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Droit commercial

Introduction CHAPITRE I : Les institutions du commerce -| Section 1 : Le tribunal de commerce -| Section 2 : Les juridictions arbitrales -| Section 3 : Les chambres de commerce et d'industrie CHAPITRE II : Les actes de commerce -| Section 1 : Les diffrentes catgories d'actes de commerce -| Section 2 : Le rgime des actes de commerce

CHAPITRE III : Les commerants personnes physiques -| Section 1 : La notion de commerant -| Section 2 : Le statut du commerant -| Section 3 : Les partenaires des commerants CHAPITRE IV : Les biens et l'activit commerciale du commerant personne physique -| Section 1 : Le fonds de commerce -| Section 2 : Les moyens de paiement -| Section 3 : La vente commerciale CHAPITRE V : Le commerant personne morale de droit physique -| Section 1 : La socit commerciale est un contrat donnant naissance une personne morale -| Section 2 : Les personnes morales commerciales par la forme -| Section 3 : Les personnes morales commerciales par l'objet

Introduction I. Notion et domaine du droit commercial Le droit commercial peut tre dfini comme une branche du droit priv relative aux oprations juridiques accomplies par les commerants, soit entre eux, soit avec leurs clients. Les oprations qui se rapportent lexercice du commerce sont, elles-mmes, qualifies dactes de commerce. Ainsi, le droit commercial est la fois le droit des commerants des actes de commerce. Le sens juridique du terme commerce est le suivant : il faut comprendre non seulement les oprations de circulation et de distribution des richesses que font les commerants, mais aussi les oprations de production que font les industriels, et les diverses activits relevant des services. En revanche, les oprations agricoles et artisanales ainsi que les professions librales sont exclues du commerce. II. Les sources du droit commercial A. La loi 1. Le code du commerce Les lois antrieures au Code de commerce de 1807 sont des textes de lancien rgime qui nont pas t encore abrogs par le Code de commerce. Il est divis en quatre livres : - Le premier concerne le droit commercial en gnral ; - Le deuxime concerne le droit maritime ; - Le troisime concerne la faillite des socits ; - Le quatrime concerne les juridictions commerciales. Le droit commercial est en gnral labor premirement pour donner aux professionnels du commerce les moyens juridiques pour agir, deuximement pour viter les comportements abusifs de certains commerants, tant dans la relation avec dautres commerants, tant dans la relation avec des non commerants, troisimement pour protger les entreprises en difficult.

2. Le Code Civil Le droit commercial ne se suffit pas lui-mme, il ne contient pas une rglementation complte de toute la vie commerciale et industrielle. En labsence de loi, de coutume ou dusage propre au droit commercial, ce sont les rgles du droit civil qui vont sappliquer.

B. Les usages Les usages sont des pratiques non crites plus ou moins gnralises. Dune part, il sagit de pratiques rptes ou habituelles dont il faut dterminer le contenu et, dautre part, ces pratiques ou habitudes impliquent le sentiment quelles sont obligatoires.

En prsence dune difficult, lune des parties ou les deux parties un contrat adoptent une manire dagir qui leur donne satisfaction, les intresss sy conforment dans leurs rapports ultrieurs, ils en viennent proposer cette manire dagir des tiers. Cette pratique peut alors stendre toute une ville, toute une profession, quand la pratique est devenue gnrale et constante, on dit quelle sest transforme en usage. On distingue les usages gnraux qui sont communs lensemble du commerce, des usages relatifs la concurrence loyale, les usages locaux qui sont particuliers une rgion ou une ville, et les usages spciaux qui sont particuliers une branche de commerce ou une profession. La force juridique des usages varie selon quil sagisse dusages conventionnels ou dusages de droit 1. Les usages conventionnels (ou usages de fait) Les usages conventionnels rsultent dune pratique laquelle les parties au contrat ont entendu se rfrer tacitement, dans la mesure o elles ont dans lhabitude de conclure de tels contrats. Ces usages ne sappliquent que si aucune rgle contraire na t formule par les commerants contractants. Ces usages ne peuvent pas sopposer aux personnes qui nappartiennent pas la mme profession. Cela entrane deux consquences : si les deux parties au contrat sont des commerants et appartiennent la mme profession, le silence du contrat quivaut ladoption de lusage, si une seule des parties au contrat est commerante, ou si les deux commerants nappartiennent pas la mme profession, lusage ne simpose que si le contrat le prvoit. Cest celui qui invoque lusage de le prouver, par tout moyen de preuve, le moyen le plus efficace est de demander un parre la chambre de commerce du lieu o sexerce lusage. Le parre est une attestation crite de lusage qui mane dune autorit comptente, telle la Chambre du Commerce et de lIndustrie, ou les syndicats professionnels.
2. Les usages de droit (ou coutumes) Ces usages sont habituellement suivis dans la formation et dans lexcution dactes. Du fait de leur anciennet, ils sont considrs par les juges comme une rgle de droit (caractre impratif) : la solidarit des codbiteurs est une obligation commerciale. La possibilit de mettre en demeure un dbiteur par simple lettre recommande avec accus de rception. Les usages de droit ont valeur de loi, cela emporte trois consquences : - Dans le silence du contrat ils sappliquent obligatoirement ; - Ils ne doivent pas tre prouvs ; - Cest un motif de cassation sils ne sont pas respects par les juges du fond. C. La rglementation professionnelle Les ordres professionnels peuvent dicter des rglements qui seront obligatoires pour toute la profession concerne (ordre professionnel des pharmaciens). Les rglements sont des sortes de codes de bonne conduite qui dfinissent pour la profession les modles de comportement sur la manire dagir, que ce soit entre les commerants de cette profession et dautres professions ou avec leurs clients. Les chambres syndicales jouent plus ou moins un rle sur le plan juridique, ainsi elles dtiennent le droit de dlivrer des parres, de mme elles rdigent et diffusent auprs de leurs adhrents des documents contractuels, modles de contrats et de conditions gnrales de vente.

Dautres groupements participent galement la rdaction de formulaires qui guident le comportement des commerants et des industriels, le Centre National de la Sous-traitance, le guide national des sous-traitances qui codifie les principaux usages et formule un certain nombre de recommandations. D. Les sources internationales 1. Les traits et les usages internationaux Les traits internationaux ont en commun dtre dots dune autonomie la loi interne. Ils peuvent cependant avoir un objet variable : - Rgler des conflits de loi nationale ; - Superposer aux lgislations nationales une lgislation uniforme applicable seulement aux relations internationales entre ces pays ;

- Uniformiser le droit applicable tant en ce qui concerne le droit interne, que les relations internationales entre ces pays. Les usages internationaux sont des pratiques constantes et acceptes par les commerants qui exercent le Commerce International. Ils jouent un rle de cristallisation des habitudes des commerants, dans la pratique ils sont souvent limits une profession, une localit, ou une opration dtermine. Par exemple, le regroupement des commerants dune mme profession au sein dassociations internationales peut avoir pour but dtablir des usages internationaux (rglement de Chambre de Commerce Internationale qui concerne les usages en matire contractuelle) 2. Le droit communautaire Les dispositions contenues dans les traits instituant les communauts europennes et les mesures prises par les autorits charges de leur application ont une influence sur les relations commerciales entre les tats membres, ainsi le trait de Rome du 25 mars 1957 instituant la CEE, devenue lUE depuis le trait de Maastricht en 1992. Le trait de Rome se propose dtablir un espace sans frontires intrieures dans lequel la libre circulation des marchandises, des personnes, services et capitaux est assure. Aux dispositions de ces traits sajoute le droit driv labor par les institutions communautaires qui expriment deux sortes de textes communautaires : les rglements et les directives. III. Le domaine du droit commercial Le domaine du droit commercial est dlimit par deux critres distincts : le premier est relatif la nature des activits exerces, le second la forme de la socit. A. Les activits commerciales 1. Les activits de distribution Lorsquune personne achte des marchandises dans le but de les revendre et de raliser un profit, on considre quelle exerce une activit commerciale, lorsque ces trois lments sont runis, quelles que soient les structures et les mthodes de distribution, lactivit est commerciale, cest--dire que

le Droit commercial va sappliquer. Par consquent, les activits suivantes ne sont pas commerciales : Les activits qui ne comportent pas dachats et de revente : - Les activits agricoles, - Les industries extractives (carrires.) Par exception la loi estime que lexploitation des mines est commerciale. Les activits non spculatives, les entreprises qui achtent pour revendre sans raliser de profit, coopratives dentreprises qui achtent en gros des marchandises et les revendent au dtail leurs adhrents au prix de revient.
2. Les activits de production Les entreprises industrielles qui achtent des biens meubles pour les revendre aprs les avoir transforms, et les entreprises de manufacture sont rgies par le droit commercial. Lditeur qui achte le manuscrit dun auteur pour le transformer en une srie dexemplaires imprims, les professionnels qui achtent des gravures, des photos, des disques, exercent une activit commerciale dans la mesure o ils servent dintermdiaire entre le crateur et le public. 3. Les activits de service

Tout ce qui concerne les activits de transport, galement pour les activits de location de biens meubles, les tablissements de spectacles publics, les activits financires (banque, assurance) et enfin les activits dintermdiaires (courtiers). Ces cinq activits sont des activits commerciales pour lesquelles le droit commercial sapplique. B. La force commerciale La loi du 24 juillet 1966 nonce que sont commerciales raison de leur forme et quelque soit leur objet, les socits en nom collectif, les socits en commandite simple, les SARL et les socits par action.

Chapitre I : Les institutions du commerce


Section I : Le tribunal du commerce
1. Lorganisation des tribunaux de commerce En principe, il existe un tribunal de commerce par arrondissement, mais en ralit, il peut en exister un dans chaque ville importante qui en fait la demande. A. Llection des juges Les juges du tribunal de commerce sont des commerants lus par leurs pairs, leurs fonctions sont gratuites, ils sont lus pour la premire fois pour une dure de 2 ans et ensuite pour 4 annes, les 4 premires fois tant expires (au bout de 14 ans), ils ne sont plus ligibles quaprs un an dintervalle. Il existe 5 types dlecteurs de ces juges :

- Les commerants franais et leur conjoint collaborateur inscrit au registre du commerce et des socits dans le ressort du tribunal de commerce o leur commerce est tabli. - Les chefs dentreprise immatriculs au rpertoire des mtiers et inscrits au RCS. - Sagissant des SA, SARL, des socits nationales et des tablissements publics industriels et commerciaux, trois de leurs reprsentants au maximum peuvent voter. - Certaines personnes non commerantes sont galement lecteurs : les pilotes lamaneurs (amarrage et remorquage des navires), les pilotes de la marine marchande ou de laronautique civile, les anciens membres des tribunaux de commerce. - Les cadres dune entreprise. Peuvent tre candidats et tre lus : Les lecteurs inscrits gs de 30 ans minimum et justifiant des activits commerciales depuis au moins 5 ans. Les commerants qui ont fait lobjet dune condamnation pnale ou une condamnation de faillite personnelle de leur socit ou de la socit quils administrent, ainsi que les personnes qui ont fait lobjet de sanctions lies une cessation de paiement dans les procdures de liquidation et de redressement judiciaire ne peuvent pas tre lecteurs et ne sont pas ligibles. B. La composition des tribunaux de commerce Chaque tribunal de commerce comprend toujours au moins trois juges dont un prsident, dans la pratique le nombre de magistrats va de 5 pour les plus petits tribunaux plus de 100 comme pour Paris. Certaines affaires dlicates sont rserves des juges qui ont plus de 2 ans danciennet. Le prsident est directement lu en cette qualit pour 4 ans par lAssemble Gnrale des juges du tribunal parmi les juges ayant exerc au moins 6 ans. Le prsident est assist dun vice prsident choisi parmi un des magistrats qui exercent au moins depuis trois ans. Le prsident dirige le tribunal ; ce titre il exerce deux fonctions principales : Il est investi des fonctions administratives habituelles, il assure la direction des services intrieurs, il assure galement la discipline entre les juges, et la prsidence des audiences. Il exerce galement des fonctions juridictionnelles, par exemple la procdure de rfr. Le tribunal se runit le plus souvent en audience publique. La rgle de limparit des juges est observe, en cas de partage, la voix du prsident est prpondrante. 2. La comptence des tribunaux de commerce A. La comptence dattribution Le tribunal de commerce nest comptent pour juger que les procs qui lui sont rservs par la loi. En rgle gnrale, il est comptent pour juger 6 types daffaires : - Contestations relatives aux actes de commerce - Contestations relatives aux litiges entre commerants et qui se rapportent leur activit commerciale

- Contestations entre associs dune socit commerciale - Redressement et liquidation judiciaires lorsque le dbiteur est un commerant ou un artisan - Contestation en matire de vente ou de nantissement dun fonds de commerce - Pour les dlits ou les quasi-dlits commis loccasion du commerce (par exemple : la concurrence dloyale)

Il peut par ailleurs arriver quun acte soit commercial pour une partie et civil pour lautre partie, on parle alors dacte mixte. Dans ce cas pour savoir quel est le tribunal comptent il faut distinguer deux situations : - Si le demandeur est le commerant, le tribunal de commerce nest pas comptent, le tribunal comptent sera le tribunal de grande instance ou le tribunal dinstance. - Si le demandeur est la personne non commerante, il pourra saisir soit une juridiction civile (TGI ou TI) soit le tribunal de commerce. B. La comptence territoriale En principe, le tribunal comptent est celui du lieu du domicile du dfendeur, la personne qui est attaque na pas se dplacer. Il existe 4 exceptions : - En matire contractuelle le demandeur peut saisir soit le tribunal o le dfendeur demeure, soit le tribunal du lieu de livraison effective de la chose, ou soit le tribunal du lieu dexcution de la prestation de service. - En matire dlictuelle, le demandeur peut saisir soit le tribunal o le dfendeur demeure, soit le tribunal du lieu du fait dommageable. - En cas de redressement ou de liquidation judiciaire, le tribunal comptent est celui du domicile du dbiteur, ou du sige social de lentreprise. - Dans le contrat les parties peuvent choisir le tribunal gographiquement comptent (clause attributive de comptence ou de juridiction), cette clause est nulle si elle figure dans un acte mixte, de mme elle pourra tre annule, si dans un contrat conclu entre deux personnes commerantes elle nest pas crite de faon apparente. 3. La procdure devant les tribunaux de commerce Les diffrentes tapes du procs sont les suivantes : - Introduction de la demande : Le demandeur doit appeler son adversaire devant le tribunal par voie dassignation. - Comparution des parties : Les parties peuvent comparatre en personne ou par le biais dun mandataire muni dune procuration. La procuration nest pas ncessaire si le mandataire est un avocat.

- La mise en tat : La procdure est orale, lchange des conclusions crites avant le procs nest pas obligatoire. Si laffaire nest pas en tat dtre juge, elle est confie lun des membres du tribunal de commerce qui sera charg de linstruire. - Rglement de laffaire devant le tribunal : Lors du procs cest la partie qui allgue un fait de le prouver. En matire commerciale ce fait peut tre prouv par tout moyen. - Lexcution provisoire du jugement : Le jugement rendu par le tribunal peut tre excutoire la demande de la partie gagnante, et ce malgr lappel form par le perdant. Dans la pratique il est rare que les juges du tribunal de commerce ordonnent lexcution provisoire, en appel les cas sont beaucoup plus frquents. Remarque : il existe une procdure particulire appele procdure en rfr, le prsident du tribunal de commerce est comptent pour juger lui mme dans tous les cas durgence, sil sagit de mesures qui ne se heurtent aucune contestation srieuse (demande de dsignation dun expert). 4. LAlsace-Lorraine En Alsace-Lorraine les tribunaux de commerce sont remplacs par une chambre particulire du tribunal de grande instance dans laquelle un magistrat professionnel est assist de deux assesseurs commerants.

Section II : les juridictions arbitrales


Il faut entendre par juridiction arbitrale la ou les personnes prives que les parties dsignent librement dun commun accord dans une convention pour tre juge de leur litige. Larbitrage prsente des facilits de procdure, notamment en termes de simplification des formes (documents administratifs), de rduction des dlais et de lallgement des frais. Larbitrage permet en outre de faire appel un arbitre qui connat parfaitement les usages dune profession dtermine. Il permet de garder secret un conflit entre deux commerants.

1. Les conventions darbitrage


En matire commerciale larbitrage peut rsulter de deux sortes de conventions : - Le compromis : Cest un contrat par lequel deux personnes dj en litige dcident de sen remettre un arbitre pour trancher le diffrend. - La clause compromissoire : Cest le contrat crit par lequel les parties au contrat sengagent soumettre un arbitrage tous les conflits qui pourraient natre de lexcution du contrat. Cest une promesse de compromis, si un litige vient natre entre les parties. Si un litige apparat et quune des parties qui a sign la clause compromissoire refuse de sen remettre larbitre et prfre saisir le tribunal de commerce, lautre partie pourra la contraindre saisir un arbitre si ncessaire en faisant prononcer une astreinte. Si les deux parties signataires de la clause compromissoire sont daccord elles peuvent renoncer larbitrage et saisir le tribunal de commerce comptent. Remarque : seuls les commerants peuvent signer une clause compromissoire, cest--dire que toutes les fois o le litige relve de la comptence dun autre tribunal que le tribunal de commerce, et quune clause

compromissoire est insre dans le contrat, cette clause sera nulle, cest--dire considre comme non crite.

