.7, al.1) ces oprations sont considrer de manire assez large : construction des navires et des avions et tous ce qui peut avoir une relation avec lactivit, y compris lachat des navires et des avions pour les revendre. Il faut quil y ait volont ou intention de raliser un profit sur la base dune vente ou dun investissement commercial. 2. Les activits lies la distribution

Cette catgorie est la plus importante dans le monde du ngoce, et qui confre le plus souvent la personne la qualit de commerant ; les activits concernes par les articles 6et 7 se rapportent dans leur majorit cette catgorie : a. Achat de meubles corporels ou incorporels en vue de les revendre ou de les louer (art. 6 al. 1) Ralisation dune opration dachat Achat de meubles : lopration dachat nest considre ce niveau que si elle porte sur un meuble. Peu importe quil sagisse dun

Trois conditions sont exiges : -

meuble corporel (voiture, machine) ou incorporel (droit de la proprit artistique ou littraire, droit de la proprit industrielle). Lachat peut galement porter sur un meuble en considration de sa destination (achat dun arbre pour vendre son bois, achat des fruits sur larbre pour les vendre) Achat en vue de revendre ou de louer : lachat doit avoir comme objectif de revendre ou de louer. L'intention est primordiale ce niveau. Elle est au centre de la distinction entre lachat commercial et lachat civil. Si lachat a pour objectif lutilisation ou la consommation personnelle, il sagit alors dun acte civil. Le meuble peut faire lobjet dune transformation avant de le revendre ou le louer condition toutefois que les modifications naient pas les caractres dune industrie de transformation. Parce que dans ce cas, on sera plutt dans le cadre dune activit industrielle. b. Location de meubles en vue de leur sous-location (art. 6, al.2) Existence dune location : lopration doit tre prcde dune location. Il ne suffit pas par exemple davoir les machines ou les Le code marocain de 1913 na pas prvu ces oprations. Cest une innovation du code de 1996. Trois conditions sont exiges : voitures et de les louer. Il faut dabord une location de ces voitures ou machines. Ce qui exclut les meubles reus suite un hritage, un don ou un testament. c. Location portant sur un meuble corporel ou incorporel. Intention de sous-louer. Achat dimmeubles en vue de les revendre en ltat ou aprs transformation (art.6 , al.3)

En raison de limportance de limmobilier en matire civile, lactivit na pas t prvue par le code de 1913. Le lgislateur la nanmoins consacr comme activit commerciale pour suivre les volutions dans ce domaine. Deux lments sont indispensables :

Achat de limmeuble avec acquisition du droit de la proprit foncire : la vente dimmeuble qui na pas t achet ne rentre dans

ce cas. La vente dun immeuble reu suite un hritage ne permet pas dacqurir la qualit de commerant. Il y a en fait absence de llment spculation ce niveau. Limmeuble peut par ailleurs tre immatricul ou non. Peu importe galement quil soit construit ou non Vente de limmeuble en ltat ou aprs transformation : en cas de transformation, la nature des travaux importe peu. Lintention de raliser un profit est plus importante. Si on achte par exemple un immeuble pour loffrir en tant que don, on nest plus dans le cadre du cas prvu par le code. d. Exploitation dentrepts et de magasins gnraux (art. 6, al. 10)

Cest une innovation du code de 1996. Ce sont des lieux mis par les propritaires la disposition des personnes qui veulent dposer leur marchandise en contrepartie dun prix convenir. Ces dpts sont constats par des rcpisss dats et signs, extraits dun registre souches et dlivrs aux dposants. Ces rcpisss peuvent tre transfrs par voie dendossement ( art. 342 du C.Com. ). Leur transfert vaut transfert de proprit de la marchandise. Le dpt peut galement tre constat par les warrants. Ceux-ci reprennent le prix de la marchandise dpose. La personne qui possde le rcpiss ne peut rcuprer la marchandise quaprs paiement de la crance garantie par le warrant. e. Fourniture de produits et services ( art. 6, al. 14)

Lactivit a t prvue par larticle 2 du code de commerce de 1913 . Seulement, elle a t conditionne par lexercice dans le cadre dune entreprise. Il sagit de fournir suivant un rythme convenu lavance soit des marchandises ou des produits ( repas aux coles, parier limprimeur), soit des prestations de services (rparation de machines, livraison de journaux) f. Vente aux enchres publics ( art. 6, al. 16)

Lactivit a t prvue par larticle 2 du code de 1913 . Il sagit de toutes ventes ouvertes au public ou une catgorie de personnes. Lobjectif du lgislateur est de protger les personnes qui font des affaires avec les organisateurs de ce genre dactivit. Ce sont en gnral des entreprises qui exploitent des salles de vente. Celui qui sadjuge le bien la fin de la vente nest pas forcment un commerant. Aussi bien le commerant le non commerant peut participer ce type de vente. Quand la personne participe de manire habituelle aux ventes avec lintention de revendre les marchandises, elle a la qualit de commerant. Ne sont pas considres comme activits commerciales les enchres organises par exemple par ladministration des douanes ou les municipalits. Une condition nest pas satisfaite, savoir lexercice habituel ou professionnel de lactivit. 3. Les activits lies aux services

Trois catgories ont t prvues : a. services financiers, b. services sociaux et de divertissement, c. oprations dentremise. a. Services financiers ( art. 6, al. 7-8)

** Les oprations bancaires Ces activits exigent une autorisation de lautorit comptente. Celle-ci dlivre un agrment si le demandeur rpond aux conditions juridiques, conomiques et financires exiges par le dahir du 6 juillet 1993. Larticle 29 du dahir prcise que les socits de crdit qui ont leur sige social au Maroc doivent se constituer en socit anonyme. Etant donn que la socit anonyme est une socit commerciale par la forme, toutes les oprations faites par la banque sont donc commerciales. Ces oprations sont dailleurs de deux ordres : opration de dpt et oprations de crdit. ** Les oprations dassurances A la diffrence du code de 1913 qui a prvu uniquement lassurance maritime, celui de 1996 na pas fait de distinction entre assurances maritime, terrestre et arienne. Le lgislateur a ce niveau essay de rpondre des besoins immdiats en suivant lvolution de lactivit commerciale. A la fin du 19me sicle, le transport se faisait en grande partie par la voie maritime. Par consquent, lassurance maritime tait la plus utilise. Dautre part, mme si le code de 1913 navait pas prvu lassurance terrestre, ceci ne posait pas de grands problmes sur le plan juridique, car lactivit des socits dassurances se faisaient dans le cadre des socits anonymes qui sont commerciales par la forme.

Dans le mme ordres dides, il faut aussi relever que les socits de banque, de crdit, dassurance et dinvestissement ne peuvent adopter la forme dune socit responsabilit limite ( art. 44 de la loi n 5-96 du 13/02/97 sur les diffrentes socits autre que la socit anonyme) Enfin, il faut galement prciser quil sagit ce niveau des assurances primes fixes, ce qui est diffrent des assurances mutuelles. Les deux nont pas les mmes finalits et ne se rfrent pas au mme esprit. Cest la solidarit qui est au centre de linstitution de lassurance mutuelle. Pour les assurances primes fixes, cest plutt la spculation et le profit. Les montants pays dans les assurances mutuelles peuvent tre reports sur des annes. Dans lassurance primes fixes, il faut payer lexpiration du dlai du contrat mme si le risque ne se ralise pas. ** Les oprations de bourse Le code de commerce na pas prvu explicitement ces oprations. Il a voqu les transactions financires. Ces oprations se font dans le cadre du march financier. A ce niveau aussi, les socits prennent la forme de socit anonyme, ce qui revient dire que leurs activits sont commerciales. Les conditions exiges par larticle 36 du dahir relative la bourse des valeurs, ainsi que les garanties imposes, ne permettent aucune forme de socit autres que la socit anonyme doprer dans ce secteur. ** Les oprations des socits de financement La plupart des socits de financement au Maroc sont des filiales des banques. Lvolution de lactivit conomique a t lorigine de la diversification des activits de ce type de socit : socits de crdit la consommation, socit de gestion des moyens de paiement, socit de crdit immobilier, socit de crdit-bail b. Services sociaux et de divertissement

** Organisation des spectacles publics (art. 6, al. 15) Lactivit a t prvue par le code de 1913, mais devait se faire dans le cadre dune entreprise. Il sagit de toutes les activits qui ont pour objectif de divertir le public moyennant un prix. Il est donc indispensable que le bnfice du spectacle soit subordonn au paiement dun ticket par exemple. Lon intgre dans ce cadre le cinma, le thtre, les salles de musique et de danse, les cirques Ce qui exclut certains spectacles Les Elments du Fonds de Commerce I) Introduction

a notion de fond de commerce est difficile cerner. Dune manire approximative elle voque la boutique dans laquelle le commerant exerce son activit.

