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1 Travaux dirigs de droit des socits , licence droit, semestre 6 Facult de droit et science politique Universit Lumire Lyon

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Facult de droit et science politique - Universit Lumire Lyon 2 ______________ Licence droit - semestre 6 _______________

Travaux dirigs Droit des socits commerciales

Equipe pdagogique Jean-Louis Navarro Stphanie Borrel Pierre Brasquies

Anne universitaire 2010/2011

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Sommaire

Rgles dassiduit
p. 3

Travail faire pour chaque sance de TD et dates des examens de TD


p. 4

Notation
p. 5

Thme n1
Notion dentreprise/Contrat de socit
pp. 6 21

Thme n2
Droit commun des socits
pp. 22 52

Thme n3
EURL/SARL
pp. 53 78

Thme n4
Les socits par actions
pp. 79 107

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Rgles dassiduit

Sauf obtention dune dispense, lassiduit des tudiants aux sances de travaux diriges est obligatoire et contrle. Tout tudiant non dispens dassiduit par le responsable danne est dclar DFAILLANT la premire session dans lun ou lautre des cas suivants : - ds la seconde absence injustifie dans un TD ; - ds la quatrime absence mme justifie dans un TD. Cette rgle sapplique chaque matire de TD considre isolment. Ltudiant dfaillant la premire session ne peut pas valider son semestre lissue de cette dernire. Sil veut valider son semestre, ltudiant doit, en toutes hypothses, passer la seconde session dexamen.

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Travail faire pour chaque sance de TD et dates des examens de TD


Pour les sances de TD de la semaine du lundi 31/01 (TD n1) : pas de travail prparer. Objet du TD : consignes et correction des exercices 1 et 2 du thme 1. Pour les sances de TD de la semaine du lundi 07/02 (TD n2) : faire les exercices n3, 4 et 5 du thme 1 Pour les sances de TD de la semaine du lundi 14/02 (TD n3) : faire les exercices n6, 7 et 8 du thme 1. Pour les sances de TD de la semaine du lundi 21/02 (TD n4) : faire les exercices n9, 10, 11 et 12 du thme 1. Pour les sances de TD de la semaine du lundi 28/02 (TD n5) : faire les exercices n1, 2, et 3 du thme 2. Semaine du lundi 7/03 : semaine de vacances, pas de TD. Pour les sances de TD de la semaine du lundi 14/03 (TD n6) : examen de TD n1. Pour les sances de TD de la semaine du lundi 21/03 (TD n7) : faire les exercices n4, 5, 6 et 7 du thme 2. Pour les sances de TD de la semaine du lundi 28/03 (TD n8) : faire les exercices n1, 2 et 3 du thme 3. Pour les sances de TD de la semaine du lundi 4/04 (TD n9) : faire les exercices n4, 5 et 6 du thme 3. Pour les sances de TD de la semaine du lundi 11/04 (TD n10) : examen de TD n2. Pour les sances de TD de la semaine du lundi 18/04 (TD n11) : faire les exercices n1, 2, 3 et 4 du thme 4. Semaine du lundi 25/04 : pas de TD le lundi 25/04 (fri). Pour les TD ayant normalement lieu le lundi, chaque responsable de TD, pour les groupes sous sa responsabilit, vous indiquera le jour et lheure du rattrapage. Pour ce TD (TD n12), il conviendra de faire les exercices n5, 6 et 7 du thme 4.

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Notation
Le cours de droit des socits fait lobjet dun contrle continu. Ce contrle continu sorganisera autour de 4 notes. Une premire note dcoulera de linterrogation orale de ltudiant lors des TD par rapport au travail quil doit prparer. Tout travail qui naurait pas t fait, conduira la note de zro. Notez que face limportance en nombre des tudiants dans chaque groupe de TD, il est possible que certains tudiants ne soient pas interrogs. Il est possible aussi a contrario que dautres soient interrogs plusieurs fois. Ainsi, il serait dangereux darrter de travailler les TD ds lors que lon a t interrog. Une deuxime note dcoulera de la participation de ltudiant lors des sances de TD. Cette note se concrtisera par une bonification de la moyenne de 0,5 ou plus selon la participation et sa qualit. Ltudiant qui ne participe pas ne bnficiera pas de cette bonification mais ne fera pas lobjet dune pnalit. Deux notes dcoulent des deux examens de TD organiss (voir : Travail faire pour chaque sance de TD et dates des examens de TD, p. 4). Tous les tudiants absents lors de ces examens, mme avec justification, feront lobjet dun rattrapage loral. Les notes ces examens seront transmises uniquement en fin danne avec les copies. Aucun travail ne sera relev pour tre not. Aucun travail rendu spontanment ne fera lobjet dune notation.