2. Le tribunal arbitral Les parties peuvent choisir librement les arbitres condition quils prsentent des garanties de comptence et dhonorabilit. La mission darbitre ne peut tre confie qu une personne physique ayant le plein exercice de ses droits civils. Le tribunal arbitral peut tre compos dun ou plusieurs arbitres en nombre impair. Leur dsignation peut tre faite par le tribunal de commerce, si la convention le prvoit. Les arbitres dsigns peuvent soit accepter, soit refuser la mission qui leur est confie, larbitre qui a accept la mission ne peut plus se dsengager sous peine de devoir verser des dommages intrts aux deux parties. Les arbitres peroivent des honoraires de la part des deux entreprises ou des deux commerants en litige. Les arbitres doivent respecter diffrents principes : - La communication des pices du dossier - La libert de la dfense (dlai raisonnable accord aux parties pour prsenter leurs moyens de dfense) Les arbitres peuvent ordonner des mesures dinstruction, par exemple ils peuvent ordonner une enqute, dsigner un expert, obliger une partie communiquer une preuve quelle ne veut pas donner. La sentence arbitrale est rendue la majorit des voix des arbitres, sil y en a plusieurs, les dlibrations sont secrtes, la sentence doit tre crite, motive (cest--dire quelle doit contenir lexpos des arguments des parties ainsi que les arguments de la dlibration), date et signe. Elle constitue un vritable jugement et a autorit de chose juge. Pour tre excutoire, la sentence doit tre prsente devant le greffe du tribunal de commerce. Le juge prendra un exequatur (obligation dexcuter la sentence) et enregistrera la demande. Remarque sur larbitrage international : larbitrage sest beaucoup dvelopp dans le commerce international, notamment en ce qui concerne les conflits de lois et de comptences juridictionnelles. A cet gard, la chambre de commerce internationale se fait un devoir de faciliter les diffrends dordre commercial ayant un caractre international. Une cour darbitrage dont les membres sont nomms par cette chambre de commerce est spcialement prvue cet effet. Section III : les chambres de commerce et dindustrie (CCI) Les CCI sont des tablissements chargs de reprsenter les commerants, elles sont composes de commerants, de reprsentants des socits commerciales et des personnes assimiles. Ces personnes sont lues pour 6 ans et renouveles par tiers tous les deux ans. Il y a trois collges, le commerce, lindustrie et les services. Les ressources des CCI sont constitues par les fonds publics (1% des taxes professionnelles). Elles ont tout dabord un rle consultatif, elles peuvent ainsi tre consultes sur tous les projets concernant lactivit conomique. Elles sont habilites dlivrer des documents prouvant les usages commerciaux (parres), elles assurent galement la reprsentation des intrts des commerants dans un certain nombre de commissions. Par exemple la commission dinstallation des grandes surfaces. Elles grent galement de nombreux organismes, tel que le

centre denregistrement commercial, ou encore les organismes de recherche. Les chambres des mtiers sont les homologues des CCI dans le domaine de lartisanat. Chapitre II : Les actes de commerce Section I : les diffrentes catgories dactes de commerce

Les actes de commerce sont pour lessentiel des actes accomplis par les commerants dans lexercice de leur commerce, la thorie traditionnelle en distingue plusieurs catgories : les actes de commerce : - par nature - par accessoire - par la forme 1. Les actes de commerce par nature La commercialit de lactivit confre chacun des actes qui la composent le caractre commercial, le code de commerce numre les actes de commerce par nature. Par exemple, les achats et les reventes de biens en ltat ou aprs transformation, les oprations de transport, de banque et dassurance, les contrats de courtage ou de commission. 2. Les actes de commerce par accessoire Ce sont des actes qui par nature devraient tre civils, mais qui par accessoire deviennent des actes de commerce parce quils sont accomplis par le commerant en liaison avec son activit commerciale, cest--dire quils se rattachent lactivit principale de leur auteur. Exemple : lachat dun quipement ou dune machine outil par un industriel, achat de camion de livraison pour un grossiste. Parfois, il est difficile de distinguer la raison dtre dun acte, la jurisprudence prsume que tous les actes effectus par les commerants sont accessoires, sauf si la preuve contraire peut tre rapporte. Exemple : achat dune voiture particulire ou de fonction ; car le commerant dduit la TVA pour le carburant de son vhicule, mais sil ne lutilise pas pour son activit il commet une infraction. Parfois, il est difficile de distinguer la raison dtre dun acte, la jurisprudence prsume que tous les actes effectus par les commerants sont accessoires, sauf si la preuve contraire peut tre rapporte. Exemple : achat dune voiture particulire ou de fonction ; car le commerant dduit la TVA pour le carburant de son vhicule, mais sil ne lutilise pas pour son activit il commet une infraction. 3. Les actes de commerce par la forme (ou actes de commerce objectifs) Il sagit dactes de commerce qui pris isolement sont toujours commerciaux raison de leur forme ou de leur objet et ce quelle que soit la personne qui les accomplisse. Il en existe deux catgories principales : les lettres de change et les actes de socits commerciales issues de la loi de 1866. A. La lettre de change

Larticle L110-1 du Code de Commerce nonce que les lettres de change entre toutes personnes sont des actes de commerce. La lettre de change est un titre de crdit en vertu duquel une personne (le tireur) donne lordre son dbiteur (le tir) de payer un tiers (bnficiaire ou porteur) une certaine somme dargent une date dtermine. Tous ceux qui apposent leur signature sur la lettre de change font un acte de commerce et ils sobligent commercialement. La consquence est que le TC sera comptent pour connatre les litiges qui pourraient en rsulter B. Les actes de socits commerciales par la forme et les actes relatifs ces socits Les socits en nom collectif, les socits en commandite simple, les SARL et les SA sont des socits qui sont ncessairement commerciales. Cette commercialit par la forme rejaillit sur les actes accomplis par ces socits. Les actes quelles accomplissent ont un caractre commercial sils sont effectus en relation avec lactivit de ces socits. Section II : le rgime des actes de commerce Sous-section I : les actes commerciaux lgard des deux parties 1. Les rgles de procdure Les contestations relatives aux actes de commerce sont de la comptence du TC. 2. La preuve En droit commercial, lorsque lacte est commercial entre les deux parties, le principe est celui de la libert de la preuve. Ce principe a trois consquences : - Lacte de commerce peut tre prouv par tout moyen ; - Lacte de commerce ne doit pas tre obligatoirement crit ni tre ralis en double exemplaire ; - La date de lacte de commerce peut tre prouve par tout moyen. 3. Lexcution des obligations En matire dexcution des actes de commerce, certaines particularits peuvent tre notes : premirement en cas de mise en demeure, une coutume autorise la mise en demeure par tout moyen, dans la pratique les commerants la ralisent par lettre recommande avec accus de rception ou par tlgramme, deuximement concernant la solidarit, en droit civil la solidarit ne se prsume pas, il faut quelle soit stipule dans le contrat, en matire commerciale une coutume admet que la solidarit se prsume. 4. La prescription des obligations Le dlai de prescription des obligations en droit commercial est de 10 ans. Cela permet aux commerants de ne pas conserver indfiniment les preuves. Dans certains domaines des dlais plus

courts existent, par exemple en matire de transport le dlai de prescription en cas daction contre le transporteur est dun an, en matire de lettre de change le dlai de prescription en cas daction contre le tir est de trois ans. Sous-section II : les actes commerciaux lgard dune seule partie : les actes mixtes Lacte mixte est un acte conclu entre un commerant et un non commerant, il prsente donc une double nature et est en principe soumis un rgime dualiste. Chacune des parties se voit applique les rgles imposes par la nature (civile ou commerciale) que revt lacte son gard. Par exemple un agriculteur (donc non commerant) vend des lgumes un ngociant qui les achte dans lintention de les revendre. Sur la comptence : le commerant ne pourra assigner la personne non commerante que devant le TGI, et, en revanche, le non commerant qui assigne en justice le commerant aura le choix entre le TGI et le TC. Sur la preuve du contrat : le non commerant devra prouver lacte par crit et le commerant pourra le prouver par tout moyen. Chapitre III : Les Commerants personnes physiques Section I : la notion de commerant Sous-section I : lattribution de la qualit de commerant Selon larticle L222-1 du code de commerce, sont commerants ceux qui exercent des actes de commerce et en font leur profession habituelle. La qualit de commerant repose entirement sur le seul point de savoir si la personne remplit quatre conditions. Il existe deux conditions poses par le code de commerce : - La personne doit exercer des actes de commerce - La personne doit en faire sa profession habituelle Deux conditions sont nonces par la jurisprudence : - La personne doit accomplir des actes de commerce en nom propre - La personne doit avoir la capacit de faire des actes de commerce A. Premire condition : faire des actes de commerce

A partir du moment o une personne fait un acte qui correspond la dfinition dun acte de commerce, elle remplit la premire condition. Deux remarques : en cas de location grance dun fonds de commerce, le locataire grant qui fait des actes de commerce est commerant, le propritaire nest pas commerant puisquil ne fait pas dactes de commerce. Exceptionnellement la qualit de commerant est attribue par la loi des personnes qui naccomplissent pas dactes de commerce, cest le cas des associs en nom collectif et en commandite. B. Deuxime condition : la profession habituelle Il faut faire de la ralisation des actes de commerce sa profession habituelle, cest--dire en faire une

occupation srieuse, continue, de manire produire des bnfices et permettre de subvenir aux besoins de lexistence. On distingue lactivit accessoire et lactivit secondaire : - Lactivit accessoire : La profession doit tre exerce titre principal, cette exigence signifie que celui qui fait des actes de commerce nest pas commerant, si cette activit est accessoire son activit principale de nature civile. Exemple : le chirurgien dentiste qui achte des prothses dentaires pour les revendre ses patients nest pas commerant, la vente des prothses ntant quune activit accessoire son activit principale de chirurgien dentiste. - Lactivit secondaire : En revanche une personne peut avoir une activit principale de nature civile et une activit secondaire commerciale ou linverse, elle exerce alors deux professions distinctes, elle aura la qualit de commerant en ce qui concerne la profession de nature commerciale. Exemple : le mdecin qui exploite personnellement une clinique prive ajoute son activit de mdecin une activit commerciale secondaire qui lui confre la qualit de commerant. C. Troisime condition : faire des actes de commerce en son nom et pour son compte La jurisprudence prcise que pour tre commerant, il faut raliser des actes de commerce en son nom et pour son compte, cest--dire ses risques et prils. Ceux qui agissent pour le compte dautrui nont donc pas la qualit de commerant. Ainsi les personnes suivantes ne sont pas commerantes : - Le salari dun commerant - Le grant salari dun fonds de commerce - Le VRP et lagent commercial - Le PDG et les membres du directoire dune SA - Le grant dune SARL D. Quatrime condition : tre capable Le droit civil dclare que certaines personnes sont incapables de faire des actes de commerce, ces personnes sont les majeurs placs sous tutelle ou sous curatelle, et les mineurs, mme mancips. Les sanctions de lincapacit sont les suivantes : - Une personne peut se prvaloir de son incapacit pour ne pas se retrouver en liquidation ou en redressement judiciaire. - Si le jugement de tutelle ou de curatelle a t publi au RCS, lincapable peut demander la nullit relative des actes de commerce quil a pass. En revanche, si le jugement na pas t publi au RCS il est inopposable au tiers de bonne foi, cest--dire au commerant qui ignorait lincapacit. Il apparat donc que lincapacit a pour but de protger les personnes prsumes inaptes dfendre leurs intrts. Sous-section II : lexclusion de la qualit de commerant 1. Lartisanat En droit priv, un artisan est premirement un travailleur autonome, deuximement cest une personne qui vit du produit de son travail manuel. Par-l, il se distingue du commerant qui possde une entreprise de manufacture. Selon la cour de cassation, lentreprise de manufacture est

caractrise par la spculation sur le travail dautrui, tandis que lartisan vit du produit de son propre travail. Par exemple une personne qui revend des vtements quelle a achet auprs dun fabricant a la qualit de commerant. Le boulanger qui fabrique lui-mme son pain a la qualit dartisan. Troisimement si lartisan est amen faire des achats pour revendre, il ne doit le faire qu titre accessoire sa profession habituelle, dans ce cas ces actes ne sont pas considrs comme des actes de commerce. Lartisan na pas le statut de commerant, le code de commerce ne lui est donc pas applicable. Le statut de lartisan fait lobjet de nombreux textes, dont la plupart a t runie dans le code de lartisanat. Cependant, dans certains cas lartisan est soumis un rgime identique celui du commerant. Par exemple - En cas de location grance de lentreprise artisanale, les rgles sont identiques la location grance dun fonds de commerce - Le fonds artisanal peut faire lobjet dun nantissement (mise sous hypothque) - Les artisans immatriculs au rpertoire des mtiers bnficient du statut spcial des baux ruraux, la loi du 25 janvier 1985 a galement tendu la procdure de redressement judiciaire aux artisans. 2. Lagriculture Les activits agricoles (agriculteur, forestier et viticulteur) ont un caractre civil, par consquent lagriculteur qui vend sa rcolte nest pas un commerant, il est soumis un statut particulier dont la plupart des rgles figurent dans le code rural. Le statut de lagriculteur rappelle nanmoins dans certaines hypothses celui du commerant. Ainsi lagriculteur doit simmatriculer au registre de lagriculture, il bnficie pour les terres dont il nest pas propritaire du statut des baux ruraux, qui est comparable celui des baux commerciaux. Depuis la loi du 30 dcembre 1988, il peut galement se prvaloir des rgles relatives aux procdures de redressement ou de liquidation judiciaire. Remarque : lagriculteur peut, sil exerce une activit secondaire, bnficier de la double qualit dagriculteur et de commerant. Exemple : lagriculteur qui possde une entreprise pour transformer et vendre de manire habituelle ses produits, a en ce qui concerne son activit de vente de produits la qualit de commerant. 3. Les professions librales La profession librale est celle au titre de laquelle un professionnel fournit une prestation personnelle de nature intellectuelle adapte la situation de son client. Ces professions sont rgies par des statuts particuliers. Elles ont pour point commun de prsenter un caractre civil. Cela emporte deux consquences : - Les membres des professions librales ne bnficient pas des procdures collectives du droit commercial - Le caractre civil de la clientle librale pose la question de sa cessibilit (de sa vente) Depuis un arrt du 7 novembre 2000 rendu par la cour de cassation, les juges admettent que la vente dune clientle mdicale loccasion de la constitution ou de la vente dun fonds mdical est valable sous rserve que la libert de choix des patients soit sauvegarde.

Section II : Le statut du commerant Sous-section I : laccs au statut de commerant 1. Le principe de la libert dentreprendre La libert dentreprendre constitue avec la libert dexploiter lun des deux aspects de la libert du commerce et de lindustrie, rsulte du dcret dAllarde du 2 et 17 mars 1761. Selon ce texte il sera libre pour toute personne de faire tel ou tel ngoce, ou dexercer telle profession, art ou mtier quelle jugera bon. Cependant le dcret dAllard na pas ignor la ncessit de rglementer le commerce, il prcisait que les intresss taient tenus de se conformer aux rglements de police qui sont ou pourront tre faits. Depuis lors des motifs dintrt gnral ont conduit llaboration dune rglementation prvoyant des limites cette libert. 2. Les exceptions la libert dentreprendre
A. Les personnes incapables 1. Les mineurs Selon larticle L121-2 du code de commerce, le mineur mme mancip ne peut pas tre commerant. Le mineur ne peut donc pas stablir en tant que commerant, que ce soit par luimme ou par lintermdiaire de son reprsentant lgal. Les consquences de lincapacit des mineurs sont les suivantes : - Les actes accomplis par un mineur en violation de cette incapacit sont nuls dune nullit relative qui ne peut tre mise en uvre que par lincapable lui-mme devenu majeur, ou par son reprsentant lgal - Dans lhypothse o la suite notamment du dcs dun de ses parents, le mineur reoit une succession sur laquelle figure un fonds de commerce, il ne pourra pas en poursuivre lexploitation. Trois solutions vont se prsenter : Vendre le fonds de commerce Le donner en location grance Il peut lapporter une socit dans laquelle il sera associ non commerant 2. Les incapables mineurs Le majeur en tutelle se trouve en matire commerciale dans la mme situation quun mineur. Il ne peut ni conserver, ni acqurir la qualit de commerant. Son tuteur ne peut pas exploiter en son nom et pour son compte un fonds de commerce. Si cette personne ralise des actes isols, ces actes de commerce seront nuls. Le majeur en curatelle est atteint dune incapacit partielle qui ne soppose pas lexercice du commerce. Seuls les actes les plus graves ncessitent lassistance de son curateur (exemple : vente du fonds de commerce). En revanche, il peut raliser seul les actes de gestion courante. Le majeur sous sauvegarde de justice est dans une situation comparable, en droit il conserve lexercice de ses droits, et peut donc tre commerant. Par exception ses actes sont susceptibles dannulation pour lsion (rescision pour lsion) ou de rduction pour excs. B. Les personnes pour lesquelles laccs la profession commerciale est interdit ou limit

1. Les incompatibilits Certaines professions et certaines fonctions sont incompatibles avec lexercice dune profession commerciale. Ainsi les fonctionnaires, les avocats, les avous auprs des cours dappel, les notaires, les experts comptables, les comptables agrs, les administrateurs judiciaires et les mandataires liquidateurs ne peuvent pas faire du commerce. 2. Lassainissement des professions commerciales La loi du 30 aot 1947 relative lassainissement des professions commerciales interdit : - aux personnes qui ont t condamnes une peine de prison sans sursis pour crime, ou une condamnation de plus de trois mois sans sursis pour vol, escroquerie, abus de confiance, chque sans provision - aux personnes contre lesquelles est prononce une faillite personnelle - aux officiers ministriels destitus dexercer la profession de commerant ou dexercer une fonction de direction ou de grance dans une socit. Les commerants qui encourent les sanctions prvues doivent cesser leur activit dans un dlai de trois mois. Linterdiction nest pas obligatoirement perptuelle : - Les tribunaux qui condamnent le commerant fixent la dure de linterdiction avec un minimum de cinq ans, si le jugement ne prononce pas linterdiction elle existe automatiquement sans limitation de dure. - Les personnes frappes dinterdiction peuvent demander la juridiction qui les a condamns de les relever de linterdiction ou den fixer la dure. - En matire fiscale le tribunal peut interdire temporairement titre de peine complmentaire la personne dexercer la profession de commerant. La dure de cette interdiction ne peut pas dpasser trois ans et peut tre double en cas de rcidive. La contravention cette interdiction est punie de peine correctionnelle. C. Laccs des trangers au commerce A la suite dun dit de Turgot qui leur ouvrait les portes des corporations, puis la suite du droit rvolutionnaire et dans le silence du Code de Commerce de 1807, les trangers ont longtemps pu exercer librement le commerce en France. Le dcret du 12 novembre 1938 a cependant prit des mesures restrictives. Ce dcret est toujours en application mais a t assoupli depuis lors. Actuellement il convient de distinguer deux catgories dtrangers. 1. Les trangers ordinaires La facult des trangers ordinaires dexercer le commerce en France suppose la runion de deux conditions : - La possibilit pour les Franais dtre eux-mmes commerants dans le pays dorigine de lintress (rciprocit lgislative). - Lobtention dune carte de commerant tranger dlivre par le prfet. 2. Les trangers privilgis Certains trangers sont dits privilgis car ils peuvent exercer librement le commerce en France, sans avoir obtenir la dlivrance dune carte, il sagit : - Des ressortissants dun tat membre de la communaut europenne,

- Des trangers qui peuvent se prvaloir dune convention qui les en dispense (Monaco, Andorre et lAlgrie), - Les trangers, quelle que soit leur nationalit qui sont titulaires dune carte de rsident. 3. Contrle et sanctions Lors de limmatriculation au RCS, le greffier contrle si la personne remplit les conditions nonces ci-dessus, si lune des pices vient manquer, la demande est rejete. En cas de violation des rgles lgales, des sanctions sont prvues, soit pnales (emprisonnement, amende), soit disciplinaires (fermeture de ltablissement). La personne qui a exerc le commerce de faon illgale reste soumise certaines rgles du droit commercial. Elle sexpose ainsi aux rgles relatives aux procdures collectives. La question du sort des actes accomplis est incertaine, la jurisprudence est divergente, dun ct elle admet leur validit, dun autre ct elle retient la nullit absolue des actes passs par un commerant tranger dpourvu de carte de commerant. Sous-section II : les obligations et les droits des commerants 1. Les obligations des commerants A. Limmatriculation au RCS Le RCS est un rpertoire officiel des personnes physiques et morales qui exercent le commerce. Il permet de runir et de diffuser un certain nombre de renseignements sur ces personnes et leur entreprise. 1. Lorganisation du RCS Le RCS est tenu par le greffier en chef du tribunal de commerce. Le greffier tient trois types de dossiers : - Un fichier alphabtique des personnes immatricules - Un dossier individuel constitu par la demande dimmatriculation - Les dossiers annexes contenant les actes et pices dposs par les personnes morales Un registre national est tenu par linstitut national de la proprit industrielle (INPI), il est constitu par des dossiers contenant un exemplaire de toutes les dclarations reues par tous les greffiers de France. Le RCS est fait pour renseigner le public, toute personne peut en obtenir communication en demandant, moyennant une certaine somme, des copies, des extraits ou des certificats. A loccasion de son immatriculation au RCS, la personne reoit un numro qui comprend le sigle RCS, celui du nom de la ville du tribunal, puis dune lettre, A pour les personnes physiques, B pour les socits commerciales, C pour les GIE, D pour les socits civiles, puis dun numro. Il ne faut pas confondre le RCS avec le rpertoire des entreprises. Ce dernier est tenu par lINSEE qui attribue galement un numro chaque entreprise. Depuis 1997, cest dsormais ce numro qui est exig de lentreprise, dans ltablissement de ses factures, notes de commandes, tarifs et documents publicitaires, ainsi que dans toutes ses correspondances. Lentreprise doit faire suivre ce numro de la mention RCS puis du nom de la ville. Les inscriptions au RCS sont diffuses tous les jours par lintermdiaire du bulletin officiel des annonces civiles et sociales.