Or la notion de fonds de commerce est infiniment plus large : une usine, un bureau, un magasin grande surface sont ou peuvent tre- des fonds de commerce. II) Dfinition

Le fonds de commerce est un bien meuble incorporel constitu par lensemble de biens mobiliers affects lexercice dune ou de plusieurs activits commerciales Art. 79 du Dahir n 1-96-83 portant promulgation de la loi n 15-95 formant Code de Commerce. Le fonds de commerce comprend obligatoirement la clientle et lachalandage. Art. 80. Autrement dit cest lensemble des lments mobiliers corporels (matriel et outillage, marchandises) et incorporels (droit au bail, nom, enseigne) quun commerant ou un industriel groupe et organise en vue de la recherche dune clientle. III) La nature juridique du fonds

La nature juridique du FDC fait lobjet de controverses nombreuses. Toutefois, selon lopinion dominante, le fonds doit tre considr comme une universalit de fait et comme un meuble incorporel. 1) Un meuble incorporel

Le fonds de commerce est compos dun certain nombre dlments servant son exploitation. Ces lments sont tous des biens meubles, mais plusieurs dentre eux sont des meubles corporels. Cependant, le lgislateur nattache pas dimportance aux lments qui composent le fonds car il na dtermin ces lments quen vue de lexercice des privilges du vendeur du fonds et du crancier nanti. En effet, ces biens sont runis dans la mme main en vue de lexploitation du fonds. Cest leur union qui donne au commerant la possibilit de retenir une clientle. Or, la clientle na pas de ralit physique et reprsente un bien incorporel.

Ds lors, le fonds de commerce faute de caractre corporel de la clientle est un meuble incorporel. Cest aussi un meuble singulier puisque son transfert donne lieu publicit. Le fonds est-il une universalit juridique ? Universalit juridique ou de droit Un ensemble de biens formant un actif et un passif corrlatifs au sein duquel fonctionne la subrogation relle. Le patrimoine est une universalit juridique il comprend un actif et un passif ; lactif rpond du passif : soumission au droit de gage gnral dans son ensemble et au moment o sexercent les poursuites ; le solde en valeur nette (+, -, 0) reste en toute hypothse attach la personne. 2) Un tout qui est distinct des lments qui le composent. Quen est-il du fonds de commerce ? Le fonds de commerce nest pas une universalit juridique, puisque les crances et dettes relatives au fonds ne sont pas isoles du patrimoine de lexploitant, elles sincorporent aux autres crances et dettes de ce dernier. Il en irait autrement si le droit marocain reconnaissait le concept de patrimoine daffectation. Or celui-ci consacre le principe de lunit du patrimoine. Ainsi, il nexiste pas de cranciers dont le gage soit restreint au fonds de commerce et aucune prfrence nest accorde aux cranciers commerciaux par rapport aux cranciers civils. Ces derniers peuvent faire vendre le fonds de commerce pour obtenir le recouvrement de leurs crances autant que les cranciers commerciaux. Faute duniversalit juridique, on se rabat sur lide duniversalit de fait. Mais cette thorie ne fait que constater une union des lments, qui est dnue de consquences juridiques et rapproche le fonds dun troupeau de moutons, autre universalit de fait. Il faut cependant observer quil existe des signes qui peuvent entraner un changement de conception, notamment par lmergence du concept de cession dentreprise et la cration lgislative des entreprises unipersonnelles Dahir n 1-97-49. 3) Le fonds de commerce virtuel : une ralit juridique ? Universalit de fait

Une entreprise qui exerce son commerce par le biais dun rseau de communication lectronique (Internet, WAP), dispose-t-elle dun fonds de commerce ? Dans laffirmative, peut-on considrer que ce fonds de commerce, que nous qualifions de virtuel par opposition prsentiel , est diffrent dun fonds de commerce classique ? La question nest pas sans intrt pratique. En effet, la qualification de fonds de commerce en trane plusieurs consquences juridiques, puisquelle permet en particulier de grever le fonds dun gage, et a des rpercussions fiscales en cas de cession. La question sinscrit aussi dans lactualit de ce quil est convenu dappeler la nouvelle conomie : des sites se vendent coup de millions deuros sans que la cession nait ncessairement lieu par le biais de la vente des actions de la socit qui en est propritaire. La dfinition essentialiste du fonds de commerce ne soppose manifestement pas la conscration de lexistence dun fonds de commerce qui ne serait que numrique. En effet, tout site de commerce lectronique ouvert au public est bien un fonds de commerce en ce sens quil est destin crer et dvelopper un clientle, et ce indpendamment dautres lments matriels (matriel informatique par exemple) ou incorporels (brevets, logiciels, etc.). A quelle catgorie appartiennent les clients des sites Internet ? A priori, lachalandage semble bien convenir. En effet, la plupart des visites de sites Internet proviennent dun bon rfrencement dans les moteurs de recherche ou dans les autres sites. Un site bien rfrenc peut tre compar un commerce bien situ. Cependant, bien plus que dans le monde prsentiel, le consommateur est enclin se dplacer dun site lautre, la recherche du meilleur prix et/ou du meilleur service. Le rseau offre en effet au consommateur un terrain facile de comparaison des produits ou services vendus. Pour ces deux raisons, les clients seront donc surtout des clients de passage et dopportunit. Cependant, une clientle attire est aussi envisageable. En effet, certaines entreprises virtuelles sont amenes crer des habitudes de consommation, et donner confiance aux consommateurs, que ce soit par le biais de la mise en place de mcanismes srs de paiement, par la qualit de leur service aprs-vente, par le respect des dlais ou encore par leur respect ostensible de la lgislation (notamment par le biais de lapposition sur le site de labels de qualit). Toutefois, le fonds de commerce virtuel prsente des caractristiques originales, dont les principales sont labsence de droit au bail du moment que le contrat dhbergement, lment constitutif du fonds, est assimil un contrat de location et le rle essentiel jou par le nom de domaine en tant quautre lment constitutif du fonds. IV) Les lments du fonds de commerce :

1) Les lments corporels : Matriels et outillage: Ils dsignent les objets corporels mobiliers servant lexploitation du fonds. Dans certaines activits le matriel prsente une importance et une valeur considrables : ils ont plus dimportance dans lindustrie que dans le commerce. Ce mouvement va sans doute saccentuer compte tenu de lvolution des techniques. A la limite, la possession dun matriel trs spcialis peut constitue llment essentiel du fonds

dans la mesure o elle est le plus sr moyen dattirer et de retenir la clientle. Cependant, le matriel nest pas toujours dans la proprit de lindustriel : lorsque le propritaire est seulement locataire du matriel considr, cest lhypothse de leasing ou crdit bail, le matriel nest pas un lment du fonds de commerce. Marchandise : Ce sont les stocks de matires premires destins tre travailles et les produits finis qui attendent dtre vendus ( Les objets destins dtre vendus). Cependant, certaines marchandises, bien que prsentes dans les locaux, ne sont pas la proprit du titulaire du fonds. Il sagit essentiellement des marchandises ayant fait lobjet dune clause retardant le transfert de proprit lacqureur jusquau complet paiement du vendeur. La prsence de ces marchandises peut donner au commerant une apparence de solvabilit trompant ainsi ses cranciers. Remarque : les marchandises se distinguent du matriel non pas par leur nature mais par leur destination. Ainsi une machine crire sera marchandise si le fonds vend du matriel de bureau, et matriel dans les autres cas. La distinction devient donc impossible lorsque le commerant utilise pour lexploitation de son fonds des objets semblables ceux quil met en vente.

2) Les lments incorporels: Clientle et achalandage: Les premiers lments du fonds sont la clientle et lachalandage, cest--dire lensemble des personnes qui se fournissent chez un commerant ou qui ont recours ses services. Ces deux substantifs nont pas la mme signification: Le mot clientle dsigne soit les personnes qui sont lies au commerant par un contrat dapprovisionnement (clientle captive) soit celles qui sadressent lui pour des raisons de confiance ou dhabitudes (clientle attire). Le mot achalandage vise les clients de passage qui sont attirs par un emplacement favorable mais neffectuant que des achats occasionnels.