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Thme n1 Notion dentreprise/Contrat de socit


Exercice n1 : La notion de commerant Dissertation : Les originalits de la notion dentreprise face celle de commerant Lectures : Cass. com, 15 octobre 1991, D., 1991 p. 246 (notion de commerant) Cass.com, 4 octobre 1994, D., 1995 p. 456 (conjoint du commerant) Exercice n 2 : Les caractristiques du contrat de socit. Caractrisez le contrat de socit, en choisissant entre : - Contrat synallagmatique ou unilatral ; - Contrat titre onreux ou titre gratuit ; - Contrat commutatif ou alatoire ; - Contrat consensuel ou formel ; - Contrat excution instantane ou successive ; - Contrat dure dtermine ou indtermine ; - Contrat de gr gr ou dadhsion ; - Contrat individuel ou collectif ; - Contrat avec ou sans intuitu personae. Lectures : Cass. civ.1re, 17 janvier 2006, Dalloz Actualit, 5 mars 2006, Le contrat de socit n'est pas un cautionnement. Cass. com., 10 juillet 2007, Dalloz Actualit, 26 juillet 2007, Le contrat de socit n'est pas un contrat en cours. Th. Favario, Regards civilistes sur le contrat de socit, Rev. des soc., 2008, p. 53. Exercice n3 : Les apports Cas pratique. Cinq personnes ont pour projet de crer une socit d'imprimerie, la S.A.R.L. Un Monde Imprim : - Arial, ancien relieur, est propritaire d'un massicot ; - Amd, retrait, est propritaire d'un immeuble - s'il veut bien apporter son concours la socit, il s'inquite de perdre la proprit de son bien lors de la liquidation de la socit ;

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- Archer, chmeur sans pargne, a une vraie exprience dans le domaine de l'impression et souhaite faire bnficier la socit de son savoir-faire ; - Jrme, jeune financier, croit en ce projet et souhaite investir tout en prservant une certaine marge de scurit. Il veut limiter sa contribution aux pertes tout en contrlant la gestion de la socit. Juste aprs l'immatriculation de la socit, il s'avre que la proprit du massicot est conteste par l'ancien associ d'Arial, Jonathan qui souhaite le revendiquer. Analysez les diffrents apports et leur ralisation Lecture M. de Gaudemaris, Thorie de l'apparence et socit , Rev. des soc., 1991, p. 465 Exercice n 4 : La notion de bnfice Commentez larrt suivant : Cass. Ch. Runies, 11 mars 1914, Caisse rurale de la commune de Manigod c/ Administration de l'Enregistrement. LA COUR, Statuant, toutes chambres runies, et vidant le renvoi qui lui a t fait par arrt de la chambre civile du 29 avril 1913 ; Ou, en l'audience publique du 11 mars 1914, M. le conseiller Le Grix, en son rapport ; MMes Le Marois et Coche, avocats des parties, en leurs observations, et M. le procureur gnral Sarrut, en ses conclusions ; Et aprs en avoir dlibr, conformment la loi ; Sur le moyen unique du pourvoi : Vu les articles 1832 du Code civil et 1er de la loi du 1er juillet 1901 ; Attendu qu'aux termes de l'article 1832 du Code civil, la socit est un contrat par lequel deux ou plusieurs personnes conviennent de mettre quelque chose en commun dans la vue de partager le bnfice qui pourra en rsulter ; Et que, suivant l'article 1er de la loi du 1er juillet 1901, l'association est la convention par laquelle deux ou plusieurs personnes mettent en commun leurs connaissances ou leur activit dans un but autre que de partager des bnfices ; Attendu que l'expression bnfices a le mme sens dans les deux textes et s'entend d'un gain pcuniaire ou d'un gain matriel qui ajouterait la fortune des associs ; que, ds lors, la diffrence qui distingue la socit de l'association consiste en ce que la premire comporte essentiellement, comme condition de son existence, la rpartition entre associs des bnfices faits en commun, tandis que la seconde l'exclut ncessairement ; Attendu que la Caisse rurale de Manigod, socit cooprative de crdit capital variable, constitue non une socit, mais une association ; Attendu, en effet, que des qualits du jugement attaqu et de l'acte du 26 mars 1905, qui y est vis, il rsulte que cette Caisse n'a t cre que pour procurer ses