2. Effet de linscription et dfaut dinscription au RCS Limmatriculation produit deux effets importants : - Toute personne physique immatricule est prsume avoir la qualit de commerant et bnficie donc du statut de commerant, - Le commerant inscrit qui vend son fonds de commerce ou qui le donne en location grance reste responsable des obligations contractes par son successeur, jusqu la radiation de la mention. En ce qui concerne les sanctions du dfaut dimmatriculation : - Les sanctions civiles : - La personne non inscrite ne peut pas se prvaloir de la qualit de commerant, elle peut en revanche ne pas se soustraire aux obligations et aux responsabilits que cette qualit entrane, ainsi le non inscrit est notamment exclu : Du bnfice de la proprit commerciale, De la possibilit de prouver par ses livres de commerce, Et de la possibilit dinvoquer la prescription au bout de 10 ans. Inversement, un tiers peut invoquer son effective qualit de commerant et provoquer par exemple louverture dune procdure collective son encontre. - Les sanctions pnales : - Toute personne qui ne procde pas dans les 15 jours son inscription au RCS malgr linjonction qui lui en est faite est punie dune amende de 3000 - Si une personne de mauvaise fois donne des renseignements errons ou incomplets, elle sera punie dune amende de 4500 et de 6 mois de prison - La personne qui exerce le commerce sans tre immatricule est punie des peines de police relatives au travail clandestin B. Les obligations comptables Les commerants ont trois obligations : - Lobligation davoir un compte en banque ou un compte de chques postaux - Lobligation dtablir lors dune vente ou dune prestation de service une facture - Lobligation dtablir une comptabilit suivant certaines rgles prcises Tout commerant doit ainsi tenir trois livres comptables denregistrement - Le livre journal qui enregistre les mouvements affectant le patrimoine de lentreprise, opration par opration et jour par jour - Le grand livre o les critures du livre journal sont recopies mais cette fois dans des comptes diffrents - Le livre dinventaire qui regroupe les donnes de linventaire dress au moins une fois par ans Ces livres comptables doivent tre cots et parafs par le greffier du tribunal de commerce, sauf sils sont tenus de manire informatique selon des moyens offrant toute garantie en matire de preuve. Ils doivent en principe tre crits en franais et en euros, ils ne doivent pas comporter de blancs. En cas derreur il convient de passer lcriture inverse de lcriture errone afin de lannuler. Les livres doivent tre conservs pendant 10 ans. A la suite de linventaire, dautres documents comptables doivent tre remplis, il sagit des comptes annuels. Pour sen tenir ce commun lensemble des entreprises commerciales, on peut citer : - Le bilan - Le rsultat

- Lannexe (document complmentaire destin expliquer le bilan et le rsultat) C. Les obligations fiscales Le fisc impose une srie de rgles spciales en ce qui concerne la comptabilit. Un ensemble de documents et de renseignements doit lui tre fourni. Par exemple le tableau des rsultats de lexercice, le tableau des amortissements et des provisions Des peines correctionnelles sont prvues en cas domission ou dinexactitude des livres de commerce. Une interdiction dexercer une profession commerciale peut tre prononce. Les agents du fisc peuvent se faire communiquer tous les documents quils jugent ncessaires. 2. Les droits des commerants Les commerants ont divers droits : - Le droit dtre lecteur et tre ligible aux tribunaux de commerce et dans les CCI - Le droit de se prvaloir de la prescription de 10 ans - Le droit de rclamer sous certaines conditions le renouvellement du bail du local o ils exploitent leur fonds de commerce - Le droit de rclamer le bnfice dun rglement amiable - Le droit des prestations au titre de lassurance vieillesse - Le droit de droger par convention aux rgles de la comptence territoriale des tribunaux

SECTION III : LES PARTENAIRES DES COMMERANTS


Sous-section I : lexercice du commerce par des poux La libert de faire du commerce a toujours t reconnue au mari, lpouse na pas toujours eu cette libert. Il a ainsi fallu attendre la loi du 22 septembre 1942 pour quune femme puisse exploiter un commerce (pendant la seconde guerre mondiale), et la loi du 13 juillet 1965 pour voir disparatre le droit dopposition du mari. Aujourdhui le mari et la femme sont classs sur un pied dgalit sur lexercice de la profession commerciale. Ils le sont dautant plus que la loi du 23 dcembre 1985 a donn lpouse les mmes possibilits de crdit quau mari. Remarque : la femme marie peut exploiter un commerce sous son nom de jeune fille, cependant dans la pratique elle use plus frquemment le nom de son mari. Cette pratique soulve des difficults en cas de divorce. En effet dans ce cas elle doit en principe reprendre son nom de jeune fille. Cela peut lui tre prjudiciable si le nom commercial (qui est celui de son mari) a acquis une certaine rputation. Aussi, par exception, la loi prvoit que la femme peut continuer user du nom de son mari sil ny a accord de celui-ci ou si le tribunal ly autorise, parce quelle justifie dun intrt particulier. 1. Le conjoint tranger lexercice du commerce A. Les pouvoirs de lpoux commerant Le degr dautonomie de lpoux commerant est en fonction de la question de savoir si le fonds quil exploite lui appartient en propre ou dpend de la communaut conjugale. Seul le propritaire du fonds peut prendre les dcisions relatives son exploitation. - En cas de rgime matrimonial de sparation de biens, le fonds appartient en propre lpoux qui lexploite. Seul cet poux peut prendre les dcisions en ce qui concerne lexploitation de ce fonds de commerce. - Sous le rgime de la communaut lgale (biens acquis en commun) : Si le fonds de commerce appartient en propre lpoux qui lexploite, sil a t cr ou acquis par lui avant le mariage, ou sil a t acquis titre gratuit (hritage) depuis le mariage. Le fonds de commerce est commun aux deux poux, sil a t cr ou acquis titre onreux

durant le mariage. Lpoux qui exploite seul le fonds de commerce ne pourra prendre les dcisions importantes quavec laccord de son conjoint. B. Les dettes de lpoux commerant Dans le rgime de la sparation de biens, les dettes contractes dans lexercice du commerce restent propres lpoux commerant, leur paiement ne peut pas tre poursuivi lencontre de lautre poux. En revanche, sous le rgime de la communaut de biens, larticle 1413 du Code Civil autorise poursuivre le paiement des dettes sur lensemble des biens communs du couple sauf en cas de fraude du dbiteur, ou de mauvaise fois du crancier. Cette situation expose donc le conjoint du commerant subir sur ses biens communs les consquences dune mauvaise gestion de son poux. Cependant, dune part les poursuites ne peuvent pas tre exerces sur les salaires du conjoint, dautre part la dette ne dun emprunt ou dun cautionnement nengage que les biens propres et les revenus du commerant, sauf si son conjoint lui avait donn son accord. C. Les mesures de publicit Le mariage et ses incidences doivent tre ports la connaissance des tiers, et font par consquent lobjet de diverses mentions au RCS. Tout dabord, la demande dimmatriculation doit, lorsquelle est faite par un commerant mari, mentionner la date et le lieu du mariage, lexistence ou labsence dun contrat de mariage, le rgime matrimonial adopt par le contrat, lidentit du conjoint commun en biens, et les clauses restrictives de la libre disposition des biens des poux. De mme, ces indications doivent faire lobjet dune inscription modificative lorsquun commerant immatricul se marie, divorce, ou change de rgime matrimonial. 2. Le conjoint participant lexercice du commerce A. Les diffrents statuts du conjoint participant lactivit commerciale Lpoux qui participe lactivit commerciale a le choix entre 3 statuts. 1. Le statut de conjoint collaborateur Ce statut correspond le mieux la personne qui ne fait quassister son conjoint dans lexercice de son activit commerciale. Sous la condition dtre mentionn en tant que tel au RCS, le conjoint collaborateur recueille diverses perspectives : - Il peut sinscrire sur les listes lectorales des chambres de commerce ou des tribunaux de commerce - Il peut dduire du bnfice de lentreprise des cotisations volontaires de scurit sociale - Il a la possibilit de souscrire une assurance vieillesse Ce conjoint est en outre rput avoir reu du commerant le mandat daccomplir au nom de ce dernier les actes dadministration concernant les besoins de lentreprise. 2. Le statut de conjoint associ. Les poux peuvent tre associs seuls ou avec dautres personnes dans une socit, cela a deux consquences principales : - Chacun des conjoints disposera du droit de vote lors des assembles - Chacun des poux pourra recevoir des dividendes reconnus tout associ B. La coexploitation Lorsque le conjoint du commerant ne se contente pas dun simple concours, mais simmisce dans la gestion mme du fonds de commerce et le coexploite avec lpoux commerant dclar, la jurisprudence considre que chacun des poux a la qualit de commerant. La consquence principale de cette jurisprudence est que le conjoint qui simmisce sexpose au dclenchement dune procdure collective sur ses biens personnels.

3. Les garanties du conjoint A. Du vivant du commerant Larticle L121-5 du code de commerce subordonne au consentement du conjoint qui participe lexploitation un certain nombre dactes de nature mettre en pril la survie du fonds de commerce. Laccord des deux poux est soumis deux conditions : - Il faut que le fonds de commerce appartienne en commun aux deux poux - Il faut que le conjoint participe lexploitation en qualit de conjoint travaillant dans lentreprise Si ces deux conditions sont remplies, la participation lactivit a pour effet dallonger la liste des actes soumis au consentement du conjoint sous peine de nullit de ces actes. B. Au dcs du commerant 1. Les garanties lgales a. Lattribution prfrentielle La loi permet au conjoint survivant dobtenir lors du partage de succession que lui soit attribue par prfrence aux autres hritiers lentreprise commerciale dpendant de la communaut. b. Lindemnisation successorale Le conjoint survivant du chef dune entreprise commerciale qui justifie par tout moyen avoir particip lactivit de lentreprise pendant au moins 10 ans sans avoir reu de salaire ou sans avoir t associ au bnfice, bnficie dun droit de crance gal trois fois le SMIC. 2. La garantie conventionnelle Le contrat de mariage peut prvoir une clause dattribution ou de prlvement, cette clause permet au conjoint survivant de se faire attribuer le fonds de ce commerce avec ou sans indemnits, ou de se faire attribuer prfrentiellement le fonds de commerce appartenant en propre lpoux dcd. Sous-section II : les rgles particulires relatives aux commerants pacss 1. Les dispositions gnrales A. La publicit du PACS Aucune disposition ne prvoit de mentionner le PACS pass par un commerant au RCS. La seule publicit organise par la loi est celle de linscription du PACS au greffe du TI de la rsidence commune des partenaires. Cest compter de cette inscription que le PACS est opposable aux tiers. Seules certaines personnes peuvent avoir accs aux informations contenues dans cette inscription au greffe, ce sont les tuteurs des intresss, ladministration fiscale et sociale, les autorits judiciaires, les notaires, les agents chargs de lexcution dun titre excutoire, les administrateurs judiciaires et les mandataires liquidateurs. La loi rserve par ailleurs certains droits dinformation aux cranciers lgard desquels les pacss sont tenus solidairement. Les pacss sont tenus solidairement dans deux cas : - Lorsque le contrat est conclu pour les besoins de la vie courante. - Lorsque le contrat est conclu pour le logement commun. Les cranciers dun commerant pacs nauront dont la possibilit de savoir que le commerant a conclu un PACS que si le commerce est mis en liquidation judiciaire. B. La proprit du fonds et pouvoirs quant son exploitation La conclusion dun PACS na aucune incidence particulire sur la situation dun commerant dj

tabli. Il conserve la pleine proprit de son fonds de commerce, il en va de mme lorsque son partenaire vient travailler dans lentreprise commerciale, car contrairement ce qui est prvu dans le cadre du mariage, aucune disposition nimpose de lassocier aux actes graves et notamment lacte de vente du fonds de commerce. En revanche si le fonds de commerce a t acquis aprs la conclusion du PACS, et dfaut de mention contraire dans lacte dacquisition, le fonds de commerce est prsum indivis par moiti entre les partenaires. C. Les dettes dun pacs : lexclusion du jeu de la solidarit lgale En principe les dettes quun commerant pacs a contractes lors de son activit commerciale nengagent que ses seuls biens lexclusion de ceux de son partenaire (rgime de sparation des biens.) Par exception, les biens qui sont en indivision entre les partenaires peuvent faire lobjet dun droit de poursuite de la part des cranciers personnels de chacun des pacss (communaut.) 2. La participation du partenaire lactivit commerciale A. Le statut du partenaire commerant Lorsquun des partenaires participe lactivit commerciale de lautre, il peut soit le faire dans le cadre dune collaboration informelle, il peut soit vouloir bnficier dun statut juridique dfini. Le partenaire pacs ne peut cependant pas prtendre au statut de collaborateur, la loi ne layant pas prvu. En revanche, il peut tre salari de son partenaire. De mme les partenaires pacss peuvent tre associs dune mme socit. B. La coexploitation Dans lhypothse o la participation du partenaire dpasse la simple collaboration de fait et constitue une vritable coexploitation, lintress doit tre inscrit au RCS. Sil ne prend pas soin de le faire, il sera alors expos toutes les charges dcoulant de cette qualit sans pouvoir en contrepartie se prvaloir des avantages. Chapitre III : Les Commerants personnes physiques Section I : la notion de commerant Sous-section I : lattribution de la qualit de commerant Selon larticle L222-1 du code de commerce, sont commerants ceux qui exercent des actes de commerce et en font leur profession habituelle. La qualit de commerant repose entirement sur le seul point de savoir si la personne remplit quatre conditions. Il existe deux conditions poses par le code de commerce : - La personne doit exercer des actes de commerce - La personne doit en faire sa profession habituelle Deux conditions sont nonces par la jurisprudence : - La personne doit accomplir des actes de commerce en nom propre - La personne doit avoir la capacit de faire des actes de commerce A. Premire condition : faire des actes de commerce A partir du moment o une personne fait un acte qui correspond la dfinition dun acte de commerce, elle remplit la premire condition. Deux remarques : en cas de location grance dun fonds de commerce, le locataire grant qui fait des actes de commerce est commerant, le propritaire nest pas commerant puisquil ne fait pas dactes de commerce. Exceptionnellement la qualit de commerant est attribue par la loi des personnes qui naccomplissent pas dactes de commerce, cest le cas des associs en nom collectif et en commandite. B. Deuxime condition : la profession habituelle

Il faut faire de la ralisation des actes de commerce sa profession habituelle, cest--dire en faire une occupation srieuse, continue, de manire produire des bnfices et permettre de subvenir aux besoins de lexistence. On distingue lactivit accessoire et lactivit secondaire : - Lactivit accessoire : La profession doit tre exerce titre principal, cette exigence signifie que celui qui fait des actes de commerce nest pas commerant, si cette activit est accessoire son activit principale de nature civile. Exemple : le chirurgien dentiste qui achte des prothses dentaires pour les revendre ses patients nest pas commerant, la vente des prothses ntant quune activit accessoire son activit principale de chirurgien dentiste. - Lactivit secondaire : En revanche une personne peut avoir une activit principale de nature civile et une activit secondaire commerciale ou linverse, elle exerce alors deux professions distinctes, elle aura la qualit de commerant en ce qui concerne la profession de nature commerciale. Exemple : le mdecin qui exploite personnellement une clinique prive ajoute son activit de mdecin une activit commerciale secondaire qui lui confre la qualit de commerant. C. Troisime condition : faire des actes de commerce en son nom et pour son compte La jurisprudence prcise que pour tre commerant, il faut raliser des actes de commerce en son nom et pour son compte, cest--dire ses risques et prils. Ceux qui agissent pour le compte dautrui nont donc pas la qualit de commerant. Ainsi les personnes suivantes ne sont pas commerantes : - Le salari dun commerant - Le grant salari dun fonds de commerce - Le VRP et lagent commercial - Le PDG et les membres du directoire dune SA - Le grant dune SARL D. Quatrime condition : tre capable Le droit civil dclare que certaines personnes sont incapables de faire des actes de commerce, ces personnes sont les majeurs placs sous tutelle ou sous curatelle, et les mineurs, mme mancips. Les sanctions de lincapacit sont les suivantes : - Une personne peut se prvaloir de son incapacit pour ne pas se retrouver en liquidation ou en redressement judiciaire. - Si le jugement de tutelle ou de curatelle a t publi au RCS, lincapable peut demander la nullit relative des actes de commerce quil a pass. En revanche, si le jugement na pas t publi au RCS il est inopposable au tiers de bonne foi, cest--dire au commerant qui ignorait lincapacit. Il apparat donc que lincapacit a pour but de protger les personnes prsumes inaptes dfendre leurs intrts. Sous-section II : lexclusion de la qualit de commerant 1. Lartisanat En droit priv, un artisan est premirement un travailleur autonome, deuximement cest une personne qui vit du produit de son travail manuel. Par-l, il se distingue du commerant qui possde une entreprise de manufacture. Selon la cour de cassation, lentreprise de manufacture est caractrise par la spculation sur le travail dautrui, tandis que lartisan vit du produit de son propre travail. Par exemple une personne qui revend des vtements quelle a achet auprs dun fabricant a la qualit de commerant. Le boulanger qui fabrique lui-mme son pain a la qualit dartisan. Troisimement si lartisan est amen faire des achats pour revendre, il ne doit le faire qu titre accessoire sa profession habituelle, dans ce cas ces actes ne sont pas considrs comme des actes de commerce. Lartisan na pas le statut de commerant, le code de commerce ne lui est donc pas applicable. Le statut de lartisan fait lobjet de nombreux textes, dont la plupart a t runie dans le code de lartisanat. Cependant, dans certains cas lartisan est soumis un rgime identique celui du commerant. Par exemple

- En cas de location grance de lentreprise artisanale, les rgles sont identiques la location grance dun fonds de commerce - Le fonds artisanal peut faire lobjet dun nantissement (mise sous hypothque) - Les artisans immatriculs au rpertoire des mtiers bnficient du statut spcial des baux ruraux, la loi du 25 janvier 1985 a galement tendu la procdure de redressement judiciaire aux artisans. 2. Lagriculture Les activits agricoles (agriculteur, forestier et viticulteur) ont un caractre civil, par consquent lagriculteur qui vend sa rcolte nest pas un commerant, il est soumis un statut particulier dont la plupart des rgles figurent dans le code rural. Le statut de lagriculteur rappelle nanmoins dans certaines hypothses celui du commerant. Ainsi lagriculteur doit simmatriculer au registre de lagriculture, il bnficie pour les terres dont il nest pas propritaire du statut des baux ruraux, qui est comparable celui des baux commerciaux. Depuis la loi du 30 dcembre 1988, il peut galement se prvaloir des rgles relatives aux procdures de redressement ou de liquidation judiciaire. Remarque : lagriculteur peut, sil exerce une activit secondaire, bnficier de la double qualit dagriculteur et de commerant. Exemple : lagriculteur qui possde une entreprise pour transformer et vendre de manire habituelle ses produits, a en ce qui concerne son activit de vente de produits la qualit de commerant. 3. Les professions librales La profession librale est celle au titre de laquelle un professionnel fournit une prestation personnelle de nature intellectuelle adapte la situation de son client. Ces professions sont rgies par des statuts particuliers. Elles ont pour point commun de prsenter un caractre civil. Cela emporte deux consquences : - Les membres des professions librales ne bnficient pas des procdures collectives du droit commercial - Le caractre civil de la clientle librale pose la question de sa cessibilit (de sa vente) Depuis un arrt du 7 novembre 2000 rendu par la cour de cassation, les juges admettent que la vente dune clientle mdicale loccasion de la constitution ou de la vente dun fonds mdical est valable sous rserve que la libert de choix des patients soit sauvegarde. Section II : Le statut du commerant Sous-section I : laccs au statut de commerant 1. Le principe de la libert dentreprendre La libert dentreprendre constitue avec la libert dexploiter lun des deux aspects de la libert du commerce et de lindustrie, rsulte du dcret dAllarde du 2 et 17 mars 1761. Selon ce texte il sera libre pour toute personne de faire tel ou tel ngoce, ou dexercer telle profession, art ou mtier quelle jugera bon. Cependant le dcret dAllard na pas ignor la ncessit de rglementer le commerce, il prcisait que les intresss taient tenus de se conformer aux rglements de police qui sont ou pourront tre faits. Depuis lors des motifs dintrt gnral ont conduit llaboration dune rglementation prvoyant des limites cette libert. 2. Les exceptions la libert dentreprendre A. Les personnes incapables 1. Les mineurs Selon larticle L121-2 du code de commerce, le mineur mme mancip ne peut pas tre commerant. Le mineur ne peut donc pas stablir en tant que commerant, que ce soit par luimme ou par lintermdiaire de son reprsentant lgal. Les consquences de lincapacit des mineurs sont les suivantes :