Nanmoins cette distinction na pas de consquences juridiques car dans le commerce de dtail, il est souvent difficile de savoir si lon est en prsence dun simple chaland ou dun client rgulier. La clientle reprsente lessentiel du Fond de Commerce ou plutt lobligatoire daprs lArticle 80, parce quelle apparat comme la finalit de lexploitation commerciale. Un Fond de Commerce ne peut se concevoir sans clientle : elle permet la production de son chiffre daffaires et dtermine sa rentabilit. Les caractres de la clientle : 1. Elle doit dabord tre commerciale. Ce caractre sera apprci par rfrence aux actes qui seront conclus. Ainsi, titre dexemple, dans un cabinet mdical, la clientle nest pas commerciale parce que le cabinet nest pas un fond de commerce en raison de la civilit de lentreprise. Elle doit enfin tre licite : toute exploitation caractre prohib ne peut pas donner naissance un fonds. Il est donc vident que tout mouvement du fond sous-tend le mouvement de la clientle. De ce fait, toute vente de fond une socit implique la vente de la clientle. Mais comment apprcier ce transfert ? On sait que la clientle sappuie obligatoirement sur des lments concrets qui contribuent lattirer et la fidliser. Ces lments qui servent de ralliement de la clientle varient dun fond lautre en fonction de lactivit du commerant du fait de labsence duniformit dans lagencement des fonds de commerce dut la varit des secteurs dactivit. Exemples :

2. 3.

Elle doit, ensuite, tre personnelle (propre au fond de commerce) ;

Le commerce de dtail : la cession de lenseigne quivaut la cession du fond lui-mme. Une boutique de quartier : la cession du droit au bail vaut la cession du fond. Une entreprise de distribution dessence : la cession de la licence dexploitation vaut cession du fonds.

4. Nature juridique de la clientle : La loi considre que la clientle est llment essentiel du fonds de commerce, en effet sans clientle il ne peut y avoir de commerce puisque les marchandises produites ou achetes ne peuvent tre revendues. Dans un rgime de libert de la concurrence, la clientle nappartient pas au commerant, elle peut lui tre enleve par un concurrent qui rend un service meilleur pour un prix moins lev. Les clients vont chez ceux qui sont assez habiles pour les attirer et assez diligents pour les conserver. La clientle nest donc rien, sinon un espoir. Elle a un caractre beaucoup moins prcis que les autres lments. Elle est galement le but poursuivi par le commerant ; tous les autres lments sont des moyens de parvenir cette fin, en attirant, en retenant ou en dveloppant la clientle. Lambigut du fonds de commerce vient de l, toute la construction repose sur un fondement quasi inexistant : cest un colosse au pieds dargile. Le droit au bail Cest un droit qui permet au commerant locataire dexercer le commerce de faon libre dans un local qui ne lui appartient pas. Son importance rside dans le fait: quil permet au commerant locataire dexercer le commerce sans crainte dtre expuls;

le commerant locataire peut cder le droit au bail et donc transfrer le local un nouveau acqureur contre le gr du propritaire. Cependant, le propritaire du lieu peut rcuprer le local dans les situations suivantes: versement dune indemnit dviction; non-paiement du loyer par le commerant; exercice dune activit illicite par le commerant; modification de la structure du local par le commerant; exercice dune activit autre que celle convenue au dpart par le commerant; le local prsente des inscurits pour les tiers. Il faut rapprocher du droit au bail, le droit de concession immobilire (dune mine par exemple) ou les occupations privatives dans les marchs dintrt national (dans les abattoirs ou marchs de gros), qui peuvent tre compris dans le nantissement dun fonds de commerce ou faire lobjet dune cession. Nom commercial: Cest lappellation sous laquelle le commerant, personne physique ou socit exerce son activit. Il peut tre cd avec le fonds car tant un moyen dattirer et de retenir la clientle, il a une valeur patrimoniale. Le nom commercial dsigne le fonds de commerce et ne se confond pas avec le nom de lentrepreneur bien quen pratique, les deux soient souvent identiques. En effet, le rgime juridique du nom commercial et du nom patronymique est diffrent ; Le nom commercial peut galement tre appos sur les produits fabriqus ou vendus. Quand ce nom est appos sur les produits, il joue un rle voisin celui de la marque, mais la marque nest valable que si elle a t dpose alors que le nom commercial nest pas soumis cette formalit. A ce sujet, une observation doit tre faite : en principe, il est impossible de poursuivre pnalement celui qui, sur ses papiers de commerce, utilise le nom commercial dautrui. En revanche, lorsquil y a apposition du nom commercial sur les produits, il existe une action pnale possible. Les questions souleves par le nom commercial ne concernent en pratique que limitation ou le plagiat. Lenseigne Il consiste en une inscription, une forme ou une image appose sur un immeuble et se rapportant lactivit qui s y exerce. Elle est le moyen dindividualiser ltablissement o le fonds est exploit, elle est une sorte de mot de passe ou de signe de ralliement permettant dentrer en contact avec la clientle. Elle peut tre soit le nom commercial lui-mme soit une dnomination de fantaisie soit un emblme Lenseigne mode dindividualisation du fonds ne doit pas tre confondue avec la marque qui est un procd didentification des produits fabriqus ou vendus par lentreprise Les droits de proprit industrielle La proprit industrielle est constitue par le droit exclusif qui est confr moyennant certaines formalits un commerant. Ces droits sont les brevets dinvention, les dessins et modles, les marques de fabrication. Et chacune de ces proprits incorporelles est soumise un rgime juridique propre et des modalits de protection qui sont au nombre de deux : laction en contrefaon et laction en concurrence dloyale. Il arrive que cet lment se confonde avec les prcdents. En effet pour accrotre lefficacit de sa publicit le commerant utilise parfois les mmes termes comme nom commercial, enseigne et marque. Autres lments incorporels

Autorisation administrative : Il sagit dinnombrables licences et autorisations administratives exiges pour lexercice de nombreuses activits commerciales notamment les transports, la pharmacie, les dbits de boissons.Elles sont dlivrs pour lexploitation dun fonds dtermin et ne se confondent pas avec les autorisations dexercer une activit en gnral accordes une personne en raison de son aptitude professionnelle (diplmes, carte professionnelle..)

Thoriquement, ces licences et autorisations ont un caractre personnel et sont dpourvus de valeur pcuniaire. Ils sont accords par ladministration compte tenu de la qualification professionnelle du requrant ou de lutilit de lexercice de lactivit prsente pour lactivit. Elles ne devraient pas faire partie du FDC car elles ne constituent pas proprement parler des biens. Malheureusement, ladministration tend agrer automatiquement la personne prsente par le prcdent titulaire de lautorisation ds lors que lintress rempli les conditions requises pour lexercice de lactivit. Or, pour prsenter son successeur, le commerant exige un prix souvent important. Les licences et les autorisations prennent donc peu peu un caractre patrimonial, crant ainsi des rentes de situations qui sont injustifis et qui mettent obstacle linstallation des jeunes commerants. Lespoir demeure cependant permis car ces licences et autorisations sont le plus souvent incompatibles avec le principe de la libre concurrence. La vente du fonds de commerce Le fonds de commerce tant souvent le seul bien important du commerant, sa vente clandestine ou rapide priverait les cranciers de leur gage. Le lgislateur a donc organis les conditions de la vente et la protection des cranciers du vendeur. Semblable transfert suscite galement linquitude du vendeur et de lacheteur. Cest pourquoi le lgislateur sest galement proccup de lacqureur en exigeant que le contrat contienne certaines mentions de nature clairer ce dernier sur la valeur du fonds et a accord au vendeur des garanties contre une ventuelle insolvabilit de lacqureur de son fonds. a. les conditions de fonds savoir : le consentement, la capacit, lobjet et la cause

le consentement : le vice du consentement peut rsulter de lerreur, du dol ou de la violence. En effet, lobjet du contrat tant une proprit incorporelle, cest dire un droit de clientle, il est facile de se tromper ou de se laisser tromper sur limportance de cette clientle. Ainsi, lerreur sur la valeur du fonds est prise par le lgislateur qui accorde une rduction du prix de vente lorsque des mentions sur lacte de vente sont inexacte (Art. 82). En cas de dol au cas o une mention est inexacte ou inexistante, exemple lindication dun nantissement le mme texte permet lacqureur de demander la nullit du contrat.
Lorsque lune des mentions prescrites larticle prcdent ne figure pas dans lacte de vente, lacheteur peut demander lannulation du contrat si labsence de cette mention lui a port prjudice. Lorsque les mentions figurant lacte sont inexactes, lacheteur peut demander lannulation du contrat ou la rduction du prix si linexactitude des mentions lui a port prjudice. Dans les deux cas, laction doit tre intente dans un dlai maximum dun an compter de la date de lacte de vente Art. 82 du Code de commerce