- Les actes accomplis par un mineur en violation de cette incapacit sont nuls dune nullit relative qui ne peut tre mise en uvre que par lincapable lui-mme devenu majeur, ou par son reprsentant lgal - Dans lhypothse o la suite notamment du dcs dun de ses parents, le mineur reoit une succession sur laquelle figure un fonds de commerce, il ne pourra pas en poursuivre lexploitation. Trois solutions vont se prsenter : Vendre le fonds de commerce Le donner en location grance Il peut lapporter une socit dans laquelle il sera associ non commerant 2. Les incapables mineurs Le majeur en tutelle se trouve en matire commerciale dans la mme situation quun mineur. Il ne peut ni conserver, ni acqurir la qualit de commerant. Son tuteur ne peut pas exploiter en son nom et pour son compte un fonds de commerce. Si cette personne ralise des actes isols, ces actes de commerce seront nuls. Le majeur en curatelle est atteint dune incapacit partielle qui ne soppose pas lexercice du commerce. Seuls les actes les plus graves ncessitent lassistance de son curateur (exemple : vente du fonds de commerce). En revanche, il peut raliser seul les actes de gestion courante. Le majeur sous sauvegarde de justice est dans une situation comparable, en droit il conserve lexercice de ses droits, et peut donc tre commerant. Par exception ses actes sont susceptibles dannulation pour lsion (rescision pour lsion) ou de rduction pour excs. B. Les personnes pour lesquelles laccs la profession commerciale est interdit ou limit 1. Les incompatibilits Certaines professions et certaines fonctions sont incompatibles avec lexercice dune profession commerciale. Ainsi les fonctionnaires, les avocats, les avous auprs des cours dappel, les notaires, les experts comptables, les comptables agrs, les administrateurs judiciaires et les mandataires liquidateurs ne peuvent pas faire du commerce. 2. Lassainissement des professions commerciales La loi du 30 aot 1947 relative lassainissement des professions commerciales interdit : - aux personnes qui ont t condamnes une peine de prison sans sursis pour crime, ou une condamnation de plus de trois mois sans sursis pour vol, escroquerie, abus de confiance, chque sans provision - aux personnes contre lesquelles est prononce une faillite personnelle - aux officiers ministriels destitus dexercer la profession de commerant ou dexercer une fonction de direction ou de grance dans une socit. Les commerants qui encourent les sanctions prvues doivent cesser leur activit dans un dlai de trois mois. Linterdiction nest pas obligatoirement perptuelle : - Les tribunaux qui condamnent le commerant fixent la dure de linterdiction avec un minimum de cinq ans, si le jugement ne prononce pas linterdiction elle existe automatiquement sans limitation de dure. - Les personnes frappes dinterdiction peuvent demander la juridiction qui les a condamns de les relever de linterdiction ou den fixer la dure. - En matire fiscale le tribunal peut interdire temporairement titre de peine complmentaire la personne dexercer la profession de commerant. La dure de cette interdiction ne peut pas dpasser trois ans et peut tre double en cas de rcidive. La contravention cette interdiction est punie de peine correctionnelle. C. Laccs des trangers au commerce A la suite dun dit de Turgot qui leur ouvrait les portes des corporations, puis la suite du droit rvolutionnaire et dans le silence du Code de Commerce de 1807, les trangers ont longtemps pu

exercer librement le commerce en France. Le dcret du 12 novembre 1938 a cependant prit des mesures restrictives. Ce dcret est toujours en application mais a t assoupli depuis lors. Actuellement il convient de distinguer deux catgories dtrangers. 1. Les trangers ordinaires La facult des trangers ordinaires dexercer le commerce en France suppose la runion de deux conditions : - La possibilit pour les Franais dtre eux-mmes commerants dans le pays dorigine de lintress (rciprocit lgislative). Chapitre III : Les Commerants personnes physiques Section I : la notion de commerant Sous-section I : lattribution de la qualit de commerant Selon larticle L222-1 du code de commerce, sont commerants ceux qui exercent des actes de commerce et en font leur profession habituelle. La qualit de commerant repose entirement sur le seul point de savoir si la personne remplit quatre conditions. Il existe deux conditions poses par le code de commerce : - La personne doit exercer des actes de commerce - La personne doit en faire sa profession habituelle Deux conditions sont nonces par la jurisprudence : - La personne doit accomplir des actes de commerce en nom propre - La personne doit avoir la capacit de faire des actes de commerce A. Premire condition : faire des actes de commerce A partir du moment o une personne fait un acte qui correspond la dfinition dun acte de commerce, elle remplit la premire condition. Deux remarques : en cas de location grance dun fonds de commerce, le locataire grant qui fait des actes de commerce est commerant, le propritaire nest pas commerant puisquil ne fait pas dactes de commerce. Exceptionnellement la qualit de commerant est attribue par la loi des personnes qui naccomplissent pas dactes de commerce, cest le cas des associs en nom collectif et en commandite. B. Deuxime condition : la profession habituelle Il faut faire de la ralisation des actes de commerce sa profession habituelle, cest--dire en faire une occupation srieuse, continue, de manire produire des bnfices et permettre de subvenir aux besoins de lexistence. On distingue lactivit accessoire et lactivit secondaire : - Lactivit accessoire : La profession doit tre exerce titre principal, cette exigence signifie que celui qui fait des actes de commerce nest pas commerant, si cette activit est accessoire son activit principale de nature civile. Exemple : le chirurgien dentiste qui achte des prothses dentaires pour les revendre ses patients nest pas commerant, la vente des prothses ntant quune activit accessoire son activit principale de chirurgien dentiste. - Lactivit secondaire : En revanche une personne peut avoir une activit principale de nature civile et une activit secondaire commerciale ou linverse, elle exerce alors deux professions distinctes, elle aura la qualit de commerant en ce qui concerne la profession de nature commerciale. Exemple : le mdecin qui exploite personnellement une clinique prive ajoute son activit de mdecin une activit commerciale secondaire qui lui confre la qualit de commerant. C. Troisime condition : faire des actes de commerce en son nom et pour son compte La jurisprudence prcise que pour tre commerant, il faut raliser des actes de commerce en son nom et pour son compte, cest--dire ses risques et prils. Ceux qui agissent pour le compte

dautrui nont donc pas la qualit de commerant. Ainsi les personnes suivantes ne sont pas commerantes : - Le salari dun commerant - Le grant salari dun fonds de commerce - Le VRP et lagent commercial - Le PDG et les membres du directoire dune SA - Le grant dune SARL D. Quatrime condition : tre capable Le droit civil dclare que certaines personnes sont incapables de faire des actes de commerce, ces personnes sont les majeurs placs sous tutelle ou sous curatelle, et les mineurs, mme mancips. Les sanctions de lincapacit sont les suivantes : - Une personne peut se prvaloir de son incapacit pour ne pas se retrouver en liquidation ou en redressement judiciaire. - Si le jugement de tutelle ou de curatelle a t publi au RCS, lincapable peut demander la nullit relative des actes de commerce quil a pass. En revanche, si le jugement na pas t publi au RCS il est inopposable au tiers de bonne foi, cest--dire au commerant qui ignorait lincapacit. Il apparat donc que lincapacit a pour but de protger les personnes prsumes inaptes dfendre leurs intrts. Sous-section II : lexclusion de la qualit de commerant 1. Lartisanat En droit priv, un artisan est premirement un travailleur autonome, deuximement cest une personne qui vit du produit de son travail manuel. Par-l, il se distingue du commerant qui possde une entreprise de manufacture. Selon la cour de cassation, lentreprise de manufacture est caractrise par la spculation sur le travail dautrui, tandis que lartisan vit du produit de son propre travail. Par exemple une personne qui revend des vtements quelle a achet auprs dun fabricant a la qualit de commerant. Le boulanger qui fabrique lui-mme son pain a la qualit dartisan. Troisimement si lartisan est amen faire des achats pour revendre, il ne doit le faire qu titre accessoire sa profession habituelle, dans ce cas ces actes ne sont pas considrs comme des actes de commerce. Lartisan na pas le statut de commerant, le code de commerce ne lui est donc pas applicable. Le statut de lartisan fait lobjet de nombreux textes, dont la plupart a t runie dans le code de lartisanat. Cependant, dans certains cas lartisan est soumis un rgime identique celui du commerant. Par exemple - En cas de location grance de lentreprise artisanale, les rgles sont identiques la location grance dun fonds de commerce - Le fonds artisanal peut faire lobjet dun nantissement (mise sous hypothque) - Les artisans immatriculs au rpertoire des mtiers bnficient du statut spcial des baux ruraux, la loi du 25 janvier 1985 a galement tendu la procdure de redressement judiciaire aux artisans. 2. Lagriculture Les activits agricoles (agriculteur, forestier et viticulteur) ont un caractre civil, par consquent lagriculteur qui vend sa rcolte nest pas un commerant, il est soumis un statut particulier dont la plupart des rgles figurent dans le code rural. Le statut de lagriculteur rappelle nanmoins dans certaines hypothses celui du commerant. Ainsi lagriculteur doit simmatriculer au registre de lagriculture, il bnficie pour les terres dont il nest pas propritaire du statut des baux ruraux, qui est comparable celui des baux commerciaux. Depuis la loi du 30 dcembre 1988, il peut galement se prvaloir des rgles relatives aux procdures de redressement ou de liquidation judiciaire. Remarque : lagriculteur peut, sil exerce une activit secondaire, bnficier de la double qualit dagriculteur et de commerant. Exemple : lagriculteur qui possde une entreprise pour transformer

et vendre de manire habituelle ses produits, a en ce qui concerne son activit de vente de produits la qualit de commerant. 3. Les professions librales La profession librale est celle au titre de laquelle un professionnel fournit une prestation personnelle de nature intellectuelle adapte la situation de son client. Ces professions sont rgies par des statuts particuliers. Elles ont pour point commun de prsenter un caractre civil. Cela emporte deux consquences : - Les membres des professions librales ne bnficient pas des procdures collectives du droit commercial - Le caractre civil de la clientle librale pose la question de sa cessibilit (de sa vente) Depuis un arrt du 7 novembre 2000 rendu par la cour de cassation, les juges admettent que la vente dune clientle mdicale loccasion de la constitution ou de la vente dun fonds mdical est valable sous rserve que la libert de choix des patients soit sauvegarde. Section II : Le statut du commerant Sous-section I : laccs au statut de commerant 1. Le principe de la libert dentreprendre La libert dentreprendre constitue avec la libert dexploiter lun des deux aspects de la libert du commerce et de lindustrie, rsulte du dcret dAllarde du 2 et 17 mars 1761. Selon ce texte il sera libre pour toute personne de faire tel ou tel ngoce, ou dexercer telle profession, art ou mtier quelle jugera bon. Cependant le dcret dAllard na pas ignor la ncessit de rglementer le commerce, il prcisait que les intresss taient tenus de se conformer aux rglements de police qui sont ou pourront tre faits. Depuis lors des motifs dintrt gnral ont conduit llaboration dune rglementation prvoyant des limites cette libert. 2. Les exceptions la libert dentreprendre A. Les personnes incapables 1. Les mineurs Selon larticle L121-2 du code de commerce, le mineur mme mancip ne peut pas tre commerant. Le mineur ne peut donc pas stablir en tant que commerant, que ce soit par luimme ou par lintermdiaire de son reprsentant lgal. Les consquences de lincapacit des mineurs sont les suivantes : - Les actes accomplis par un mineur en violation de cette incapacit sont nuls dune nullit relative qui ne peut tre mise en uvre que par lincapable lui-mme devenu majeur, ou par son reprsentant lgal - Dans lhypothse o la suite notamment du dcs dun de ses parents, le mineur reoit une succession sur laquelle figure un fonds de commerce, il ne pourra pas en poursuivre lexploitation. Trois solutions vont se prsenter : Vendre le fonds de commerce Le donner en location grance Il peut lapporter une socit dans laquelle il sera associ non commerant 2. Les incapables mineurs Le majeur en tutelle se trouve en matire commerciale dans la mme situation quun mineur. Il ne peut ni conserver, ni acqurir la qualit de commerant. Son tuteur ne peut pas exploiter en son nom et pour son compte un fonds de commerce. Si cette personne ralise des actes isols, ces actes de commerce seront nuls. Le majeur en curatelle est atteint dune incapacit partielle qui ne soppose pas lexercice du commerce. Seuls les actes les plus graves ncessitent lassistance de son curateur (exemple : vente du fonds de commerce). En revanche, il peut raliser seul les actes de gestion courante.

Le majeur sous sauvegarde de justice est dans une situation comparable, en droit il conserve lexercice de ses droits, et peut donc tre commerant. Par exception ses actes sont susceptibles dannulation pour lsion (rescision pour lsion) ou de rduction pour excs. B. Les personnes pour lesquelles laccs la profession commerciale est interdit ou limit 1. Les incompatibilits Certaines professions et certaines fonctions sont incompatibles avec lexercice dune profession commerciale. Ainsi les fonctionnaires, les avocats, les avous auprs des cours dappel, les notaires, les experts comptables, les comptables agrs, les administrateurs judiciaires et les mandataires liquidateurs ne peuvent pas faire du commerce. 2. Lassainissement des professions commerciales La loi du 30 aot 1947 relative lassainissement des professions commerciales interdit : - aux personnes qui ont t condamnes une peine de prison sans sursis pour crime, ou une condamnation de plus de trois mois sans sursis pour vol, escroquerie, abus de confiance, chque sans provision - aux personnes contre lesquelles est prononce une faillite personnelle - aux officiers ministriels destitus dexercer la profession de commerant ou dexercer une fonction de direction ou de grance dans une socit. Les commerants qui encourent les sanctions prvues doivent cesser leur activit dans un dlai de trois mois. Linterdiction nest pas obligatoirement perptuelle : - Les tribunaux qui condamnent le commerant fixent la dure de linterdiction avec un minimum de cinq ans, si le jugement ne prononce pas linterdiction elle existe automatiquement sans limitation de dure. - Les personnes frappes dinterdiction peuvent demander la juridiction qui les a condamns de les relever de linterdiction ou den fixer la dure. - En matire fiscale le tribunal peut interdire temporairement titre de peine complmentaire la personne dexercer la profession de commerant. La dure de cette interdiction ne peut pas dpasser trois ans et peut tre double en cas de rcidive. La contravention cette interdiction est punie de peine correctionnelle. C. Laccs des trangers au commerce A la suite dun dit de Turgot qui leur ouvrait les portes des corporations, puis la suite du droit rvolutionnaire et dans le silence du Code de Commerce de 1807, les trangers ont longtemps pu exercer librement le commerce en France. Le dcret du 12 novembre 1938 a cependant prit des mesures restrictives. Ce dcret est toujours en application mais a t assoupli depuis lors. Actuellement il convient de distinguer deux catgories dtrangers. 1. Les trangers ordinaires La facult des trangers ordinaires dexercer le commerce en France suppose la runion de deux conditions : - La possibilit pour les Franais dtre eux-mmes commerants dans le pays dorigine de lintress (rciprocit lgislative). - Lobtention dune carte de commerant tranger dlivre par le prfet. 2. Les trangers privilgis Certains trangers sont dits privilgis car ils peuvent exercer librement le commerce en France, sans avoir obtenir la dlivrance dune carte, il sagit : - Des ressortissants dun tat membre de la communaut europenne,

- Des trangers qui peuvent se prvaloir dune convention qui les en dispense (Monaco, Andorre et lAlgrie), - Les trangers, quelle que soit leur nationalit qui sont titulaires dune carte de rsident. 3. Contrle et sanctions Lors de limmatriculation au RCS, le greffier contrle si la personne remplit les conditions nonces ci-dessus, si lune des pices vient manquer, la demande est rejete. En cas de violation des rgles lgales, des sanctions sont prvues, soit pnales (emprisonnement, amende), soit disciplinaires (fermeture de ltablissement). La personne qui a exerc le commerce de faon illgale reste soumise certaines rgles du droit commercial. Elle sexpose ainsi aux rgles relatives aux procdures collectives. La question du sort des actes accomplis est incertaine, la jurisprudence est divergente, dun ct elle admet leur validit, dun autre ct elle retient la nullit absolue des actes passs par un commerant tranger dpourvu de carte de commerant. Sous-section II : les obligations et les droits des commerants 1. Les obligations des commerants A. Limmatriculation au RCS Le RCS est un rpertoire officiel des personnes physiques et morales qui exercent le commerce. Il permet de runir et de diffuser un certain nombre de renseignements sur ces personnes et leur entreprise. 1. Lorganisation du RCS Le RCS est tenu par le greffier en chef du tribunal de commerce. Le greffier tient trois types de dossiers : - Un fichier alphabtique des personnes immatricules - Un dossier individuel constitu par la demande dimmatriculation - Les dossiers annexes contenant les actes et pices dposs par les personnes morales Un registre national est tenu par linstitut national de la proprit industrielle (INPI), il est constitu par des dossiers contenant un exemplaire de toutes les dclarations reues par tous les greffiers de France. Le RCS est fait pour renseigner le public, toute personne peut en obtenir communication en demandant, moyennant une certaine somme, des copies, des extraits ou des certificats. A loccasion de son immatriculation au RCS, la personne reoit un numro qui comprend le sigle RCS, celui du nom de la ville du tribunal, puis dune lettre, A pour les personnes physiques, B pour les socits commerciales, C pour les GIE, D pour les socits civiles, puis dun numro. Il ne faut pas confondre le RCS avec le rpertoire des entreprises. Ce dernier est tenu par lINSEE qui attribue galement un numro chaque entreprise. Depuis 1997, cest dsormais ce numro qui est exig de lentreprise, dans ltablissement de ses factures, notes de commandes, tarifs et documents publicitaires, ainsi que dans toutes ses correspondances. Lentreprise doit faire suivre ce numro de la mention RCS puis du nom de la ville. Les inscriptions au RCS sont diffuses tous les jours par lintermdiaire du bulletin officiel des annonces civiles et sociales. 2. Effet de linscription et dfaut dinscription au RCS Limmatriculation produit deux effets importants : - Toute personne physique immatricule est prsume avoir la qualit de commerant et bnficie donc du statut de commerant, - Le commerant inscrit qui vend son fonds de commerce ou qui le donne en location grance reste responsable des obligations contractes par son successeur, jusqu la radiation de la mention.