La capacit : elle sapprcie du ct du vendeur et de lacheteur. Lacqureur va devenir commerant et une personne qui na pas la capacit de faire le commerce ne peut donc pas acqurir un fonds (une personne dchue par exemple).
Concernant la vente ou lachat dun fonds de commerce par un mineur, ces deux oprations doivent obir aux conditions poses par larticle 14 du Code de commerce. Le tuteur testamentaire ou datif ne peut exploiter les biens du mineur dans le commerce, quaprs autorisation spciale du juge conformment aux dispositions du code du statut personnel. Cette autorisation doit tre inscrite au registre du commerce u tuteur testamentaire ou datif Art. 14

Lobjet : il est compos de deux lments, savoir le fonds et le prix. La chose cde est un fonds de commerce. Le Code de commerce ne dtermine pas les lments obligatoirement compris dans le fonds de commerce, mais lorsquils existent, ils doivent tre mentionns avec leur prix dacquisition.
Le vendeur ne peut prtendre vendre un fonds de commerce sil exclut llment principal qui retient la clientle. La cession du bail peut tre cet lment. Cependant, le vendeur nest pas oblig de consentir un bail lacqureur si le local tait sa proprit. Cest pourquoi larticle 81 nenvisage le droit au bail que sil existe. Toute vente de fonds de commerce ainsi que tout apport en socit ou toute attribution de fonds de commerce par partage ou licitation est constate par acte en la forme authentique ou sous seing priv. Le montant de la vente est dpos auprs dune instance dment habilite conserver les dpts. Cet acte mentionne : 1) 2) Le nom du vendeur, la date et la nature de son acte dacquisition, le prix de cette acquisition en spcifiant distinctement les prix des lments incorporels, des marchandises et du matriel ; Ltat des inscriptions des privilges et nantissement pris sur le fonds ; Sil y a lieu, le bail, sa date, sa dure, le montant du loyer actuel, le nom et ladresse du bailleur ; Lorigine de la proprit du fonds de commerce Art. 81

3)
4)

La cause, entendue comme le motif de la vente, cest sa conformit lordre public et aux bonnes murs qui doit tre vrifie.

b. le prix de vente Il rsulte de la ngociation entre les parties. Le prix peut tre global, mais sil nest pas pay au comptant, il faut pour la conservation du privilge du vendeur fixer trois prix diffrents pour les lments incorporels, pour le matriel et pour les marchandises. Des prix distincts sont tablis pour les lments incorporels du fonds de commerce, le matriel et les marchandises. Le prix suscite des difficults au regard de son caractre sincre. La dissimulation dune partie du prix est pratique dans les ventes de fonds, tant pour diminuer le montant des droits de mutation que pour soustraire une partie du prix aux cranciers dun vendeur insolvable. Pour viter cette dissimulation, le dahir du 24 dcembre 1958 formant Code de lenregistrement, applicable la vente du fonds de commerce comme celle des immeubles, sanctionne la dissimulation du prix par la nullit de la contre-lettre1 et la vente reste valable. Ainsi, le vendeur ne peut rclamer le complment du prix et lacqureur qui a pay une partie du prix dissimul ne peut se le faire restituer. Par ailleurs, larticle 15 du dahir vis sanctionne toute dissimulation dans le prix dune amende reprsentant le de la somme dissimule. c. Les conditions de forme La vente commerciale peut tre prouve par tous modes de preuve. En matire commerciale la preuve est libre. Toutefois, elle doit tre rapporte par crit quand la loi ou la convention lexigent Art. 334 Cependant, larticle 81 impose linsertion de certaines nonciations dans lacte de vente. Il en rsulte que la rdaction dun acte est indispensable pour la formation du contrat. En plus, lcrit doit tre dress pour permettre la publicit et linscription de lacte au registre du commerce (Art. 83). Il est galement indispensable pour linscription du privilge du vendeur, si le prix nest pas pay au comptant (Art. 91).

Cette disposition nest pas sanctionne par la nullit absolue qui est la sanction dune rgle de forme. Cest une nullit relative car elle ne peut tre demande que par lacqureur et dans le dlai relativement court dune anne compter de la date de lacte (Art. 82). B - Les garanties dues par le vendeur Outre lobligation de dlivrance du fonds, laquelle rsulte de la publicit des mutations, le vendeur a des obligations de garanties : exactitude des mentions obligatoires garantie du fait personnel clause de non rtablissement Consiste ne rien faire qui puisse troubler lacqureur dans lexercice des droits qui lui ont t transmis. Le vendeur a lobligation de ne pas se rtablir dans des conditions telles quil pourrait conserver une partie de son ancienne clientle. Il est cependant impossible de lui interdire toute activit commerciale. Cest pourquoi il est ncessaire de dterminer ltendue dans le temps et dans lespace de cette interdiction. Pour cela, les parties insrent souvent dans le contrat une clause de non rtablissement qui est valable si elle est limite dans un secteur dactivit ou dans un espace ou dans le temps. garantie dviction Elle interdit au vendeur dentraver la jouissance de lacqureur et, notamment, de vendre une seconde fois le mme fonds ou de le mettre en location. garantie des vices cachs Cette garantie existe dans toutes les ventes et il faut apprcier le vice daprs la nature de la chose vendue. Lobjet de la vente tant les lments de nature retenir la clientle, on ne saurait retenir les vices affectant seulement un des lments vendus, par exemple loutillage. Il faut que le vice cach soit de nature diminuer la clientle. Ainsi, le prix serait-il rduit ou la vente rsolue si le fonds est atteint dun vice le rendant impropre lusage auquel il tait destin : mesure administrative de fermeture, connue du vendeur mais tue lacheteur par exemple. C - paiement du prix par lacqureur Lacqureur qui est tenu de payer le prix au comptant doit attendre lexpiration du dlai donn aux cranciers des vendeurs pour faire opposition, car tout paiement anticip serait inopposable ceux-ci (Art.89). Lacqureur qui, sans avoir fait, des les formes prescrites, les publications, ou qui, soit avant lexpiration du dlai de quinze jours, soit au mpris des inscriptions ou oppositions aura pay le vendeur, nest pas libr lgard des tiers Art. 89 Le montant de la vente est donc dpos chez un intermdiaire (notaire ou agent daffaires) qui le conserve jusqu expiration du dlai dopposition (Art. 81). Lorsque le paiement du prix se fait crdit, lacqureur peut rgler le prix de vente en signant des billets de fonds chances successives. privilge du vendeur Dans le cas dune vente temprament, le lgislateur accorde au vendeur des garanties pour le paiement du prix : il bnficie dun privilge sur le fonds et qui suppose un formalit : son inscription dans les quinze jours de la vente (Art. 92). En vertu de ce privilge, le vendeur du fonds prime les cranciers de lacqureur ayant obtenu un nantissement sur le fonds achet. Que le fonds soit revendu par lacheteur ou saisi et vendu judiciairement par les cranciers nantis de ce dernier, le vendeur initial, qui na pas t intgralement pay du prix, rcuprera la valeur de sa crance sur le prix de vente du fonds, et ce, avant les autres cranciers. Mais le privilge ne porte pas indiffremment sur tous les lments du fonds de commerce. Le Code de commerce organise ce privilge par le sectionnement du prix de vente en 3 parties. Le privilge couvre successivement la partie du prix reprsentative des marchandises, puis celle affrente au matriel et enfin celle relative aux lments incorporels (Art. 91). Ainsi, le prix pay par lacheteur simpute en premier sur les marchandises, en second lieu sur le matriel et en troisime lieu sur les lments incorporels. En fin de priode de paiement, le privilge ne joue donc plus que sur les lments incorporels et si le fonds est vendu judiciairement, ce nest que sur la partie du prix reprsentative des lments incorporels que le privilge pourra tre exerc. Linscription doit tre prise, peine de nullit, dans le dlai de quinze jours compter de la date de lacte de vente, la diligence du vendeur. Elle prime toute inscription prise dans le mme dlai du chef de lacqureur. Elle est opposable au redressement et la liquidation judiciaire de lacqureur Art. 92 Le privilge ne porte que sur les lments du fonds de commerce numrs dans la vente et dans linscription, et, dfaut de dsignation prcise, que sur le nom commercial et lenseigne, le droit au bail, la clientle et lachalandage. Des prix distincts sont tablis pour les lments incorporels du fonds de commerce, le matriel et les marchandises. Le privilge du vendeur qui garantit chacun de ces prix ou ce qui en reste d, sexerce distinctement sur les prix respectifs de la revente relatifs aux marchandises, au matriel et aux lments incorporels du fonds. Nonobstant toute convention contraire, les paiements partiels autres que les paiements comptants, simputent dabord sur le prix des marchandises, ensuite sur le prix du matriel. Art. 91 action rsolutoire de la vente Au privilge, sajoute, pour le vendeur impay, une autre protection : la facult dobtenir la rsolution de la vente. Cette facult est conditionne par linscription du privilge, publicit de nature informer les tiers (Art. 99). Ds lors, si le dbiteur ne paie pas aux chances convenues et si le crancier vendeur du fonds avait pris soin dinscrire le privilge, il pourra solliciter la rsolution de la vente.