En ce qui concerne les sanctions du dfaut dimmatriculation : - Les sanctions civiles : - La personne non inscrite ne peut pas se prvaloir de la qualit de commerant, elle peut en revanche ne pas se soustraire aux obligations et aux responsabilits que cette qualit entrane, ainsi le non inscrit est notamment exclu : Du bnfice de la proprit commerciale, De la possibilit de prouver par ses livres de commerce, Et de la possibilit dinvoquer la prescription au bout de 10 ans. Inversement, un tiers peut invoquer son effective qualit de commerant et provoquer par exemple louverture dune procdure collective son encontre. - Les sanctions pnales : - Toute personne qui ne procde pas dans les 15 jours son inscription au RCS malgr linjonction qui lui en est faite est punie dune amende de 3000 - Si une personne de mauvaise fois donne des renseignements errons ou incomplets, elle sera punie dune amende de 4500 et de 6 mois de prison - La personne qui exerce le commerce sans tre immatricule est punie des peines de police relatives au travail clandestin B. Les obligations comptables Les commerants ont trois obligations : - Lobligation davoir un compte en banque ou un compte de chques postaux - Lobligation dtablir lors dune vente ou dune prestation de service une facture - Lobligation dtablir une comptabilit suivant certaines rgles prcises Tout commerant doit ainsi tenir trois livres comptables denregistrement - Le livre journal qui enregistre les mouvements affectant le patrimoine de lentreprise, opration par opration et jour par jour - Le grand livre o les critures du livre journal sont recopies mais cette fois dans des comptes diffrents - Le livre dinventaire qui regroupe les donnes de linventaire dress au moins une fois par ans Ces livres comptables doivent tre cots et parafs par le greffier du tribunal de commerce, sauf sils sont tenus de manire informatique selon des moyens offrant toute garantie en matire de preuve. Ils doivent en principe tre crits en franais et en euros, ils ne doivent pas comporter de blancs. En cas derreur il convient de passer lcriture inverse de lcriture errone afin de lannuler. Les livres doivent tre conservs pendant 10 ans. A la suite de linventaire, dautres documents comptables doivent tre remplis, il sagit des comptes annuels. Pour sen tenir ce commun lensemble des entreprises commerciales, on peut citer : - Le bilan - Le rsultat - Lannexe (document complmentaire destin expliquer le bilan et le rsultat) C. Les obligations fiscales Le fisc impose une srie de rgles spciales en ce qui concerne la comptabilit. Un ensemble de documents et de renseignements doit lui tre fourni. Par exemple le tableau des rsultats de lexercice, le tableau des amortissements et des provisions Des peines correctionnelles sont prvues en cas domission ou dinexactitude des livres de commerce. Une interdiction dexercer une profession commerciale peut tre prononce. Les agents du fisc peuvent se faire communiquer tous les documents quils jugent ncessaires. 2. Les droits des commerants Les commerants ont divers droits : - Le droit dtre lecteur et tre ligible aux tribunaux de commerce et dans les CCI - Le droit de se prvaloir de la prescription de 10 ans

- Le droit de rclamer sous certaines conditions le renouvellement du bail du local o ils exploitent leur fonds de commerce - Le droit de rclamer le bnfice dun rglement amiable - Le droit des prestations au titre de lassurance vieillesse - Le droit de droger par convention aux rgles de la comptence territoriale des tribunaux Section III : Les partenaires des commerants Sous-section I : lexercice du commerce par des poux La libert de faire du commerce a toujours t reconnue au mari, lpouse na pas toujours eu cette libert. Il a ainsi fallu attendre la loi du 22 septembre 1942 pour quune femme puisse exploiter un commerce (pendant la seconde guerre mondiale), et la loi du 13 juillet 1965 pour voir disparatre le droit dopposition du mari. Aujourdhui le mari et la femme sont classs sur un pied dgalit sur lexercice de la profession commerciale. Ils le sont dautant plus que la loi du 23 dcembre 1985 a donn lpouse les mmes possibilits de crdit quau mari. Remarque : la femme marie peut exploiter un commerce sous son nom de jeune fille, cependant dans la pratique elle use plus frquemment le nom de son mari. Cette pratique soulve des difficults en cas de divorce. En effet dans ce cas elle doit en principe reprendre son nom de jeune fille. Cela peut lui tre prjudiciable si le nom commercial (qui est celui de son mari) a acquis une certaine rputation. Aussi, par exception, la loi prvoit que la femme peut continuer user du nom de son mari sil ny a accord de celui-ci ou si le tribunal ly autorise, parce quelle justifie dun intrt particulier. 1. Le conjoint tranger lexercice du commerce A. Les pouvoirs de lpoux commerant Le degr dautonomie de lpoux commerant est en fonction de la question de savoir si le fonds quil exploite lui appartient en propre ou dpend de la communaut conjugale. Seul le propritaire du fonds peut prendre les dcisions relatives son exploitation. - En cas de rgime matrimonial de sparation de biens, le fonds appartient en propre lpoux qui lexploite. Seul cet poux peut prendre les dcisions en ce qui concerne lexploitation de ce fonds de commerce. - Sous le rgime de la communaut lgale (biens acquis en commun) : Si le fonds de commerce appartient en propre lpoux qui lexploite, sil a t cr ou acquis par lui avant le mariage, ou sil a t acquis titre gratuit (hritage) depuis le mariage. Le fonds de commerce est commun aux deux poux, sil a t cr ou acquis titre onreux durant le mariage. Lpoux qui exploite seul le fonds de commerce ne pourra prendre les dcisions importantes quavec laccord de son conjoint. B. Les dettes de lpoux commerant Dans le rgime de la sparation de biens, les dettes contractes dans lexercice du commerce restent propres lpoux commerant, leur paiement ne peut pas tre poursuivi lencontre de lautre poux. En revanche, sous le rgime de la communaut de biens, larticle 1413 du Code Civil autorise poursuivre le paiement des dettes sur lensemble des biens communs du couple sauf en cas de fraude du dbiteur, ou de mauvaise fois du crancier. Cette situation expose donc le conjoint du commerant subir sur ses biens communs les consquences dune mauvaise gestion de son poux. Cependant, dune part les poursuites ne peuvent pas tre exerces sur les salaires du conjoint, dautre part la dette ne dun emprunt ou dun cautionnement nengage que les biens propres et les revenus du commerant, sauf si son conjoint lui avait donn son accord. C. Les mesures de publicit Le mariage et ses incidences doivent tre ports la connaissance des tiers, et font par consquent lobjet de diverses mentions au RCS. Tout dabord, la demande dimmatriculation doit, lorsquelle est faite par un commerant mari, mentionner la date et le lieu du mariage, lexistence ou labsence

dun contrat de mariage, le rgime matrimonial adopt par le contrat, lidentit du conjoint commun en biens, et les clauses restrictives de la libre disposition des biens des poux. De mme, ces indications doivent faire lobjet dune inscription modificative lorsquun commerant immatricul se marie, divorce, ou change de rgime matrimonial. 2. Le conjoint participant lexercice du commerce A. Les diffrents statuts du conjoint participant lactivit commerciale Lpoux qui participe lactivit commerciale a le choix entre 3 statuts. 1. Le statut de conjoint collaborateur Ce statut correspond le mieux la personne qui ne fait quassister son conjoint dans lexercice de son activit commerciale. Sous la condition dtre mentionn en tant que tel au RCS, le conjoint collaborateur recueille diverses perspectives : - Il peut sinscrire sur les listes lectorales des chambres de commerce ou des tribunaux de commerce - Il peut dduire du bnfice de lentreprise des cotisations volontaires de scurit sociale - Il a la possibilit de souscrire une assurance vieillesse Ce conjoint est en outre rput avoir reu du commerant le mandat daccomplir au nom de ce dernier les actes dadministration concernant les besoins de lentreprise. 2. Le statut de conjoint associ. Les poux peuvent tre associs seuls ou avec dautres personnes dans une socit, cela a deux consquences principales : - Chacun des conjoints disposera du droit de vote lors des assembles - Chacun des poux pourra recevoir des dividendes reconnus tout associ B. La coexploitation Lorsque le conjoint du commerant ne se contente pas dun simple concours, mais simmisce dans la gestion mme du fonds de commerce et le coexploite avec lpoux commerant dclar, la jurisprudence considre que chacun des poux a la qualit de commerant. La consquence principale de cette jurisprudence est que le conjoint qui simmisce sexpose au dclenchement dune procdure collective sur ses biens personnels. 3. Les garanties du conjoint A. Du vivant du commerant Larticle L121-5 du code de commerce subordonne au consentement du conjoint qui participe lexploitation un certain nombre dactes de nature mettre en pril la survie du fonds de commerce. Laccord des deux poux est soumis deux conditions : - Il faut que le fonds de commerce appartienne en commun aux deux poux - Il faut que le conjoint participe lexploitation en qualit de conjoint travaillant dans lentreprise Si ces deux conditions sont remplies, la participation lactivit a pour effet dallonger la liste des actes soumis au consentement du conjoint sous peine de nullit de ces actes. B. Au dcs du commerant 1. Les garanties lgales a. Lattribution prfrentielle

La loi permet au conjoint survivant dobtenir lors du partage de succession que lui soit attribue par prfrence aux autres hritiers lentreprise commerciale dpendant de la communaut. b. Lindemnisation successorale Le conjoint survivant du chef dune entreprise commerciale qui justifie par tout moyen avoir particip lactivit de lentreprise pendant au moins 10 ans sans avoir reu de salaire ou sans avoir t associ au bnfice, bnficie dun droit de crance gal trois fois le SMIC. 2. La garantie conventionnelle Le contrat de mariage peut prvoir une clause dattribution ou de prlvement, cette clause permet au conjoint survivant de se faire attribuer le fonds de ce commerce avec ou sans indemnits, ou de se faire attribuer prfrentiellement le fonds de commerce appartenant en propre lpoux dcd. Sous-section II : les rgles particulires relatives aux commerants pacss 1. Les dispositions gnrales A. La publicit du PACS Aucune disposition ne prvoit de mentionner le PACS pass par un commerant au RCS. La seule publicit organise par la loi est celle de linscription du PACS au greffe du TI de la rsidence commune des partenaires. Cest compter de cette inscription que le PACS est opposable aux tiers. Seules certaines personnes peuvent avoir accs aux informations contenues dans cette inscription au greffe, ce sont les tuteurs des intresss, ladministration fiscale et sociale, les autorits judiciaires, les notaires, les agents chargs de lexcution dun titre excutoire, les administrateurs judiciaires et les mandataires liquidateurs. La loi rserve par ailleurs certains droits dinformation aux cranciers lgard desquels les pacss sont tenus solidairement. Les pacss sont tenus solidairement dans deux cas : - Lorsque le contrat est conclu pour les besoins de la vie courante. - Lorsque le contrat est conclu pour le logement commun. Les cranciers dun commerant pacs nauront dont la possibilit de savoir que le commerant a conclu un PACS que si le commerce est mis en liquidation judiciaire. B. La proprit du fonds et pouvoirs quant son exploitation La conclusion dun PACS na aucune incidence particulire sur la situation dun commerant dj tabli. Il conserve la pleine proprit de son fonds de commerce, il en va de mme lorsque son partenaire vient travailler dans lentreprise commerciale, car contrairement ce qui est prvu dans le cadre du mariage, aucune disposition nimpose de lassocier aux actes graves et notamment lacte de vente du fonds de commerce. En revanche si le fonds de commerce a t acquis aprs la conclusion du PACS, et dfaut de mention contraire dans lacte dacquisition, le fonds de commerce est prsum indivis par moiti entre les partenaires. C. Les dettes dun pacs : lexclusion du jeu de la solidarit lgale En principe les dettes quun commerant pacs a contractes lors de son activit commerciale nengagent que ses seuls biens lexclusion de ceux de son partenaire (rgime de sparation des biens.) Par exception, les biens qui sont en indivision entre les partenaires peuvent faire lobjet dun droit de poursuite de la part des cranciers personnels de chacun des pacss (communaut.) 2. La participation du partenaire lactivit commerciale A. Le statut du partenaire commerant

Lorsquun des partenaires participe lactivit commerciale de lautre, il peut soit le faire dans le cadre dune collaboration informelle, il peut soit vouloir bnficier dun statut juridique dfini. Le partenaire pacs ne peut cependant pas prtendre au statut de collaborateur, la loi ne layant pas prvu. En revanche, il peut tre salari de son partenaire. De mme les partenaires pacss peuvent tre associs dune mme socit. B. La coexploitation Dans lhypothse o la participation du partenaire dpasse la simple collaboration de fait et constitue une vritable coexploitation, lintress doit tre inscrit au RCS. Sil ne prend pas soin de le faire, il sera alors expos toutes les charges dcoulant de cette qualit sans pouvoir en contrepartie se prvaloir des avantages. Chapitre IV : Les biens et lactivit commerciale du commerant personne physique Section I : le fonds de commerce Cest un bien mobilier incorporel constitu de lensemble des biens mobiliers appartenant au commerant que celui-ci regroupe et met en uvre pour crer et conserver une clientle. 1. Les lments du fonds de commerce Larticle L141-5 du code de commerce fournit une liste des lments du fonds de commerce, en distinguant les lments incorporels (enseigne, nom commercial, le droit au bail, la clientle) et les lments corporels (matriel et outillage.) Cette liste nest cependant pas exhaustive, le fonds de commerce peut inclure dautres lments, par exemple les droits de la proprit industrielle (brevets, marques) A. La clientle Elle est constitue de lensemble de ceux qui sapprovisionnent habituellement auprs dun commerant dtermin. Elle se distingue de lachalandage, qui est la clientle passagre. Cette clientle noffre aucun lien de fidlit au commerant puisquelle consomme uniquement en raison de son emplacement. Le terme clientle dsigne donc la clientle effective, le terme dachalandage dsignant la clientle potentielle. La clientle nest pas un lment du fonds de commerce analogue aux autres. Cest sans nul doute le principal lment du fonds, celui sans lequel il ne saurait exister, mais la clientle nexiste que parce que dautres lments du fonds de commerce permettent son ralliement (la marque). La clientle ne peut donc se comparer avec les autres lments du fonds de commerce. Le commerant na aucun droit sur sa clientle, car elle est libre daller chez un autre commerant. La recherche et la conservation de la clientle constituent le but du commerant et la raison dtre du fonds de commerce. La clientle doit, pour faire partie du fonds de commerce, runir trois caractres : - Elle doit prsenter un caractre commercial, cest--dire tre attache la personne qui a la qualit de commerant. - Elle doit prsenter un caractre actuel et certain, et non pas futur et hypothtique. Le fonds de commerce disparat ds lors que la clientle nest plus exploite. - Elle doit prsenter un caractre personnel, cest--dire tre propre au commerant. La cour de cassation a reconnu dans un arrt du 27 mars 2002 que le franchis est titulaire dune clientle locale attache aux moyens quil met en uvre personnellement et ses risques et prils. B. Le matriel et les marchandises Le terme matriel dsigne de faon gnrale tous les biens corporels qui ont une certaine stabilit et qui servent lexploitation du fonds de commerce. Concrtement cela dsigne loutillage industriel et le matriel dexploitation. Le matriel ne constitue un lment du fonds de commerce que dans le seul cas o le commerant est locataire de limmeuble dans lequel il exerce son commerce. En effet lorsque le commerant est propritaire de son commerce, les objets mobiliers quil a placs pour le service de lexploitation de son fonds de commerce constituent des immeubles par destination. Ces

objets sont alors exclus du fonds de commerce pour tre soumis aux rgles particulires des immeubles. Les marchandises sont tous les objets mobiliers destins tre vendus aprs avoir t transforms ou non. En cas de vente du fonds de commerce, ce stock sera dtermin par inventaire lors de la prise de possession. C. Le nom commercial Cest le nom sous lequel le commerant exerce le commerce. Le choix de ce nom est libre. Cela peut tre le nom patronymique du commerant, un pseudonyme ou un nom compos. Un commerant, sil peut toujours utiliser son propre nom, doit, en cas dhomonymie, prendre toutes les prcautions en y ajoutant son propre prnom ou une marque distincte afin dviter une confusion dans lesprit de la clientle. Le nom peut tre dfendu en justice au moyen de laction en concurrence dloyale, sil cre un risque de confusion avec le nom, lenseigne ou la marque utiliss par un concurrent. A la diffrence du nom civil, le nom commercial peut tre vendu. Il constitue donc un vritable objet de proprit. D. Lenseigne Lenseigne constitue la dsignation du fonds de commerce. Cest lemblme figuratif ou la dsignation de fantaisie par lequel le commerant, sur son papier lettre, et sur la porte de son magasin, individualise son fonds de commerce. Le choix de lenseigne est libre sous rserve de ne pas crer un risque de confusion avec le signe distinctif dun concurrent. Lenseigne peut tre identique ou distincte par rapport au nom commercial. E. Les droits de la proprit industrielle Ces droits sont les brevets dinvention, les marques de fabrique, les dessins et les modles. Ils constituent le monopole dexploitation et de production. Ils peuvent reprsenter toute la valeur du fonds de commerce : leur usurpation ouvre droit une action en concurrence dloyale et constitue un dlit correctionnel. 1. Le brevet dintention Cest un titre de proprit industriel dlivr par linstitut national de la proprit industrielle (INPI.) Il confre linventeur un droit exclusif dexploitation. La dlivrance du brevet est soumise un certain nombre de conditions et notamment au caractre brevetable. Sont brevetables des inventions nouvelles impliquant une activit intensive et susceptible dapplication industrielle. 2. La marque de fabrique, de commerce ou de service Cest un signe distinctif susceptible de reprsentation graphique qui sert distinguer les produits et les services dune personne morale. Lacquisition de la marque rsulte de lenregistrement auprs de lINPI dun modle de la marque accompagn de lnumration des produits ou des services auxquels elle sapplique. 3. Les dessins et les modles Ils font lobjet, au profit du crateur, dun monopole dexploitation (25 ans.) Ce monopole sapplique tout dessin, forme ou objet industriel nouveau (exemple : cration de mode, design des carrosseries de voitures). F. Les autorisations administratives Les autorisations administratives frquemment requises pour lexercice de certaines activits font parties du fonds de commerce. Il faut cependant distinguer : - Les autorisations dpourvues de caractre personnel, cest--dire celles qui sont dlivres indpendamment des qualits propres de la personne qui exploite le fonds de commerce. Seules ces autorisations font partie du fonds de commerce. Par exemples la licence de dbit de boisson (licence 4)

- Les autorisations caractre personnel. Exemple : lautorisation dexploiter une pharmacie. Ces autorisations ne peuvent pas en principe bnficier un tiers. La jurisprudence admet cependant la possibilit de cder leur bnfice. 2. Les oprations relatives au fonds de commerce A. La vente du fonds de commerce 1. Les conditions de la vente du fonds de commerce 1.1 Conditions de fonds a. Le respect des rgles gnrales de validit des contrats Le vendeur du fonds de commerce doit avoir le pouvoir de le faire. Trois situations peuvent apparatre : - Si le fonds de commerce dpend de la communaut conjugale, il ne peut pas tre vendu par lun des poux sans le consentement de lautre. - Si le fonds de commerce appartient un incapable, le reprsentant lgal de celui-ci doit pour procder la vente, tre muni dune autorisation. Sous le rgime de ladministration lgale (les mineurs), lautorisation est donne par le juge des tutelles. Sous le rgime de la tutelle, elle est donne par le conseil de famille. - Si le fonds de commerce appartient une socit, la vente doit tre autorise par lassemble gnrale extraordinaire des associs. b. Le respect des exigences du droit de vente Le prix de la vente doit tre dtermin ou dterminable (par exemple 20% du CA). Ce prix de vente va servir de base de calcul des droits de mutation proportionnelle, dus loccasion de lenregistrement de la vente. Ladministration fiscale est protge contre le risque dun prix insuffisant ou frauduleusement minor. Elle dispose de trois armes : - Le code des impts nonce que les contre-lettres stipulant un supplment de prix occulte sont nulles. La jurisprudence considre cependant que la sanction de nullit sapplique seulement la contre-lettre, par consquent le contrat de vente du fonds de commerce demeure valable pour le prix dtermin. - Ladministration dispose dun droit de premption lui permettant de se porter acqureur au prix major de 10%. - Ladministration peut engager une procdure de redressement du prix condition den tablir son insuffisance, et ce peu importe la sincrit du vendeur ou de lacheteur. 1.2 Les conditions de forme Larticle L141-1 du code de commerce dcrit le contenu du contrat de vente. La vente doit ncessairement faire lobjet dun contrat crit, notari ou sous seing priv comportant cinq sries de mentions obligatoires : - Le nom du prcdent vendeur, la date, la nature et le prix de son acquisition ; - Ltat des privilges et nantissements portant sur le fonds de commerce (en cas de gage) ; - Le CA ralis durant les 3 dernires annes ; - Les bnfices effectus pendant la mme priode ; - Sil y en a, lidentit du bailleur, du locataire ainsi que la date et la dure du bail. La promesse de vente doit tre enregistre dans les 10 jours de sa conclusion. La sanction de ce formalisme se prsente diffremment selon la nature de lirrgularit : - Si une mention obligatoire est oublie, la vente sera nulle dune nullit relative, cest--dire quelle peut seulement tre demande par lacheteur, et dune nullit facultative, cest--dire que le juge ne la prononcera que sil constate un prjudice caus lacheteur. Cette action en annulation doit tre engage dans lanne de la vente.