Pour viter les dlais inhrents une action en justice, les contrats comportent souvent une clause rsolutoire. La rsolution emporte restitution du fonds et remboursement de la fraction du prix pay. Laction rsolutoire pour dfaut de paiement du prix doit, pour produire effet, tre mentionne et rserve expressment dans linscription du privilge prvue larticle 92. Elle ne peut tre exerce au prjudice des tiers aprs lextinction du privilge. Cette action est limite aux seuls lments qui font partie de la vente Art. 99 conditions de laction rsolutoire Laction rsolutoire ne peut tre admise sans que les cranciers ne soient avertis de son existence. Le Code de commerce a donc impos sa notification aux cranciers inscrits sur le fonds (Art. 101). Cette notification aux cranciers est galement exige en cas de rsolution de plein droit rsultant dune clause du contrat ou si le vendeur obtient de lacqureur la rsolution lamiable. La rsolution encourue ou consentie ne deviendra dfinitive que 30 jours aprs la notification ainsi faite (Art. 102). Article 101 Le vendeur qui exerce laction rsolutoire doit la notifier aux cranciers inscrits sur le fond, au domicile par eux lu dans leurs inscriptions. Le jugement ne intervenir que trente jours aprs la notification. Article 102 Sil rsulte du contrat une rsolution de plein droit ou si le vendeur a obtenu de lacqureur la rsolution lamiable, il doit notifier aux cranciers inscrits, domicile lu, la rsolution encourue ou consentie qui ne deviendra dfinitive que trente jours aprs la notification ainsi faite. En outre, laction rsolutoire doit tre limite, comme le privilge, aux seuls lments qui font partie de la vente (Art. 99). Autrement dit, elle est limite aux seuls lments sur lesquels porte encore un privilge. La rsolution emporte restitution du fonds Le vendeur est tenu de prendre tous les lments du fonds de commerce qui font partie de la vente, mme ceux sur lesquels son privilge et son action sont teints. En cas de rsolution amiable ou judiciaire de la vente, le vendeur est tenu de reprendre tous les lments du fonds de commerce qui font partie de la vente, mme ceux sur lesquels son privilge et son action sont teints. Il est comptable du prix des marchandises et du matriel existant au moment de sa reprise de possession daprs lestimation qui en a t faite par expertise contradictoire amiable ou judiciaire, sous dduction de ce qui pourra lui rester d par privilge sur les prix respectifs des marchandises et du matriel, le surplus, sil y en a, devant rester le gage des cranciers inscrits et dfaut des cranciers chirographaires Art. 100 Quant aux lments incorporels, la loi ne dit rien, mais il faut admettre que le vendeur doit les reprendre au prix fix par le contrat de vente mme si leur valeur a diminu. 2. la protection des tiers a. la publicit La vente intervient alors que les cranciers du vendeur ont des droits sur le fonds de commerce en garantie du paiement de leur crance. Il en est ainsi du vendeur prcdent non encore pay et qui a fait inscrire son privilge, du banquier qui a un nantissement sur le fonds de commerce pour garantie du prt consenti au vendeur, de la socit de crdit bail, etc. Tous ces cranciers ont avantage tre informs de la cession. Ainsi, la publicit de la vente du fonds de commerce est impose par la loi pour protger les cranciers du vendeur, notamment ceux qui ne disposent daucune garantie de leur crance, en leur permettant de faire opposition pour empcher le vendeur de toucher le prix. lacte de vente doit dabord tre enregistr pour avoir date certaine ; il doit ensuite tre dpos dans les 15 jours de sa date au Secrtariat-greffe du tribunal dans le ressort duquel est situ le fonds de commerce ; lacte est inscrit sous forme dextrait au Registre du commerce par le secrtaire-greffier. Lextrait contient la date de lacte, les noms, prnoms et domiciles de lancien et du nouveau propritaire, la nature et le sige du fonds, le prix stipul, lindication et le sige des succursales qui peuvent tre comprises dans la vente, lindication du dlai pour les oppositions et une lection de domicile dans le ressort du tribunal; lextrait est publi en entier et sans dlai par le secrtaire-greffier, aux frais des parties, au Bulletin Officiel et dans un journal dannonces lgales ; une seconde insertion a lieu, la diligence de lacqureur, entre le 8me et 15me jour aprs la premire insertion.(Art. 83)

Aprs enregistrement, une expdition de lacte notari ou un exemplaire de lacte sous seing priv doit tre, dans les quinze jours de sa date, dpos au secrtariat-greffe du tribunal dans le ressort duquel est exploit le fonds ou du principal tablissement du fonds si la vente comprend des succursales. Un extrait de lacte est inscrit au registre du commerce. Lextrait contient la date de lacte, les noms, prnoms et domiciles de lancien et du nouveau propritaire, la nature et le sige du fonds, le prix stipul, lindication et le sige des succursales qui peuvent tre comprises dans la vente, lindication du dlai fix par larticle 84 pour les oppositions et une lection de domicile dans le ressort du tribunal. Lextrait inscrit au registre du commerce est publi en entier et sans dlai par le secrtaire-greffier, aux frais des parties, au Bulletin Officiel et dans un journal dannonces lgales. Cette publication est renouvele la diligence de lacqureur entre le huitime et le quinzime jour aprs la premire insertion Art. 83

Labsence ou lirrgularit de la publicit na pas dinfluence sur la validit de la vente et le transfert de proprit. Mais elle comporte une sanction trs efficace dicte par larticle 89. En effet, lacqureur qui paie son vendeur sans avoir effectu les publications prescrites, ou avant lexpiration du dlai de 15 jours ouvert aux cranciers pour faire opposition, nest pas libr lgard des tiers. Il sera donc oblig de verser une seconde fois le prix de vente. b. opposition et surenchre des crances

Les cranciers du vendeur ont un droit exceptionnel. Lorsquils sont avertis par la publicit, ils possdent un double droit : faire opposition pour empcher le vendeur de toucher le prix (Art. 84) ; faire une surenchre du 1/6 du prix sils estiment que le fonds a t vendu un prix trop bas (Art. 94).

Article 84 Dans les quinze jours, au plus tard, aprs la seconde insertion, les cranciers du vendeur, que leur crance soit ou non exigible, peuvent former opposition au paiement du prix par lettre recommande avec accus de rception adresse au secrtariat-greffe du tribunal qui a reu lacte ou par le dpt de lopposition auprs du dit secrtariat contre rcpiss. Lopposition doit noncer, peine de nullit, le montant et les causes de la crance et contenir une lection de domicile dans le ressort du tribunal. Nonobstant toute stipulation contraire, le bailleur ne peut former opposition pour loyers en cours ou choir. Article 94 Pendant le dlai fix larticle prcdent, tout crancier inscrit ou qui a form opposition dans le dlai de quinze jour fix larticle 84 peut prendre au secrtariat-greffe du tribunal communication de lacte de vente et des oppositions et, si le prix de vente est insuffisant pour dsintresser les cranciers vises ci-dessus, former, en se conformant aux prescriptions de larticle 123 et suivants, une surenchre du sixime du prix principal du fonds de commerce non compris le matriel et les marchandises.