- Si une mention est inexacte, lacheteur peut exercer une action en garantie. Exemple : lacheteur constate que le prix est trop lev. Il peut demander une rduction de ce prix. Cette action devra tre introduite dans lanne qui suit la prise de possession. 1.3 Les conditions de publicit Outre les mentions quelle peut ncessiter au RCS, la vente du fonds de commerce doit faire lobjet dune publicit spcifique dans le but dinformer le crancier du vendeur. Premirement lacte de vente du fonds de commerce doit tre enregistr au greffe du Tribunal de Commerce. Deux formalits de publicit sont imposes par la loi : - Dans les 15 jours de la vente, une publicit locale doit intervenir, elle consiste dans la publication dun extrait de la vente dans un journal dannonces lgales. - Dans les 15 jours de cette premire publication, il faut procder une publicit nationale en insrant un avis au BODAC (Bulletin Officiel Des Annonces Commerciales.) Il appartient lacqureur du fonds de commerce de demander au greffier la publication de cet avis dans les trois jours de la premire publication. La sanction du dpt de publicit est de rendre le paiement du prix inopposable au crancier du vendeur, ce qui expose lacheteur au risque de devoir payer deux fois (les dettes font partie du fonds de commerce) Leffet essentiel de la vente du fonds de commerce est de transfrer la proprit du fonds. Ce transfert saccompagne dun certain nombre dobligations la charge des parties. Le vendeur doit : - Mettre lacqureur en possession des diffrents lments compris dans la vente, - Mettre ses livres de comptabilit la disposition de lacheteur pendant 3 ans partir de lachat du fonds, - Garantir lacheteur contre les vices cachs du fonds de commerce, - Garantir lacheteur contre toute viction (le vendeur na pas le droit de faire concurrence lacheteur en se rtablissant dans un commerce concurrent proximit du commerce vendu). Lacheteur doit : - Prendre possession des locaux, - Supporter les frais de vente, - Payer le prix. A cet gard, le rglement peut tre opr en plusieurs fois condition que cela soit inscrit dans le contrat de vente. Le vendeur impay peut demander en justice lannulation du contrat dans les 15 jours de la vente. Les cranciers du vendeur informs de la vente lors de la publicit peuvent : - Adresser lacheteur une opposition au paiement du prix. Lacheteur ne versera pas le prix de la vente au vendeur, mais aux cranciers. Lopposition doit tre forme par acte dhuissier dans les 10 jours qui suivent la premire publication. Pendant ces 10 jours, tout paiement est interdit, et donc inopposable aux cranciers. - Introduire une action en justice lorsque le prix de vente leur semble insuffisant. Ils vont alors, par acte dhuissier notifi au vendeur et lacheteur, demander au Tribunal de Commerce dordonner la vente aux enchres du fonds de commerce. A dfaut doffre plus intressante lors de la vente aux enchres, le surenchrisseur sera dclar adjudicataire du fonds de commerce pour le prix de vente major du 6me. B. Lapport du fonds de commerce en socit

Lapport en socit est lopration par laquelle lapporteur transfre la proprit du fonds de commerce une socit en constitution ou dj existante, en change de lattribution de droits sociaux au sein de cette socit. Lapport en socit se distingue de la vente du fonds de commerce. Lapporteur ne reoit pas un prix exprim en argent, mais des parts ou des actions de la socit bnficiaire de lapport. Les cranciers du fonds de commerce bnficient dun droit de suite qui leur permet de demander le remboursement des dettes de lapporteur la socit. Les cranciers non inscrits peuvent alors dans les 10 jours de la dernire publication adresser au greffe du Tribunal de Commerce une dclaration de leurs crances. Les co-associs de lapporteur disposent alors dun dlai de 15 jours pour demander lannulation de la socit ou de lapport. Pass ce dlai, si les co-associs nont rien fait, ou si lannulation nest pas prononce, la socit devient solidairement dbitrice des dettes de lapporteur. C. La location grance du fonds de commerce Cest lopration par laquelle le propritaire ou lexploitant du fonds de commerce concde la location de celui-ci un locataire grant, qui, en change du paiement dune redevance, lexploite ses risques et profits. Le locataire grant devient alors commerant, il exploite le fonds de commerce en son nom personnel et de manire indpendante. Le loueur na pas ce titre la qualit de commerant. Remarque : il faut distinguer la location grance de la location salarie. La grance salarie repose sur un contrat de travail entre le propritaire du fonds de commerce et le grant. D. Le nantissement du fonds de commerce Cest lopration par laquelle le fonds de commerce est affect la garantie de paiement dune dette pesant sur son propritaire. Il sagit par consquent dun gage qui se distingue cependant du gage de droit commun, car il se ralise sans dpossession du dbiteur. Le nantissement peut avoir une tendue variable, il peut porter soit sur lensemble du fonds de commerce, soit sur certains de ses lments. Il peut galement avoir des origines variables, puisquil peut rsulter soit dun accord de volonts, soit dune dcision de justice. 1. Le nantissement conventionnel du fonds de commerce En ce qui concerne les conditions du nantissement conventionnel du fonds de commerce : - Le nantissement du fonds de conventionnel du fonds de commerce entre deux poux suppose le consentement de chacun dentre eux. - Il est en principe limit aux lments incorporels du fonds de commerce. Par exception, si cela est prvu dans le contrat, il peut tre tendu aux autres lments, sauf aux marchandises. - Le nantissement doit tre constat dans un acte crit qui doit tre enregistr au greffe du Tribunal de Commerce dans les 15 jours sous peine de nullit. En ce qui concerne les effets : - Les cranciers nantis bnficient dun droit de prfrence qui leur permet dtre pays en priorit sur le prix provenant de la vente du fonds de commerce, si ce dernier est vendu. - Ils disposent galement dun droit de suite qui leur permet de poursuivre la ralisation de leur gage entre les mains de lacheteur, et le cas chant, de former une surenchre du 10me sur le prix de vente du fonds de commerce. - Ils peuvent provoquer la vente force du fonds de commerce. Ils doivent tre informs des circonstances qui peuvent compromettre la valeur du fonds. 2. Le nantissement conventionnel de loutillage et du matriel professionnel Les conditions : - Il doit tre consenti loccasion de lacquisition de loutillage ou du matriel, ou au plus tard dans les deux mois qui suivent la livraison.

- Il doit garantir le prix dacquisition. - Il doit porter sur les biens achets. - Il doit bnficier au vendeur des biens du prteur qui a avanc largent ncessaire lachat de loutillage ou du matriel. - Il doit tre constat par crit et enregistr. - Il doit faire lobjet dune inscription au greffe du Tribunal de Commerce dans les 15 jours de lacte. La date de livraison doit galement tre prcise sur lacte denregistrement. Les effets : - Le crancier nantis bnficie dun droit de prfrence. Lordre de prfrence sera alors le suivant : 1-Celui qui bnficie dun nantissement conventionnel sur loutillage et le matriel professionnel. 2-Celui qui bnficie dun nantissement conventionnel sur le fonds de commerce. - Il ne bnficie pas de droit de suite. Cependant le dbiteur qui vend des biens nantis commet un abus de confiance qui sera sanctionn pnalement. En outre le crancier nantis peut faire apposer sur les biens une plaque signalant lexistence du nantissement. - Il peut dfaut de paiement faire procder la vente force des biens, ou faire ordonner par le juge que les biens lui soient attribus en paiement. 3. Le nantissement judiciaire du fonds de commerce Les cranciers dun commerant peuvent demander au juge que le fonds de commerce fasse lobjet dun nantissement. Conditions : - Le crancier doit justifier que le recouvrement de sa crance est incertain. - Il doit obtenir une autorisation judiciaire. - Il doit inscrire le nantissement judiciaire dans les 3 mois de lordonnance du juge. Cette formalit assure la conservation du nantissement pendant 3 ans. Elle peut tre renouvele pour la mme dure. Effets : ce sont les mmes que pour le nantissement conventionnel du fonds de commerce. 3. Le bail commercial A. La spcialisation du local commercial Le locataire doit user du local commercial selon la destination qui lui a t donne dans le bail. Par exemple, si dans un bail est prcis que le locataire doit exploiter une boucherie, sil dcide dy ajouter lexploitation dune charcuterie, il faudra modifier le bail. Pour viter tout problme, il est possible de prciser dans le bail que lexploitation est valable pour tout commerce. B. La dure du bail commercial En principe le bail commercial ne peut pas tre conclu pour une dure infrieure 9 ans. Par exception : - Le commerant locataire peut donner cong lexpiration de chaque priode de 3 ans, ou lorsquil peut faire valoir son droit la retraite, ou sil vient bnficier dune pension dinvalidit. - Le propritaire du local commercial bnficie dun droit de reprise lexpiration de chaque priode de 3 ans, sil veut construire, reconstruire, surlever ou restaurer limmeuble. La rsiliation du bail peut intervenir tout moment en cas daccord amiable entre les deux parties. C. Le droit au renouvellement du bail commercial

Le commerant locataire dun local bnficie lexpiration du bail 9 ans dun droit au renouvellement du bail sil remplit certaines conditions : - Il doit tre propritaire du fonds de commerce qui est exploit dans le local lou - Le locataire doit tre e nationalit franaise, mais des exceptions existent - Il doit avoir exploit effectivement le fonds au cours des trois dernires annes qui ont prcd la date dexpiration du bail, mais il peut y avoir des motifs lgitimes de non-exploitation comme la maladie - Il doit faire la demande au renouvellement par acte dhuissier au moins six mois avant la date dexpiration du bail commercial. Le propritaire qui dcide de ne pas renouveler le bail doit par acte dhuissier donner cong au locataire en respectant un pravis de six mois. Le courrier doit contenir le motif de nonrenouvellement. En principe le bailleur qui refuse le renouvellement doit verser une indemnit dviction pour compenser le prjudice subit. Son montant est fix par le TGI, dans la pratique il est gal la valeur du fonds, augment ventuellement des frais de rinstallation et de dmnagement, toutefois le bailleur peut prouver que le prjudice est moindre. Tant que le locataire na pas peru cette indemnit, il peut rester dans les lieux. Le propritaire dispose dun droit de repentir, il peut consentir au locataire le droit de rester dans les locaux, il peut exercer ce droit dans les 15 jours qui suivent la dcision du TGI fixant lindemnit dviction sil considre que la somme verser est trop importante. Il existe une exception au droit de repentir si le locataire nest plus dans le local et quil a dj lou ou achet un autre local, le propritaire est oblig de lui verser lindemnit. D. Le droit de reprise du local Dans trois hypothses le bailleur dispose dun droit de reprise qui lui permet de refuser le renouvellement du bail sans tre tenu de payer lindemnit dviction : - La reprise pour motif grave et lgitime. Il sagit de linexcution de ses obligations par le locataire (exemple : le non-paiement des loyers). Ces fautes ne peuvent tre invoques que si elles se sont renouveles plus dun mois aprs que le bailleur ait, par acte dhuissier, mis en demeure le locataire de les faire cesser. - La reprise pour des causes tenant limmeuble. Il peut sagir de la () pour dmolir limmeuble, lorsque cet immeuble est dans un tat dinsalubrit reconnue par une autorit administrative, ou lorsque limmeuble ne peut pas tre occup en raison du danger li son tat. Dans ce cas si limmeuble est reconstruit et que le nouvel immeuble comporte des locaux commerciaux, le locataire vinc dispose dun droit de priorit sur les locaux condition de le faire savoir au propritaire par acte dhuissier dans les 3 mois du jour o il a quitt limmeuble. La reprise pour reconstruire ne permet pas au propritaire dchapper au versement dune indemnit, sauf sil fait bnficier le locataire dun local quivalent. Cette indemnit ne peut pas excder 3 ans de loyer. - La reprise pour habiter. Cette reprise ne concerne que les locaux dhabitation accessoires au local commercial. Elle ne peut tre exerce si le locataire prouve quelle portera un trouble grave lexploitation de son fonds de commerce. Par exemple le fonds de commerce est exploit au rez-de-chausse et le local dhabitation se trouve au premier tage, si cette habitation ne prsente pas une entre spare, le fait que le nouvel habitant doive passer par le fonds de commerce pour accder au premier tage constitue un trouble grave. Section II : les moyens de paiement 1. Les effets de commerce Leffet de commerce est un titre couramment reu en paiement dans les transactions commerciales au lieu et place de la monnaie, sans en prsenter pour autant les attributs. A. La lettre de change

Cest un crit par lequel une personne appele tireur donne une autre personne appele tir lordre de payer une poque dtermine une certaine somme une troisime personne appele preneur ou bnficiaire, ou lordre de celle-ci. Le rle de la lettre de change est triple : - Elle permet sans faire le transport matriel despces, dacquitter une dette dans un lieu loign, par exemple un commerant franais qui a un dbiteur aux USA peut tirer sur le commerant amricain une lettre de change en euros, le commerant amricain lendossera aux USA et se verra remettre des dollars. - Cest un instrument de paiement qui permet de payer un crancier. - Cest un instrument de crdit. Exemple : le vendeur fait crdit pour trois mois son acheteur, lacheteur ne devra payer que dans un dlai de trois mois. Nantes le 29/01/2009 BPE : 1000 A : 31/04/2009 Veuillez payer contre la prsente lettre de change la somme de mille euros lordre de M. Dupont (banquier), sign M. Martin (acheteur) M. Paul (adresse) (vendeur) Dans cet exemple Martin est le tireur, Paul le tir, Dupont le bnficiaire. B. Le billet ordre Cest un crit par lequel une personne appele souscripteur sengage payer une poque dtermine une certaine somme une autre personne appele bnficiaire. BPE : 1000 A : 31/04/2009 Je mengage payer M. X la somme de mille euros. Nantes, le 29/01/2009 sign M. Y Dans ce cas M. Y est le souscripteur, M. X est le bnficiaire, ce dernier peut se faire payer par le souscripteur ou transmettre le billet ordre un nouveau bnficiaire. Le billet ordre nest pas un acte de commerce par sa forme, il est civil ou commercial suivant la nature des dettes quil reprsente. 2. Le chque Cest un crit par lequel une personne donne lordre son banquier de payer une certaine somme un bnficiaire. Les diffrences avec la lettre de change : - Le chque peut tre prsent au paiement ds son jour dmission. Il sagit donc uniquement dun instrument de paiement et non de crdit. - Le chque est obligatoirement tir sur un banquier. Cette exigence renforce la scurit du bnficiaire. Le banquier est galement une personne solvable qui doit payer ds lors que son client a chez lui une provision suffisante. - Le chque nest pas commercial par sa forme, il est civil ou commercial suivant la nature des dettes quil entend rgler. Les avantages du chque : il permet des paiements trs simplifis sans utilisation despces et pouvant seffectuer distance par envoi du titre. Les inconvnients du chque : - Le risque dmission de chques sans provision. - Du fait de la prolifration des chques, les banquiers envisagent de les faire payer leurs clients.

- Lmission dun chque peut prsenter un danger dvasion fiscale. Un commerant peut se faire remettre par un client un chque, quil nencaissera pas lui-mme pour viter toute trace crite de rentre de fonds, il le fera endosser par un non commerant, cela rduira le montant de limpt quil aura payer. Remarque : il est possible de contourner la pratique des chques payants, en effet, mme si en pratique les chques sont gnralement crs par une feuille dtache dun carnet pralablement dlivr par une banque, ils peuvent tre mis sur une feuille quelconque et tre entirement manuscrit. 3. Les autres moyens de paiement A. Le virement Le virement dsigne une opration de transfert de fonds entre deux comptes, cette opration se ralise par un simple jeu dcritures, linscription dun dbit au compte du donneur dordre et dun crdit au profit du bnficiaire. B. Les cartes de crdit Avantages : - Pour le porteur de la carte : elle vite les inconvnients davoir manier de lespce et procure parfois un dlai de paiement. - Pour les commerants : elles assurent la scurit des paiements, tout au moins jusqu un certain montant de crance. - Pour le banquier : il se fait rmunrer ses services tant par le porteur de la carte que par le commerant. Section III : la vente commerciale 1. La formation de la vente commerciale Pour quil y ait vente commerciale, il faut quil y ait accord des parties sur la chose et sur le prix. A. Laccord des parties Laccord des parties rsulte dans lchange des consentements, cest--dire dans la rencontre de loffre du vendeur et dans lacceptation de lacheteur. Laccord implique galement que ces deux consentements soient exempts de vice. En ce qui concerne loffre du vendeur, dans les ventes commerciales loffre est impersonnelle, cest--dire quelle nest pas destine une personne prcise, elle est effectue pour une dure dtermine. Elle rsulte par exemple de la diffusion de catalogues de produits, de la prsentation des marchandises en vitrine ou lintrieur du magasin. Pour quil existe une concurrence relle entre les commerants et pour que les acheteurs puissent faire leur choix en connaissance de cause, loffre doit tre transparente. Il faut distinguer deux hypothses : - Si le commerant conclut une vente avec un non professionnel, il a une obligation de renseignement avant la conclusion du contrat, il doit mettre le consommateur en mesure de connatre les caractristiques essentielles de la chose qui fait lobjet de la vente et doit linformer sur le prix, sur les limitations ventuelles de responsabilit, sur les conditions particulires de vente et sur la date limite de livraison si la chose nest pas disponible immdiatement - Si le commerant conclut la vente avec un professionnel, et si ce dernier en fait la demande, il doit lui communiquer son barme de prix et ses conditions de vente. Le contenu de ces documents est dtermin par la loi, il doit contenir le tarif de base des fournisseurs, les

modalits de paiement proposes, les rabais ventuels et les pnalits de retard applicables en cas de paiement tardif. 1. Lchange des consentements Les consquences de lacceptation par lacheteur sont les suivantes : Le vendeur ne peut pas refuser de vendre un consommateur sous peine dtre condamn pnalement. Il existe une exception en cas de motif lgitime (demande disproportionne). Le refus de vente un professionnel nest plus sanctionn en tant que tel, en revanche, le professionnel victime dun refus de vente peut agir sur dautres fondements juridiques comme par exemple celui de la discrimination professionnelle. En ce qui concerne la preuve de la vente, il faut distinguer diffrentes situations : - Dans les ventes qui sont commerciales pour les deux parties, lchange des consentements na pas besoin dtre constat par crit, il peut tre verbal, il peut rsulter dune communication tlphonique, cependant la loi oblige le vendeur dlivrer lacheteur une facture pour tout achat en vue dune activit professionnelle. Chacune des deux parties doit conserver un exemplaire de la facture pendant trois ans. La facture doit contenir certains lments : le prix unitaire hors TVA des produits vendus les rductions ventuelles de prix la date laquelle le paiement doit intervenir les conditions descompte en cas de paiement une date antrieure celle qui figure dans les conditions gnrales de vente - Dans les ventes qui ne sont commerciales qu lgard dune seule partie, on applique les rgles de preuve des actes mixtes. Le commerant pourra les prouver par tout moyen, le consommateur devra obligatoirement montrer un crit. 2. Lintgrit des consentements Dans les ventes commerciales, le consentement des parties ne doit pas tre vici, il ne doit donc y avoir ni erreur, ni dol, ni violence, quelle soit physique ou morale, lors de la formation de la vente. a. Les vices de consentement Il existe trois sortes de vices de consentement : - Lerreur : Cest une reprsentation inexacte de la ralit, qui consiste croire vrai ce qui est faux et inversement. Le code civil envisage deux sortes derreurs : lerreur sur la personne et lerreur sur la substance. Seule cette dernire nous intressera ici. La jurisprudence considre quil y a erreur sur la substance lorsque cette erreur est de telle nature que sans elle lune des parties naurait pas sign le contrat. Pour que le contrat de vente soit annul, il faut donc que la personne prouve quelle a cru que la chose prsentait faussement une qualit, et que cette qualit a t la cause dterminante de lachat. Par exemple, une personne achte des perles de culture en croyant que ce sont des perles fines. - Le dol : Il dsigne toutes les tromperies par lesquelles le vendeur provoque chez lacheteur une erreur qui le dtermine contracter. Il faut donc un lment intentionnel du vendeur. Par exemple le garagiste qui falsifie le nombre de kilomtres dune voiture doccasion pour faire croire quelle est plus rcente. - La violence : Il y a violence lorsque la personne contracte sous la menace, celle-ci faisant natre chez elle un sentiment de crainte. Tout en sachant que le contrat est mauvais pour elle, la victime donne son consentement car elle est menace dun mal plus grave si elle refuse de sengager. Les sanctions du vice de consentement sont la nullit et le versement de dommages et intrts en ce qui concerne le dol et la violence.