Lopposition Elle ne confre aucun privilge aux premiers opposants ; Elle leur permet de demander au juge des rfrs de squestrer la partie du prix correspondant leur crance ; Elle peut dboucher sur la surenchre ;
Deux exigences doivent tre satisfaites : de forme et de dlai (Art. 84) ; Tout crancier du vendeur, que sa crance soit civile ou commerciale, quelle soit exigible ou non peut faire opposition au prix de vente ; Par le biais de lopposition, la loi a entendu protger spcialement les cranciers chirographaires ;

Une restriction concerne le bailleur qui peut faire opposition pour les loyers chus, mais non pour les loyers en cours ou choir, nonobstant toute stipulation contraire ; Les cranciers peuvent faire opposition ds quils ont connaissance de la vente par la premire publicit ; Effets de lopposition

lacqureur ne peut pas payer son prix au vendeur pendant le dlai de 15 jours donn aux cranciers et tout paiement dune partie ou de la totalit qui sera fait par lacqureur est inopposable aux cranciers ; le vendeur peut se pourvoir en rfr dans un dlai de 10 jours aprs le dlai fix pour les oppositions, pour obtenir lautorisation de toucher le prix malgr lopposition ; le juge des rfrs accorde cette autorisation si lacqureur mis en cause lui dclare formellement, et sous sa responsabilit personnelle, quil nexiste pas dautres cranciers opposants (Art. 87) ; le vendeur doit verser au tribunal une somme suffisante pour rpondre ventuellement des causes de lopposition (Art. 85) ; lacheteur nest pas libr du prix lgard des autres cranciers opposants antrieurs lordonnance, sil en existe (Art. 87) ; En cas dabus dopposition, cest dire si lopposition est faite sans titre et sans cause, ou si elle est nulle en forme, le vendeur peut se pourvoir en rfr pour obtenir lautorisation de toucher le prix malgr lopposition. Mais le prsident du tribunal nest comptent dans ce cas que sil ny a pas instance engage au principal (Art. 88). La surenchre du 1/6


Formalits

Ce droit permet au crancier, ayant fait opposition, de demander la vente publique du fonds avec une mise prix suprieur de 1/6 du prix de la vente initiale ; Le matriel et les marchandises ne sont pas compris ; La surenchre se calcule uniquement sur la valeur des lments incorporels (Art. 94) ; Ce droit protge les cranciers contre le concert frauduleux de lacheteur et du vendeur saccordant sur un prix trs bas, dont le montant est insuffisant pour satisfaire les cranciers ;

Pendant les 30 jours suivant la seconde insertion, une expdition ou une copie de lacte de vente est tenue au secrtariat-greffe du tribunal qui a reu lacte, la disposition de tout crancier opposant ou inscrit (Art. 93) ; En prenant communication de lacte de vente et des oppositions, tous les cranciers inscrits ou qui ont fait opposition ont le droit de demander que le fonds soit vendu en justice sur leur surenchre (Art. 94) ;

Lexistence du droit de surenchre a un caractre prventif, car le crancier ne peut, en fait, surenchrir que sil est dispos acqurir e fonds de commerce et sil peut le faire. En effet, larme de surenchre est double tranchant car si, lors de la vente aucun surenchrisseur ne se prsente, cest le crancier ayant provoqu la mise en vente qui sera dclar acqureur (Art. 127) ;

LA LETTRE DE CHANGE Cest un crit par lequel une personne (le tireur) donne lordre une autre personne (le tir) de payer une certaine somme dargent, une date dtermine une troisime personne (le bnficiaire).

MENTION OBLIGATOIRE

la dnomination de la lettre de change ; le mandat pur et simple de payer une somme dtermine ; le nom du tir, cest dire celui qui doit payer ; lindication de lchance :

un certain dlai de vue ; le lieu du paiement ; le nom du bnficiaire ; la date et lieu o la lettre de change est cre ; le nom et la signature du tireur. SANCTIONS DES IRREGULARITES

vue, jour fixe, un certain dlai de date,

Deux cas doivent tre distingus : 12les mentions obligatoires ont pu tre omises larticle 160 du Code de Commerce noncent des rgles de supplance lgale. Linexactitudes des mentions obligatoires selon les rgles de la thorie de simulation : le titre est valable mais la disposition mensongre est inopposable aux tiers, qui peuvent sen prvaloir. MENTIONS FACULTATIVES

1234-

la clause de domiciliation ; la clause de retour sans frais ; clause de non lordre ; la valeur fournie par le bnficiaire au tireur. CONDITIONS DE FONDS

le consentement ; la capacit ; lobjet ; la cause ; le principe dindpendance des signatures ; les causes de nullit sont inopposables au porteur de bonne foi. Absence du consentement

Signature contrefaite En cas vices du consentement la nullit de lengagement du tireur est inopposable au porteur de bonne foi. La capacit

Fausse signature

La lettre de change est un acte de commerce par la forme

La nullit de lincapable est opposable au porteur de bonne foi CAUSE ET EFFET DE COMPLAISANCE

Lobligation cambiaire du tireur envers le bnficiaire a pour cause la crance fondamentale de la valeur fournie qui doit exister, et ntre pas illicite peine de nullit absolue de lobligation Pourquoi le tir sengage-t-il ? * pour tromper les tiers, concrtement les banquiers susceptibles descompter ces titre Sanction : Nullit absolue

LES GARANTIES DE LA LETTRE DE CHANGE : LA PROVISION

La ncessit de la provision lchance La lettre de change est un instrument de crdit ;

La provision nest pas une condition de validit du titre A lchance, la crance doit prsenter les caractres requis pour tre paye : Suffisante ;
Certaine ; Liquide ; Exigible ; Disponible. LA TRANSMISSION DE LA PROVISION

La proprit de la provision est transmise de droit aux porteurs successifs de la lettre de change avec tous ses accessoires Le transfert est immdiat Mme si la provision faisait de faut, le tir accepteur ne pourrait plus sen prvaloir pour se dgager lencontre du prsentateur au paiement Lacceptation suppose provision LIMMOBILISATION DE LA PROVISION

A lchance, le droit du porteur sur la provision telle quelle existe devient irrvocable ; La crance sort du patrimoine du tireur de sorte quil ne peut plus en recevoir le paiement et que ses autres cranciers ne peuvent plus sen emparer. LACCEPTATION DE LA LETTRE DE CHANGE

Par acceptation le tir se reconnat dbiteur cambiaire du porteur de la lettre de change Le caractre facultatif de la prsentation de la lettre de change lacceptation du tir sauf : Si la lettre de change est payable vue ;

Si lacceptation est interdite par une clause non acceptable.

La prsentation lacceptation est parfois obligatoire Pour leffet payable un certain dlai de vue qui doit tre prsenter dans le dlai dun an. Sauf au tireur modifier.

Si le tireur stipule quil doit tre prsenter lacceptation.

le refus dacceptation entrane de plein droit la dchance du terme aux frais et dpenses du tir, lorsque la lettre de change est cre en excution dune convention relative des fournitures, des marchandises entre commerants et que le tireur a satisfait aux obligations rsultant pour lui du contrat Lacceptation est pure et simple mais le tir peut la restreindre une partie de la somme ; La prsentation doit avoir lieu au domicile du tir ;

Le tir peut exiger une seconde prsentation le lendemain ; En cas de modification par le tir de la date dchance, le porteur peut : Soit considrer quil y a refus dacceptation ;

Attendre lchance initiale ; Attendre lchance propose. LE CHEQUE

Le chque est crit par lequel une personne appele le tireur donne lordre un tablissement de crdit, appel tir, de payer vue une certaine somme une troisime personne, appele bnficiaire ou son ordre. CARACTERISTIQUE DU CHEQUE Son rgime rpond des mcanismes du droit civil, lordre, le mandat de payer. Le mandat donn au tir est irrvocable. Le chque est dpourvue, en soi, de caractre commercial. Le chque est titre de paiement. Le chque est titre de banque. LA CREATION DU CHEQUE A/ Les conditions de forme :

Les mentions obligatoires :

La dnomination du chque ; Le mandat pur et simple de payer une somme dtermine ; Le nom du tir Lindication du lieu de paiement ; La date et le lieu o le chque est cr Le nom et la signature du tireur.

LES MENTIONS FACULTATIVES Le chque peut tre cr personne dnomme avec ou sans clause ordre, ou au porteur. La clause interdisant lendossement. Le barrement du chque. La certification. LES MENTIONS INTERDITES Le chque ne peut comporter dchance ; Le chque ne peut comporter une stipulation dintrts ; Le chque ne peut comporter de condition Lacceptation du chque est interdite ; Interdiction de chque de garantie. LES CONDITIONS DE FONDS Le tir doit tre un tablissement de crdit ; Le tireur doit avoir la capacit et les pouvoirs requis ; La cause de lengagement doit tre licite ; Nul ne peut signer un chque comme reprsentant dune autre personne sans procuration crite.