b. Le vice cach contenu dans les marchandises Selon les articles 1641 du code commercial : - Le vendeur est responsable des dfauts cachs du bien vendu, condition que ces dfauts rendent la chose impropre lusage auquel on la destine, ou que ces dfauts diminuent tellement cet usage que lacheteur ne laurait pas acquise, ou laurait acquise un moindre prix sil les avait connus. - Le vendeur nest pas tenu de garantir les dfauts apparents, cest--dire les dfauts que lacheteur peut constater visuellement. Lacheteur a donc obligation de procder des vrifications lmentaires. En ce qui concerne les sanctions il faut distinguer trois situations : - Si le vendeur ignorait le dfaut, lacheteur a le choix entre rendre le produit et se faire restituer le prix, ou garder le produit et se faire rembourser une partie du prix. - Si le vendeur connaissait le dfaut mais ne la pas mentionn, lacheteur peut en outre demander des dommages et intrts, il sagit dun manquement son devoir dinformation. - Si le dfaut est d une ngligence de lacheteur, il ne peut pas demander lannulation de la vente. Lacheteur qui dcouvre le dfaut doit intenter une action en justice dans un bref dlai. Par exemple pour la vente dune maison neuve le dlai est dun an partir de la mise disposition de la maison. B. La marchandise La marchandise qui est lobjet de la vente doit satisfaire aux conditions gnrales suivantes : - La vente ne doit pas porter sur un produit interdit la vente pour cause dhygine, de sant publique et de moralit - La marchandise doit tre dtermine lorsquil sagit dun corps certain (sagissant de la vente dune voiture il faut prciser sa marque, sa couleur, son anne) - Lorsquil sagit dune chose de genre (produit naturel comme le gaz, llectricit) la distinction sopre par la diffrence de lespce et de la quantit - La marchandise doit exister ou pouvoir exister - La marchandise doit tre conforme aux lois relatives la sant et la scurit des personnes C. Le prix Les parties doivent tre daccord sur le prix. Celui-ci doit satisfaire deux conditions : - Le prix doit tre rel (dtermin ou dterminable). - Le prix doit tre licite, les prix sont en principe dtermins librement par le vendeur, cependant certains prix sont dtermins par la loi (tabac), de plus la dtermination du prix ne doit pas tomber sous le coup des interdictions qui dcoulent du droit de la concurrence, par exemple les prix abusivement bas. 2. Les effets de la vente commerciale La vente commerciale produit deux effets : elle transfre la proprit de la marchandise, et elle met des obligations la charge des deux parties. A. Le transfert de proprit 1. Le principe de transfert immdiat de proprit Il a lieu immdiatement aprs lchange des consentements, il est donc indpendant de la dlivrance des marchandises et du paiement du prix. Cela a diverses consquences : - Si la marchandise vient disparatre aprs la formation du contrat et avant le paiement du prix, lacheteur doit quand mme payer le vendeur, mme sil na pas t livr.

- Si le vendeur dpose le bilan avant la livraison, lacheteur peut revendiquer la marchandise qui lui appartient, cette solution prsente un intrt quand tout ou partie du prix a t pay. - En principe lacheteur qui ne paie pas le prix alors quil a t livr ne peut pas tre sanctionn pour vol, puisquil est dj propritaire. 2. Les exceptions du transfert immdiat de proprit - Les ventes en libre service. La jurisprudence retarde le transfert de proprit jusquau paiement du prix. - Les ventes de choses futures. Le transfert de proprit nintervient que lorsque le bien est achev et est mis disposition de lacheteur. - Les ventes la mesure. Tant que les marchandises nont pas t peses, comptes ou mesures, elles continuent dtre la proprit du vendeur. - Les clauses de rserve de proprit. En cas de vente crdit, il est possible dinsrer dans le contrat de vente une clause qui mentionne que le vendeur conserve la proprit du bien jusquau paiement intgral du prix. B. Les obligations du vendeur Le vendeur a cinq obligations : - Il doit dlivrer la chose vendue, cest--dire mettre la marchandise la disposition de lacheteur. - Il doit dlivrer une marchandise conforme celle qui a t vendue, cest--dire quelle doit tre de mme nature, de mme qualit et de mme quantit que celles prvues au contrat. - Il doit donner lacheteur les renseignements ncessaires une utilisation satisfaisant et sans danger de la marchandise vendue. Cette obligation dinformation et de conseil est dautant plus tendue que la machine est techniquement complexe utiliser. - Il doit dlivrer une marchandise qui ne comporte pas de dfauts cachs qui rendent impossible le fonctionnement ou lutilisation de cette marchandise. - Il doit dlivrer une marchandise conforme aux normes de scurit en vigueur. C. Les obligations de lacheteur Il a deux obligations : - Il doit payer au vendeur le prix de la marchandise. - Il doit prendre livraison de la marchandise vendue. Si la marchandise doit tre livre lendroit o lachat a eu lieu, cest lacheteur de la retirer par lui-mme, si la marchandise doit tre livre chez lacheteur, cest ce dernier de dsigner au vendeur le lieu de dchargement. Chapitre V : Le commerant personne morale de droit physique La socit est institue par une ou deux personnes qui conviennent daffecter une entreprise commune des biens ou leur industrie en vue de partager le bnfice ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter. Pour les rdacteurs du code civil, le caractre contractuel de la socit ne faisait aucun doute, selon eux la socit nat de laccord de volont de plusieurs personnes qui dcident de mettre en commun des apports pour en tirer un bnfice. Les lois crant la possibilit de constitution dune socit unipersonnelle ont introduit un temprament : dans certains cas la socit peut tre institue par lacte de volont dune seule personne. Section I : la socit est un contrat donnant naissance une personne morale 1. Le contrat de socit A. Lapplication du droit commun des contrats Le fait que la socit soit un contrat soumis au droit commun des contrats emporte trois consquences :

- La ou les personnes qui constituent une socit doivent tre capables, les rgles de capacit varient en fonction de la forme de la socit. Lorsque la socit a la qualit de commerant, un mineur ou un incapable majeur ne peut pas participer (socit en nom collectif). - La socit doit avoir un objet, on parle alors dobjet social de la socit, cet objet doit tre licite, cest--dire quil ne doit pas tre contraire aux lois, lordre public et aux bonnes murs. - Lors de la cration dune socit certaines rgles de forme doivent tre respectes, les associs doivent rdiger les statuts de la socit, lcrit est obligatoire, si les statuts ne sont pas enregistrs la socit restera valable entre les associs mais naura pas la personnalit morale. B. Les caractres propres au contrat de socit Il prsente des caractres propres par rapport au droit commun. Une socit ne peut exister si certains lments essentiels sont runis. - La runion dapport. Dans le contrat de socit, les associs doivent convenir daffecter lentreprise commune des biens ou une industrie. La runion des apports lexception des apports en industrie constitue le capital social. Certaines socits doivent avoir un capital social minimum qui sert de garantie aux cranciers de la socit. Lapport en numraire est une somme dargent en espce ou non. Lapport en nature est constitu des tous les apports outre que largent, qui sont apports par une personne lors de la constitution dune socit. Il peut sagir de biens corporels (immeubles, terrains, ), mais il peut sagir aussi de biens incorporels (fonds de commerce). Lapport en industrie. Il consiste pour lapporteur consacrer son activit aux affaires sociales et mettre la disposition de la socit ses connaissances techniques ou professionnelles, son exprience et ses relations. - Le capital social. Il est constitu des apports des associs, il a plusieurs fonctions, il constitue un gage pour les cranciers, il permet dorganiser la distribution des pouvoirs au sein de la socit, cest galement un instrument de financement. C. Laffectio societatis Il exprime lintention de tous les associs de travailler ensemble sur un pied dgalit au succs de lentreprise commune. Il peut varier dune entreprise lautre, son intensit est plus grande dans les PME. Lorsque cet lment fait dfaut, il ny a pas de socit. 2. La personnalit morale de la socit Le contrat conclu entre les associs a pour but de crer une personne juridique qui va avoir un patrimoine distinct de celui des associs (contrairement en ce qui concerne les petits commerants). Limmatriculation de la socit au RCS lui permet dacqurir la personnalit morale. La personnalit morale prsente deux intrts : - La socit peut tre partie un procs. - Les cranciers personnels des associs ne peuvent pas saisir les biens de la socit. A. Lacquisition de la personnalit morale 1. Laccomplissement des formalits de constitution Limmatriculation ne peut intervenir que si les statuts ont t rdigs. Afin dacclrer limmatriculation, le lgislateur a cr des centres de formalits des entreprises (CFE). Ces centres sont tenus par les CCI et ont pour but daider des associs accomplir diffrentes modalits de constitution des socits. Ces centres informent galement les administrations intresses. Le dossier dimmatriculation doit comprendre des statuts, les actes portant la dsignation des organes de direction et de contrle, la dclaration de conformit par laquelle les associs numrent les diffrentes oprations effectues prcdemment. Cette dclaration doit

affirmer que ces actes sont conformes la loi et aux rglements. Une fois ces documents runis, le CFE va saisir le greffe du Tribunal de Commerce pour immatriculer la socit. Le greffier va alors sassurer que toutes les conditions de fond de constitution de la socit ont t respectes. La socit reoit alors un numro dimmatriculation comprenant le n SIREN. Les associs reoivent un rcpiss KBis, cest la preuve de limmatriculation. Dautres publicits et formalits sont alors ralises, linsertion dun avis dans un journal dannonces lgales qui mentionne les caractristiques de la socit, lenregistrement de la socit accompagn du paiement des droits dapports, la publicit dans le BODACC dans les huit jours de limmatriculation. 2. Le non-respect des formalits de constitution En cas de non-respect de ces formalits, la socit est en principe nulle. La nullit peut tre demande pour linobservation des formalits de publicit, cette rgle ne vaut que pour les socits en nom collectif et en commandite simple. La nullit peut galement tre demande en cas de vice de consentement dun associ, en cas de dfaut dapport (apport fictif), en cas dabsence daffectio societatis, en cas de caractre illicite de lobjet commercial. En cas de nullit pour vice de consentement, ou pour cause dincapacit, seule la personne protge par la loi peut demander la nullit. Le lgislateur offre cependant aux associs une possibilit de rgulariser la situation. Exemple : en cas dapport fictif, lapporteur fictif peut dcider de faire son apport. Lorsque la nullit est prononce, elle met fin la socit, la responsabilit civile de ceux qui ont cr une socit affecte dune cause de nullit peut tre engage. Les associs, les actionnaires ou les tiers qui en ont t victimes peuvent demander la rparation de leurs prjudices, les associs fondateurs responsables devront rparer solidairement le prjudice. B. Les consquences de la personnalit morale La personnalit morale confre des attributs juridiques la socit qui sont comparables ceux qui caractrisent la personnalit humaine. - Le nom : toute socit doit avoir un nom, la dnomination est librement choisie par les associs, le nom dun des fondateurs peut tre utilis comme dnomination sociale, mais dans ce cas il devient proprit de la socit. En consquence, lassoci titulaire de ce nom ne peut obliger la socit modifier la dnomination sociale aprs sont dpart. - Le sige social : cest le lieu du principal tablissement de la socit. - La nationalit est celle du lieu du sige social. - La capacit de la socit : la socit a pleine capacit pour grer ses biens et ses bnfices. Elle na cependant pas la capacit dexercice elle doit tre reprsente, les organes de reprsentation ont seuls la capacit dagir au nom de la socit. - Le patrimoine social : la socit a un patrimoine propre et distinct de celui de ses membres. - La responsabilit des socits. Les socits peuvent engager leur responsabilit civile, la faute du reprsentant est alors assimile la faute de la socit. Par exception le dirigeant est responsable sur son propre patrimoine envers les tiers sil a outrepass les limites de sa mission. C. La fin de la personnalit morale La socit peut prendre fin dans deux hypothses : - La dissolution de la socit - La liquidation de la socit 1. Les causes de la dissolution - La ralisation ou la disparition de lobjet social - Larrive du terme convenu - La dissolution conventionnelle anticipe par dcision des associs

- La dissolution judiciaire pour juste motif demande par lun des associs 2. La liquidation de la socit La socit est dissoute par leffet dun jugement qui ordonne sa liquidation judiciaire. La liquidation emporte le paiement des dettes sociales, le remboursement des apports des associs, le partage du boni. Section II : les personnes morales commerciales par la forme 1. Les socits de personnes, lexemple de la socit en nom collectif La principale socit de personne est la SNC, elle reprsente 3% des socits. Lautre forme de socit de personne a pratiquement disparue, ce sont les socits en commandite simple. Dans les socits de personnes la considration de la personne de lassoci est essentielle, les parts sociales ne sont pas librement cessibles. Tous les associs ont la qualit de commerant et leur responsabilit est illimite. Cest une socit fort intuitu personae, normalement elle est rserve aux associs qui se connaissent biens, et qui se font rellement confiance. A. La personnalit juridique de lassoci Les associs de la SNC sont au moins deux. Il nexiste pas de capital social minimum. 1. Les droits des associs - Le droit linformation. Ils peuvent consulter sur place deux fois par an tous les documents sociaux, ils peuvent poser au grant des questions crites deux fois par an. Ils peuvent obtenir dans les 15 jours qui prcdent lassemble annuelle la communication des comptes sociaux, du rapport de gestion, du rapport du commissaire aux comptes sil en existe un, et les textes de rsolution. - Le droit de vote. Chaque associ dispose dune seule voix, les dcisions doivent tre prises lunanimit, sauf si les statuts prvoient dautres dispositions. - Le droit au bnfice. Les associs ont droit au bnfice dans les conditions et proportions prvues par les statuts. 2. La cession des parts sociales Il faut distinguer deux hypothses : - Le rgime de la cession entre vifs. Toute cession entre vifs, quel que soit le cessionnaire ncessite le consentement des associs lunanimit. - Le rgime de la cession en cas de dcs dun des associs. La socit prend normalement fin au dcs de lun des associs. Cependant les statuts peuvent prvoir une clause de continuation avec lhritier de lassoci dcd ou simplement entre les autres associs. 3. La responsabilit des associs en nom collectif envers les cranciers sociaux Tous les associs sont responsables indfiniment et solidairement des dettes sociales. Si un des associs se retire dune SNC et que la socit continue, cet associ reste tenu des dettes de la socit qui sont antrieures son dpart. En revanche, il nest pas tenu des dettes postrieures son dpart, sauf si les tiers nont pas t aviss de son dpart par une publicit rgulire. Lassoci peut tre poursuivi par un crancier une fois que ce dernier a mis la socit en demeure de payer. Le crancier peut poursuivre soit un seul des associs, soit lensemble des associs. Lassoci qui a pay dispose dun recours contre les autres associs, mais il supporte le risque de leur insolvabilit. B. La grance

La SNC est administre par un ou plusieurs grants. Si rien na t prvu tous les associs sont grants. Le grant peut galement tre choisi en dehors des associs, mais cela est rare en pratique. Le grant engage la socit pour les seuls actes qui rentrent dans lobjet social, il nengage pas la responsabilit des associs sil conclue une convention dans son seul intrt personnel. Les associs non-grants ont un droit de contrle de la gestion normale de la socit, ils peuvent se faire assister dun expert. Si le grant veut accomplir un acte qui excde ses pouvoirs, il doit obtenir lautorisation des associs. 2. La socit par action ou socit de capitaux : exemple de la socit anonyme structure classique La SA est une socit commerciale dans laquelle les associs appels actionnaires possdent un droit reprsent par un titre ngociable que lon appelle action. Ils ne sont tenus qu proportion de leurs apports. Les actionnaires et les administrateurs nont pas la qualit de commerant. La socit est donc la seule faire le commerce. A. La constitution de la SA 1. Les actionnaires Ils doivent tre au moins sept, ils nont pas la qualit de commerant, un mineur peut donc tre actionnaire dune SA. 2. Le capital social Il doit tre dau moins 225 000 si la socit fait publiquement appel lpargne, et dau moins 37 000 dans le cas contraire. Le capital est runit sous forme dapports, les apports numraires et les apports en nature. En revanche, les apports en industrie ne sont pas possibles. B. Les dirigeants de la SA Les fondateurs de la SA ont le choix entre 3 formules : la SA conseil dadministration (direction la franaise), la SA directoire (direction lallemande qui fonctionne avec un conseil de surveillance et un directoire), la SA directeur gnral, formule issue de la loi du 15 mai 2001 modifie par la loi du 29 octobre 2002. Ces lois ont introduit la possibilit de dissocier les fonctions de prsident et de directeur gnral. Le choix appartient au conseil dadministration qui doit en informer les actionnaires et les tiers. 1. Le conseil dadministration a. La dsignation du conseil dadministration Il est compos de trois membres au minimum et de dix-huit au maximum, les personnes qui sont interdites dactivit commerciale ne peuvent tre administrateur dune SA. Un mineur non mancip ne peut pas administrer une SA. Le nombre des administrateurs ayant dpasss lge de 70 ans ne peut pas tre suprieur au tiers des administrateurs en fonction, sauf clause contraire contenue dans les statuts. La dure de fonction est prvue par les statuts, elle ne peut en principe excder six ans. Les premiers administrateurs nomms dans les statuts voient leur mandat plafonner trois ans. Au bout de ces six ou trois ans les administrateurs sont rligibles. Certains vnements peuvent courter la dure du mandat de ladministrateur : - La dmission - La rvocation (Les administrateurs peuvent tre rvoqus tout moment par lassemble gnrale ordinaire, ils sont rvocables ad nutum, de faon discrtionnaire, ils ne peuvent en principe demander des dommages et intrts)