LA PROVISION DU CHEQUE Lexistence de la provision ne figure pas parmi les conditions de validit du chque ; Lexigence de la constitution immdiate de la provision rsulte de la nature dinstrument de paiement du chque ; La provision est irrvocable et ne peut faire lobjet dopposition au paiement sauf en cas de vol ou de perte, utilisation frauduleuse ou la faillite du porteur ; Que faire en cas dopposition pour dautre cause.

PROPRIETE DE LA PROVISION Lmission du chque transfre au bnficiaire la proprit de la provision cest dire :

Le dcs du tireur ou son incapacit survenant postrieurement est sans incidence ; Il en est de mme de louverture dune procdure de redressement ou de liquidation judiciaire contre le tireur ; La saisie-arrt du compte du tireur devait respecter les missions de chques antrieurs.

LE PAIEMENT DU CHEQUE A/ La prsentation au paiement :

Le chque est payable vue ; Le chque mis et payable au Maroc doit tre prsent au paiement dans un dlai de vingt jours ; Le chque mis hors du Maroc et payable au Maroc doit tre prsent dans un dlai de soixante jours.

ABSENCE DUNE PROVISION SUFFISANTE Soit que le banquier tir paye ; Ou le banquier refuse de couvrir et il y a dfaut de paiement.

CONSTATATION DU DEFAUT DE PAIEMENT

Le refus de paiement doit tre constat par un prott ; Le prott doit tre fait avant lexpiration du dlai de prsentation ; Le porteur doit donner avis son endosseur et au tireur dans les huit jours ouvrable qui suivent le jour de prott ; Entre endosseur le dlai davis et de quatre jours.

EN CAS DE PERTE OU DE VOL DU CHEQUE Celui qui il appartient peut :

Poursuivre le paiement sur un second, troisime, quatrime. Demander le paiement du chque et lobtenir par ordonnance prsident du tribunal en justifiant sa proprit et en donnant caution.

LE PORTEUR NEGLIGEANT IL perds le recours cambiaire sauf les exceptions suivantes : Si le tireur qui na pas fait provision ; La force majeure qui persiste au-del de quinze jours. LA PRESENTATION

Six mois compter de lexpiration du dlai de prsentation pour les actions du porteur contre les endosseurs ; Les actions des divers obligs les uns contre les autres se prescrivent par six mois partir du jour o loblige a rgl le chque ou du jour o il a t lui mme actionn ; Laction du porteur du chque contre le tir se prescrit par un an partir de lexpiration du dlai de prsentation.

LEMISSION DU CHEQUE FAITE DE PROVISION SUFFISANTE

La procdure dinterdiction bancaire commence par une lettre dite dinjonction obligatoirement adress au tireur ; Le tireur est interdit dmettre des chques et quil doit restituer les formules en sa possession ; La dure de linterdiction passe de 1 10 ans.

QUE FAIRE POUR METTRE FIN A CETTE INTERDICTION ? Le tireur doit justifier quil a rgl le montant ou a constitu la provision ; Quil sest acquitt de lamende fiscale :

5% pour la premire injonction, 10% pour la deuxime injonction, 20% pour la troisime injonction et les injonctions suivantes.

LEMISSION DE CHEQUE SANS PROVISION - Emprisonnement dun cinq ans ; - Amende de 200 1.000 Dhs sans que cette amende puisse tre infrieure 25% du montant du chque ou de linsuffisance de provision ; - La peine demprisonnement pourra tre rduite ou supprime si la provision est constitue ou comble dans les vingt jours de la prsentation ; - Interdiction judiciaire de 1 5 sous peine demprisonnement de 1 mois deux ans et une amende de 1.000 10.000 DH. Entreprise en difficult Unitaire jusquau terme de la priode dobservation -sauf conversion anticipe en liquidation judiciaire-la procdure de redressement judiciaire a vocation de se diffrencier par leffet du jugement portant dnouement du sort de lentreprise. En toute hypothse,cette dcision est prcde du dpt du rapport du syndic ,en effet avec le concours du chef de lentreprise et lassistance ventuelle dun ou plusieurs experts, il doit dresser dans un rapport le bilan financier,conomique et social de lentreprise. Au vu de ce bilan le syndic propose soit un plan de redressement assurant la continuit de lentreprise ou sa cession un tiers, soit la liquidation judiciaire. Ds ce dpt du rapport, et pour permettre au tribunal de prendre une connaissance complte des lments de la cause, une ultime consultation contradictoire est organise en chambre du conseil : y sont convoqus le chef dentreprise, les contrleurs et les dlgus du personnel. Ainsi inform le tribunal rend son jugement en audience publique. Pour lessentiel, cest--dire quant au parti pris sur le sort de lentreprise, la dcision peut porter sur un plan de continuation qui vise la poursuite de lactivit de lentreprise par ses dirigeants, et pouvant proposer des dlais et des remises aux cranciers ,Cest au tribunal quil appartient de lhomologuer ou de le rejeter. A- LE LIVRE V DU CODE DE COMMERCE : Le livre V du code de commerce (loi du 1er aot 1996), rserv aux procdures des difficults de l'entreprise, traduit la dominance de l'approche conomique sur celle purement juridique, en apprhendant l'entreprise comme vhicule de cration de richesse et d'emploi et non pas uniquement comme un objet de proprit. Plus, le sauvetage de l'entreprise en difficult, non seulement permet le maintien des emplois et le processus cratif de richesses qu'elle reprsente, mais prvient une raction en chane ngative (difficults financires) des oprateurs conomiques lis ladite entreprise (fournisseurs, clients, cranciers). Aussi, est-il possible, ds une premire lecture des titres composant le livre v du code de commerce, avant toute analyse de leurs dispositions, de dduire une volont claire du lgislateur de faire du sauvetage de l'entreprise en difficults sa principale proccupation. La loi n'intervient plus posteriori pour protger les intrts des cranciers, mais, galement et surtout, en amont pour organiser tout un processus de rvlation des difficults et viter, ainsi, que ces dernires ne deviennent insurmontables et que la situation de l'entreprise ne devienne irrmdiablement compromise. C'est dire que la sphre du droit des procdures collectives s'est tendue en amont, avant que l'entreprise ne soit en cessation de paiements, en revalorisant le rle du contrat d'une part, et des organes de contrle de l'entreprise, d'autre part. B- LE PLAN DE REDRESSEMENT : Fond sur lesprance, tay dune survie de lentreprise, le plan peut en amnager les conditions selon deux modalits principales : celles de la continuation directe de lentreprise et de ses activits ou celle de la cession; la combinaison des formules, expressment permise (art .603), pouvant constituer une heureuse opportunit. En toute hypothse, le plan a vocation circonscrire les conditions densemble de redressement. A ce titre il nonce en particulier les engagements souscrits quand lavenir de lactivit, aux modalits de son financement, au rglement du passif antrieur ou aux garanties de ces obligations, et dsigne les personnes qui les ont souscrites (dirigeants,banquiers,fournisseurs,cranciers, repreneurs,etc.). Il est opposable tous sans que, toutefois, les mesures