b. Le fonctionnement Les administrateurs ont un droit linformation, ils peuvent se faire communiquer tous les documents quils jugent utiles laccomplissement de leur mission. Le conseil dadministration ne peut dlibrer que si au moins la moiti de ses membres sont prsents. Chaque administrateur ne dispose que dune seule voix, quel que soit le nombre dactions quil possde. Un mme administrateur ne peut tre titulaire que dune seule procuration, sauf dcision contraire des statuts. Les dcisions se prennent la majorit des membres prsents ou reprsents. Le prsident a voix prpondrante en cas de partage des voix. c. Le statut des administrateurs Les administrateurs nont pas la qualit de commerant, leurs fonctions peuvent tre gratuites ou rmunres sous forme de jetons de prsence. Ils peuvent tre complts par dautres versements : remboursement des frais de dplacement, rmunration des missions particulires (ngociation dun march), versement de salaire en cas de cumul rgulier avec un contrat de travail. La rmunration de chaque administrateur doit tre indique dans le rapport de gestion. Un administrateur en fonction ne peut pas en principe conclure de contrat de travail avec la socit. En revanche un salari peut accder au conseil dadministration si son contrat de travail correspond un emploi effectif, cest--dire que les fonctions exerces sont dtachables des fonctions dadministrateur. Le nombre dadministrateurs titulaires dun contrat de travail ne peut pas dpasser le tiers des administrateurs en fonction. 2. Le prsident du conseil dadministration Il est nomm par le conseil dadministration et doit remplir les conditions suivantes : il doit tre une personne physique, il ne doit pas tre g de plus de 65 ans (sauf si les statuts prvoient le contraire), il doit tre membre du conseil dadministration (actionnaire). Le conseil dadministration dtermine la rmunration du prsident. Puisque le prsident est galement administrateur, il peroit ncessairement des jetons de prsence. Il peroit galement une rmunration spciale fixe par le conseil dadministration, verse en numraire ou sous forme davantages en nature. Il peut galement bnficier de stockoptions, sil est galement directeur gnral de la socit, il a le droit dune deuxime rmunration au titre de cette deuxime fonction. Il peut galement cumuler sa fonction avec un contrat de travail dans les mmes conditions que les administrateurs. A ce titre il peut donc percevoir un salaire. En cas de dcs ou dempchement temporaire du prsident, le conseil dadministration peut dsigner un administrateur dlgu, jusqu llection dun nouveau prsident ou pour une priode dtermine. Le prsident est dsign pour le temps de son mandat dadministrateur (6 ans maximum), il est rligible. Le dcs, larrive de la limite dge, la dmission et la rvocation mettent galement fin son mandat. Le prsident est rvocable tout moment par lassemble gnrale, la rvocation du prsident a trois consquences. Il peut tre dmis de ses fonctions sans justification, les motifs ne doivent pas obligatoirement tre justes et nont pas tre indiqus. Il peut tre dmis de ses fonctions tout moment suite un vote du conseil dadministration Il na en principe droit aucune indemnit de rvocation. Deux exceptions existent. Si la rvocation est abusive le juge accordera des dommages intrts, le prsident peut ngocier son dpart, les indemnits sont alors fixes librement suite la signature dune convention entre la socit et le dirigeant. 3. Le directeur gnral et les directeurs gnraux dlgus Le directeur gnral est la fois le chef de lentreprise et le reprsentant lgal de la socit. Il peut galement avoir la qualit de prsident du conseil dadministration.

a. La nomination Le directeur gnral est dsign par le conseil dadministration, il est ncessairement une personne physique, il ne doit pas tre g de plus de 65 ans, sauf si les statuts prvoient le contraire. Une mme personne ne peut pas simultanment exercer plus dun mandat de directeur gnral, avec des exceptions en cas de filiale. Le directeur gnral ne peut pas tre un administrateur. b. Le statut Le directeur gnral na pas la qualit de commerant, mme sil en possde certaines prrogatives, par exemple il est lecteur et ligible dans les CCI et aux tribunaux de commerce. Il na pas non plus la qualit de salari, il ne bnficie donc pas des protections offertes par le droit du travail. Par exception, il pourra, dans les mmes conditions que les administrateurs, tre titulaire dun contrat de travail. Les modalits de sa rmunration sont variables : il peut exercer ses fonctions bnvolement, il peut se faire rmunrer ses fonctions. Cette rmunration comprend alors une partie fixe et un intressement la progression du chiffre daffaire. Sil cumule sa fonction avec un contrat de travail, il percevra en plus dun salaire, sil a la qualit dadministrateur, il reoit galement des jetons de prsence, il peut bnficier davantages particuliers (logement et voiture de fonction). c. La fin des fonctions La dure des fonctions du directeur gnral est fixe par le conseil dadministration, sil assume galement les fonctions de prsident il est rvocable tout moment sans avoir indiquer les motifs de sa rvocation. Lorsque ces deux fonctions sont dissocies, cest--dire si la personne est seulement directeur gnral, la rvocation doit tre justifie par de justes motifs, sans le cas contraire des dommages intrts devront tre verss. Le directeur gnral peut galement ngocier sont dpart en se faisant octroyer une indemnit conventionnelle. C. Les pouvoirs des dirigeants 1. Les pouvoirs du conseil dadministration Le conseil dadministration dtermine les orientations de lactivit de la socit (les buts atteindre) et veille leur mise en uvre. Il se saisit de toute question qui intresse la bonne marche de la socit et rgle par ses dlibrations les affaires qui la concernent. Il procde aux contrles et aux dlibrations quil juge opportuns. Cest lui qui : - Convoque les assembles gnrales et qui en fixe lordre du jour ; - tablit les comptes sociaux et le rapport de gestion ; - Nomme et rvoque le prsident, le directeur gnral et les directeurs gnraux dlgus ; - Fixe leur rmunration ; - Autorise les conventions passes entre la socit et lun de ses dirigeants ou actionnaires possdant plus de 5% du capital ; - Autorise les cautions, avals et garanties accords par la SA des tiers. Lautorisation ne vaut que pour un an, un plafond pouvant tre prvu pour chaque opration. 2. Les pouvoirs du prsident du conseil dadministration Le prsident du conseil dadministration reprsente le conseil dadministration, il organise et dirige les travaux de celui-ci et en rend compte lors des assembles. Il veille au bon fonctionnement des organes de la socit. Il sassure en particulier que les administrateurs sont en mesure de remplir leur mission (il veille ce quils soient correctement informs, etc.) et reoit les questions poses par les actionnaires loccasion de la mise en uvre de la procdure dexpertise de gestion.

3. Les pouvoirs du directeur gnral Il est le chef dentreprise et reprsente la socit lgard des tiers. En tant que chef dentreprise, il a la qualit demployeur : il embauche et licencie les salaris, ngocie les accords dentreprise, reoit les dlgus du personnel, etc. En tant que reprsentant de la socit lgard des tiers, au nom de la socit, il : - Signe des contrats ; - Agit en justice ; - Est linterlocuteur des administrations fiscales, sociales, etc. Il doit exercer ses fonctions dans les limites de lobjet social de la socit et ne doit pas empiter sur les fonctions du conseil dadministration (ou sur celles du Prsident si les deux fonctions sont dissocies) D. Les actionnaires 1. Les droits politiques des actionnaires Lactionnaire dispose dun droit dinformation permanent. Ainsi, il peut tout moment consulter au sige social de la SA les documents suivants : - Les comptes annuels des trois derniers exercices, - La liste des administrateurs (ou des membres du directoire et du conseil de surveillance), - Les rapports de gestion des organes sociaux tablis lors des trois derniers exercices, - Les procs-verbaux et les feuilles de prsence des assembles tenues dans la mme priode. Tout refus de la socit expose celle-ci devoir verser des dommages-intrts et peut donner lieu une injonction de la part des tribunaux (sous astreinte). Lactionnaire dispose dun droit information occasionnelle. A compte du jour de la convocation une assemble, il peut, en se faisant ventuellement assister dun expert, consulter au sige social : - Les comptes annuels, - Les rapports du conseil et du commissaire aux comptes, - Les projets de rsolution, - La liste des actionnaires, - Le montant global des rmunrations verses aux 5 ou 10 personnes les mieux rmunres, - La liste des actions de parrainage et de mcnat et le montant des sommes verses ce titre, etc. Ds quil est convoqu une assemble, lactionnaire a la possibilit de poser aux dirigeants des questions crites en rapport avec lordre du jour. Les dirigeants devront y rpondre durant lassemble. Ce droit ninterdit pas de poser des questions orales en cours dassemble. Si le prsident ou le directoire ne rpond pas une des questions crites dans un dlai de un mois, les actionnaires minoritaires ont la possibilit de demander la dsignation dun expert de gestion. Assemble Gnrale ordinaire. Le quorum, pour que lassemble gnrale ordinaire puisse se runir, est du quart des actions ayant droit de vote. Si ce quorum nest pas atteint, lassemble gnrale est ajourne et une deuxime convocation a lieu. A cette occasion aucun quorum nest exig. Les dcisions lors de lassemble seront prises la majorit (moiti plus une) des voix des actions prsentes ou reprsentes. Les dcisions suivantes sont prises lors de lassemble gnrale ordinaire : - Nomination et rvocation des administrateurs, - Approbation des comptes et dcision de la distribution des bnfices, - Nomination des commissaires aux comptes,

- Ratification des conventions qui intressent les dirigeants, - Fixation des jetons de prsence allous au conseil, etc. Cest en gnral toutes les dcisions qui ne modifient pas les statuts. Assemble gnrale extraordinaire. Le quorum pour que lassemble gnrale extraordinaire puisse se tenir est du tiers des actions ayant droit de vote, sur premire convocation. Il est du quart sur seconde convocation. Si cette deuxime convocation natteint pas le quorum, une troisime aura lieu, etc. et jusqu ce que le quorum du quart soit atteint. Les dcisions sont prises au deux tiers des voix des actions prsentes ou reprsentes. Les dcisions suivantes sont prises lors de lassemble gnrale extraordinaire : - Augmentation, rduction du capital, - Modification de lobjet social, de la dure et du nom de la socit, - Approbation des fusions, des scissions de socit, - Dcision de la transformation ou de la dissolution de la socit, etc. Cest en gnral toutes les dcisions qui entranent une modification des statuts. 2. Les droits financiers Les actionnaires peuvent percevoir : Des dividendes : possibilit dtablir des distinctions entre les actionnaires : actions ordinaires / actions privilgies : elles reprsentent une part du bnfice que lassemble gnrale ordinaire, lors de sa runion annuelle, dcide de distribuer aux actionnaires. Des rserves : chaque anne 5% au moins du bnfice doit tre mis en rserve jusqu ce quelles atteignent 10% du capital social (= rserve lgale). Les statuts peuvent prvoir quune rserve statutaire soit constitue. Enfin, les actionnaires peuvent dcider quune rserve libre soit cre. Les actionnaires se partageront ces rserves en cas de dissolution ou en cours de vie sociale de la socit. Un boni de rserve : cette prrogative joue au moment de la liquidation de la socit. Si les dettes ont t honores et les apports rembourss et quil reste de largent dans les caisses de la socit, ce solde reprsente un boni de liquidation. Il est rparti entre les actionnaires, en proportion de leur quote-part dans le capital social. 3. Les droits patrimoniaux Lactionnaire (cdant) a le droit de vendre ses actions condition quil trouve un acheteur (cessionnaire). Toute personne peut devenir actionnaire dune SA la suite dune vente, sans avoir solliciter laccord des actionnaires en place. Cependant, par exception, les statuts peuvent prvoir que (sauf en cas de succession, de liquidation de communaut de bien entre poux ou de cession, soit un conjoint, soit un ascendant ou un descendant) la vente dactions un tiers (cest--dire une personne qui nest pas dj actionnaire), est soumise lagrment de la socit. Cette clause ncessite que les actions soient nominatives, ce qui nest pas le cas dans les socits cotes = lagrment nest pas possible en ce qui concerne les socits. Lorgane comptent pour donner lagrment doit tre dsign dans les statuts (en pratique cest gnralement le conseil dadministration). Le cdant nest pas interdit de vote. Si la socit ne rpond pas la demande dagrment dans un dlai de trois mois, on considre que lagrment est donn. Le refus de lagrment na pas tre motiv. Si une procdure dagrment est mise en place, les actionnaires peuvent disposer dun droit de premption. Lactionnaire qui veut vendre ses actions devra les proposer en priorit aux autres actionnaires. 3. La SARL A. La constitution de la SARL

1. Les associs La SARL peut ne comporter quun seul associ (EURL). Elle ne peut pas comporter plus de 10 associs (Ordonnance du 25 mars 2004). Sils viennent dpasser ce nombre, la socit doit se transformer dans un dlai de un an, en prenant la forme dune socit qui ne connat pas ce plafond. A dfaut de transformation dans ce dlai, la socit est automatiquement dissoute. 2. Le capital social Depuis la loi du 5 aot 2003, il est possible de crer une SARL avec un capital minimum de 1 euro. Les SARL capital variable prsentent un fonctionnement beaucoup plus souple. Ainsi, si de nouveaux associs arrivent, il nest pas ncessaire de procder nouveau aux formalits traditionnelles de cration de socit et les nouveaux statuts ne doivent pas tre dposs au tribunal (conomie de 225 euros) 3. Les apports Les apports en numraires peuvent ntre librs que dun cinquime de leur montant. Le reste du capital doit alors tre libr dans un dlai de 5 ans. Les apports en nature doivent tre intgralement librs lors de la constitution de la socit. Ils doivent tre valus dans les statuts. Un commissaire aux apports doit tre dsign pour procder cette valuation (sauf si lapport en nature est infrieur 7 500 euros et que la valeur totale de lensemble des apports en nature ne dpasse pas la moiti du capital). Afin de protger les tiers, larticle L. 223-9 du Code de commerce dclare que les associs sont solidairement responsables vis--vis des tiers de la valeur attribue aux apports en nature lorsquil ny a pas eu de dsignation de commissaire aux apports ou lorsque la valeur retenue est diffrente de celle propose par le commissaire aux apports . Les apports en industrie sont autoriss sans limitation (depuis la loi NRE), mais ils ne concourent pas la formation du capital social. Les parts sociales seront rparties entre les associs dans lacte constitutif au prorata de la valeur reconnue leurs apports. Exemple : quatre associs veulent crer une SARL avec un capital de 120 euros. Si chacun des associs apporte 30 euros, ils auront chacun 25% des parts sociales. B. Les associs 1. Le droit linformation Les associs ont droit une information permanente portant sur les comptes annuels, les rapports de gestion, les procs-verbaux dassemble des trois dernires annes. Ils doivent recevoir du grant, quinze jours avant la tenue de lassemble annuelle, les comptes sociaux, le rapport de gestion, le texte des rsolutions proposes, le rapport du commissaire aux comptes sil en existe un. Les associs ont le droit de poser des questions crites et de demander la dsignation dun expert de gestion. 2. Le droit de vote Lors des assembles, les dcisions doivent tre prises des majorits qui varient en fonction de la gravit des dcisions prendre. Chaque part sociale donne le droit une voix. La majorit des voix est exige pour les dcisions ordinaires telles lapprobation des comptes ou la dsignation du grant. Si lors du vote la proposition na pas obtenu la majorit des voix, une seconde assemble sera convoque. Lors de cette seconde assemble, la dcision sera prise la majorit des voix exprimes (sauf en ce qui concerne la rvocation du grant.) Les statuts peuvent prvoir une majorit plus leve La majorit des des parts sociales est exige pour les dcisions de modification des statuts, pour laugmentation ou la rduction du

capital. Lunanimit est requise pour le transfert du sige social ltranger ou pour la transformation en SNC ou en socit civile. 3. Le droit aux bnfices Lassoci a droit aux dividendes, aux rserves et au boni de liquidation (cf. SA). En principe les bnfices sont distribus proportionnellement au nombre de parts. Mais il est possible de prvoir des parts sociales privilgies. 4. La cession des parts La cession doit tre constate par crit, loriginal devant tre dpose au sige de la socit. Pour tre opposable aux tiers, la cession doit tre publie au RCS et enregistre. La cession de parts nest pas toujours libre. Il y a diffrentes situations : - Entre associs la cession est en principe libre, sauf clause statutaire contraire. - La mme rgle vaut pour les cessions cause de mort. Les statuts peuvent prvoir quen cas de dcs dun des associs, la socit continuera avec son hritier ou seulement avec les associs survivants. Dans lhypothse o la socit continue avec les seuls associs survivants ou lorsque lagrment a t refus lhritier, celui-ci a droit la valeur des droits sociaux de son auteur. - Lagrment des autres associs est toujours ncessaire lorsque la cession intervient au profit dun tiers. Pour que lagrment soit donn, il faut que la majorit en nombre des associs et la majorit de la moiti des parts sociales soient runies (double condition.) En cas de refus dagrment, la socit doit racheter ou faire racheter les parts du cdant dans les trois mois. Le cdant dispose du droit de renoncer la cession. C. La grance 1. Nomination et rvocation du grant La SARL est gre par une ou plusieurs personnes physiques. Les grants peuvent tre choisis en dehors des associs. Ils sont nomms par les associs dans les statuts ou dans un acte postrieur. Le grant peut tre majoritaire ou minoritaire. La grance est majoritaire lorsque le ou les grants ensemble possdent plus de 50% des parts sociales. Le grant peut tre rmunr ou exercer sa fonction gratuitement, sa rmunration tant fixe par lensemble des associs. Un grant peut cumuler sa fonction avec un contrat de travail conclu avec la socit. La jurisprudence impose cependant trois difficiles runir tout particulirement dans les PME lorsque le grant est majoritaire : - Le contrat de travail doit correspondre un emploi effectif. - Il doit exister une nette indpendance entre les fonctions de grant et les fonctions de lintress au titre de son contrat de travail. - La preuve de lexistence dun lien de subordination entre le salari-grant et la socit doit tre rapporte. Pour cette raison le grant majoritaire ne peut pas tre salari. La cessation des fonctions de grant intervient larrive du terme prvu lors de la dsignation. La rvocation du grant peut tre dcide la majorit des votes mis sur deuxime convocation, les statuts pouvant toutefois renforcer la majorit requise. En application de la thorie des incidents de sance, la jurisprudence admet que la rvocation puisse intervenir sans avoir t spcialement prvue lordre du jour. Si la rvocation intervient sans justes motifs, elle donne droit des dommages-intrts. Il en va de mme si la rvocation est intervenue dans des conditions de nature porter atteinte la rputation du grant ou son honorabilit. 2. Les pouvoirs du grant Le grant est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances au nom de la socit. Il a le pouvoir de reprsenter et de grer la socit.

La socit nest pas engage dans deux hypothses : - Lorsque lacte du grant relve de la comptence de lassemble gnrale ; - Lorsque lacte du grant ne relve pas de lobjet social de la socit. Dans cette seconde hypothse, il est ncessaire de prouver que le tiers savait que lacte dpassait cet objet ou quil ne pouvait lignorer compte tenu des circonstances (la publication des statuts ne suffit pas apporter cette preuve). Conformment au droit commun, les grants sont responsables civilement envers la socit et envers les tiers soit en raison des infractions aux dispositions de la loi, soit en raison de la violation des statuts, soit en raison des fautes de gestion commises. Section III : Les personnes morales commerciales par lobjet 1. Les groupements dintrt conomique Le GIE nest pas une socit. Il a pour but de faciliter ou de dvelopper lactivit conomique de ses membres, damliorer ou daccrotre les rsultats de cette activit. Le GIE se distingue de la socit car il na pas pour vocation de faire des bnfices. Son objet doit en outre tre un prolongement de lactivit conomique de ses membres. 2. Les associations des syndicats La frontire entre socit et association est ainsi dfinie : tout groupement qui poursuit une activit dsintresse est ncessairement une association. Inversement, tout groupement qui a pour but de procurer un bnfice ses membres est ncessairement une socit. Rien ninterdit cependant une association davoir une activit commerciale (elle peut raliser des actes de commerce de faon non habituelle). Nanmoins, elle ne doit pas redistribuer les bnfices ses membres.