adoptes dans le plan, notamment en cas de continuation, souligne lintrt den fixer la dure: elle est dtermine par le tribunal sans pouvoir excder dix ans (art.596). Conu, labor, mdit avec soin, le plan de redressement pourrait nanmoins appeler, lpreuve des faits, des amnagements. La loi intgre expressment cette prvision. Ainsi dispose-t-elle que, sur la demande du chef dentreprise et le rapport du syndic, le tribunal peut dcider une modification dans les objectifs et les moyens du plan (art.597). C- LA CONTINUATION DE LENTREPRISE Elle constitue la solution la plus respectueuse de lentreprise considre dans son identit conomique, son autonomie fonctionnelle et sa reprsentation humaine. Cela la rend hautement souhaitable - mme au prix de contraintes, restrictions et sacrifices partags mais nen commande pas lautomaticit; car une continuation abusive peut aussi constituer un trouble grave lintrt public conomique .Au demeurant, la loi mme donne acte dune certaine exigence dopportunit et dadquation de cette issue aux facults prsentes de lentreprise et aux perspectives dune prvision raisonnable. Elle tient galement compte : - De limportance des pertes accumules. - Des rsultats de la gestion pendant la priode dobservation. - De lattitude des dbiteurs lgard du projet de plan. Ce quelle traduit en posant comme critre de continuation de lentreprise quil existe des possibilits srieuses de redressement et de rglement du passif (art.592) La vrification et lapprciation de ces possibilits cumulatives, pure question de fait, relvent de la souveraine apprciation du tribunal qui peut aussi, par les dispositions du plan, jouer des mesures daccompagnement proposes ou esquisses par la loi. II-Plan de continuation : Le plan de continuation est un plan de redressement qui vise la poursuite de l'activit de l'entreprise par ses dirigeants, et pouvant proposer des dlais et des remises aux cranciers. C'est au Tribunal qu'il appartient de l'homologuer ou de le rejeter. A- MESURE DE REDRESSEMENT : Le tribunal dcide la continuation de l'entreprise lorsqu'il existe des possibilits srieuses de redressement et de rglement du passif (art 592). Cette disposition impose au tribunal une analyse approfondie des potentialits de l'entreprise Le tribunal dcide la continuation sur rapport du syndic (art590). En pratique, le tribunal ne disposant pas de comptence financire lui permettant d'analyser profondment le rapport du syndic, donne suite favorable au plan propos par ce dernier Le tribunal peut arrter le plan de continuation mme si la vrification des crances n'est pas termine. La dure du plan est fixe par le tribunal sans qu'elle puisse excder dix ans (art 596). 1- Eviction des dirigeants : Le tribunal peut d'office, ou sur demande du syndic, subordonner l'adoption du plan de redressement de l'entreprise au remplacement d'un ou plusieurs dirigeants. La mise en uvre de cette mesure est, toutefois conditionne par son caractre ncessaire pour la survie de l'entreprise. A cette fin, le tribunal peut carter les dirigeants malhonntes qui compromettent le redressement. On constate donc que l'intrt de l'entreprise prime sur les droits des dirigeants. Plusieurs mesures sont envisageables notamment: - Remplacer les dirigeants -Prononcer l'incessibilit des parts ou actions des dirigeants (celle-ci prend fin ds la clture de la procdure) -Ordonner la cession des parts et actions des dirigeants un prix fix par l'expert. Ces mesures concernent uniquement les dirigeants, les associs mme majoritaires y chappent. 2- La suspension de linterdiction des chques:

Lorsque l'entreprise a fait l'objet d'une interdiction d'mettre des chques en raison de faits antrieurs au jugement d'ouverture, le tribunal peut prononcer la suspension des effets de cette mesure pendant la dure d'excution du plan et du rglement du passif

(art 593 Ladite suspension ne met pas obstacle l'obligation pour l'entreprise de payer l'amende fiscale prvue par larticle 314 du code de commerce pour mission de chque (s) sans provision. La rsolution du plan met fin de plein droit la suspension de l'interdiction. 3- Inalinabilit de certains biens : Dans le jugement arrtant le plan ou le modifiant, le tribunal peut dcider que les biens qu'il estime indispensable la continuation de l'entreprise ne pourront tre alins, pour une dure qu'il fixe, sans son autorisation. L'inalinabilit des biens est inscrite au registre de commerce de l'entreprise (art 594). L'inscription de l'inalinabilit des biens immeubles la conservation foncire a, toutefois, t omise. Cette omission risque de soulever des problmes, dans la mesures ou seules les inscriptions portes sur le titre foncier de l'immeuble sont opposables aux tiers. Dans tous les cas, tout acte pass en violation de cette inalinabilit est annul la demande de tout intress prsente dans le dlai de trois ans compter de la conclusion de l'acte ou de sa publication.

4- Propositions diverses : Le plan mentionne les modifications statuaires ncessaire la continuation de l'entreprise. - L'exprience rvle que les difficults d'une entreprise sont souvent imputables, dans une mesure significative, la mauvaise structure de son activit. Aussi le plan peutil prescrire que la continuation a lieu moyennant l'arrt, l'adjonction ou la cession de certaines branches d'activits - Augmentation du capital - Le redressement peut exiger le licenciement des salaris pour motif conomique prvu par le nouveau code de travail en contrepartie d'une indemnisation lgale de licenciement.

B-MODIFICATION DU PLAN : Une modification dans les objectifs et les moyens du plan ne peut tre dcide que par le tribunal la demande du chef de l'entreprise et sur le rapport du syndic. Il en rsulte que la demande de modification du plan ne peut maner que du chef de l'entreprise, l'exclusion de toute autre personne. Le tribunal statue aprs avoir entendu ou dment appel les parties ou toute personne intresse. Aucune limite du pouvoir du tribunal de modifier le plan n'est prvue par la loi. Il s'ensuit que seules les limites applicables au plan initial restent en vigueur, comme le dlai du plan qui ne peut dpasser dix ans et l'impossibilit d'imposer aux cranciers des remises de dettes (art 598) C- RESOLUTION DU PLAN :

Si l'entreprise excute le plan, le tribunal prononce la clture de la procdure. Par contre, si l'entreprise n'excute pas ses engagements fixs par le plan, le tribunal peut d'office ou la demande d'un crancier et aprs avoir entendu le syndic, prononcer la rsolution du plan et dcider la liquidation judiciaire. Les cranciers soumis au plan dclarent alors l'intgralit de leurs crances et srets, dduction faite des sommes perues. III- LAPUREMENT DU PASSIF: A MESURES DAPUREMENT : Lapurement du passif se fait par lamnagement des dettes de lentreprise. Le syndic envoie une lettre aux cranciers prsentant des propositions de remises des dettes. Ces cranciers -rsigns aux dcisions du tribunal- se doivent de rpondre lettre soit par refus ou acceptation. Au-del du dlai de 30 jours, tout silence quivaut acceptation. Les termes dchances des crances sont fixs par le tribunal et non pas par les cranciers.

Dans le 1er cas: Quand les cranciers acceptent la remise, le tribunal donne acte des dlais et remises accords par les cranciers au cours de la consultation. Ces dlais et remises peuvent, le cas chant, tre rduite par le tribunal (art.598). Dans le 2me cas: Quand les cranciers refusent les dlais et remises proposs par le syndic et le chef de lentreprise, le tribunal ne peut contraindre ledit crancier consentir que des dlais. Il ne peut, par exemple, lui imposer un abandon de crance, mme partiel. Le tribunal ne peut agir que sur les dlais (rchelonnement de la dette : octroi dun diffr de paiement). En effet selon larticle 598 (suite) Pour les autres cranciers, le tribunal impose des dlais uniformes de paiement sous rserve, en ce qui concerne les crances terme, des dlais suprieurs stipuls par les parties avant louverture de la procdure.Ces dlais peuvent excder la dure du plan. Le premier paiement doit intervenir dans le dlai dun an Le montant des chances peut tre progressif. Dans ce cas, leur montant annuel ne peut tre infrieur 5% de leur montant total retenu par le plan.

B- LES MESURES DE SAUVEGARDE: Elles concernent dabord le cas de la cession partielle dactifs. - Article 601 : Si un bien est grev dun privilge spcial, dun nantissement ou dune hypothque, une autre garantie peut tre substitue en cas de besoin, si elle prsente des avantages quivalents. En labsence daccord, le tribunal peut ordonner cette substitution Autrement dit, lorsque la ralisation dun lment dactif est envisage, pour procurer lentreprise la disposition de son prix, lopration peut se heurter lexistence dune sret relle constitue ou acquise sur le bien. Lintrt de lentreprise suggre alors que soit substitue au privilge, au nantissement ou lhypothque en cause, une autre garantie prsentant des avantages quivalents ; mais une telle modification ncessite normalement laccord du bnficiaire de la sret. Aussi la nouveaut de la loi rside-t-elle en ce que, si le besoin le commande, le tribunal a pouvoir dordonner cette substitution. - Article 600 : En cas de vente dun bien grev dun privilge spcial, dun nantissement ou dune hypothque, les cranciers bnficiaires de ces srets ou titulaires dun privilge gnral, sont pays sur le prix aprs paiement des cranciers qui les priment

Ceci dit qu dfaut dun tel remplacement, volontaire ou forc, le prix de vente dun bien grev lhypothque, de nantissement ou dun privilge spcial, est affect au paiement des cranciers titulaires de ces srets, aprs prlvement du montant des cranciers qui les priment sur la somme reliquataire. Ils reoivent dans lordre de prfrence existant entre eux, un payement anticip qui simpute sur le principal des dividendes choi Conclusion C'est dans un souci de soutenir les entreprises marocaines et d'influer positivement sur l'volution du march du travail ou, du moins, ralentir la monte croissante du chmage que le nouveau code de commerce intervient en instituant un schma lgal de traitement des difficults de l'entreprise qui ne s'ouvre pas directement sur une cessation de paiement et une procdure de liquidation, mais plutt sur une procdure de prvention des difficults, de redressement conventionnel et de redressement judiciaire (plan de continuation, plan de cession), avant de passer, en ultime ressort, la liquidation judiciaire