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adhrents le crdit qui leur est ncessaire pour leurs exploitations ; que les associs ne possdent pas d'actions, ne font aucun versement et ne reoivent pas de dividendes (article 14 des statuts) ; que la socit emprunte soit ses membres, soit des trangers, les capitaux strictement ncessaires la ralisation des emprunts contracts par ses membres (art. 15) et qu'elle prte des capitaux ces derniers l'exclusion de tous autres, mais seulement en vue d'un usage dtermin et jug utile par le conseil d'administration, qui est tenu d'en surveiller l'emploi (art. 16) ; Attendu que cet ensemble de dispositions dmontre que le seul avantage, ainsi assur aux associs de la Caisse, consiste dans la facult de lui emprunter des capitaux moyennant un taux d'intrt aussi rduit que possible ; Attendu, il est vrai, que d'aprs l'article 21 des statuts : En cas de dissolution de la socit, fonde d'ailleurs pour un temps illimit, la rserve qui compose le seul capital social et qui est constitue par l'accumulation de tous les bnfices raliss par la Caisse sur ses oprations, est employe rembourser aux associs les intrts pays par chacun d'eux, en commenant par les plus rcents et en remontant jusqu' puisement complet de la rserve ; Mais attendu que cette distribution ventuelle des rserves qui pourraient exister au jour de la liquidation, ne prsenterait pas les caractres lgaux d'un partage de bnfices au sens de l'article 1832 du Code civil, puisque, d'une part, elle ne serait pas ncessairement faite au profit de tous les adhrents et pourrait se trouver limite quelques uns, et que, d'autre part, elle aurait pour base, non la seule qualit des associs, mais la quotit et la date des prts faits chacun d'eux ; Qu'elle constituerait, en ralit, le remboursement, suivant un mode particulier, dfini par les statuts, d'une partie des sommes qui auraient t perues exclusivement en vue d'assurer le fonctionnement de l'association et qui, en fait, auraient t suprieures ses besoins ; D'o il suit que le jugement attaqu a dclar tort que la Caisse rurale de Manigod tant une socit et non une association, l'acte constitutif de cette socit tait assujetti au droit tabli par l'article 68, par. 3, n 4 de la loi du 22 frimaire an VII et l'article 1er de la loi du 28 fvrier 1872 converti par l'article 19 de la loi du 28 avril 1893, en une taxe proportionnelle de 20 centimes pour 100 francs ; Par ces motifs, CASSE, Exercice n 5 : La notion de clause lonine. Commentez la fable suivante (Jean de la Fontaine, premier livre) : LA GNISSE, LA CHVRE ET LA BREBIS, EN SOCIT AVEC LE LION. La gnisse, la chvre, et leur sur la brebis, Avec un fier lion, seigneur du voisinage, Firent socit, dit-on, au temps jadis, Et mirent en commun le gain et le dommage. Dans les lacs de la chvre un cerf se trouva pris.

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Vers ses associs aussitt elle envoie. Eux venus, le lion par ses ongles compta, Et dit : " Nous sommes quatre partager la proie. " Puis en autant de parts le cerf il dpea ; Prit pour lui la premire en qualit de Sire : " Elle doit tre moi, dit-il ; et la raison, C'est que je m'appelle lion : A cela l'on n'a rien dire. La seconde, par droit, me doit choir encor : Ce droit, vous le savez, c'est le droit du plus fort. Comme le plus vaillant, je prtends la troisime. Si quelqu'une de vous touche la quatrime, Je l'tranglerai tout d'abord. " Lecture: Cass. com. 25 fvrier 2005, JCP E 2005, 938 note H. Hovasse Exercice n6 : Titres indivis Commentez les arrts suivants : Cass. 1e civ., 15 dcembre 2010, n 09-10.140 Attendu que D Y est dcd le 6 septembre 2006, en laissant pour lui succder ses deux enfants, Mme M Y pouse X et M. B Y, et en ltat dun testament authentique du 10 novembre 2005 instituant ses trois petits enfants, Mme C X et MM. J et D X, lgataires titre universel ; quil tait porteur de parts dans diverses socits civiles immobilires (SCI) ; que Mme M X a saisi le juge des rfrs dune demande fonde sur larticle 1844, alina 2, du code civil, tendant sa dsignation en qualit de mandataire afin de reprsenter les copropritaires des parts sociales indivises lors des dcisions collectives des SCI ; que M. Y sy tant oppos, une ordonnance de rfr du 6 septembre 2007 a dsign en cette qualit un mandataire judiciaire ; que, se prvalant de larticle 815 3 du code civil et de lagrment de ses enfants, intervenus volontairement linstance au soutien de ses prtentions, Mme M X a demand la cour dappel de constater quelle reprsentait au moins deux tiers des droits indivis et de prendre acte de son habilitation pour agir en qualit de mandataire de lindivision ; Sur le moyen unique, pris en sa troisime branche : Attendu que ce grief nest pas de nature permettre ladmission du pourvoi ; Sur le moyen unique pris en ses premire et deuxime branches : Attendu que les consorts X font grief larrt attaqu (CA Toulouse, 4 novembre 2008) davoir cart la demande de Mme M X tendant sa dsignation comme mandataire de lindivision de D Y aux fins de reprsenter les copropritaires des

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parts sociales des socits civiles composant lindivision successorale et davoir dsign un mandataire tiers pour les reprsenter loccasion des dcisions collectives, alors, selon le moyen : 1/ que les dispositions gnrales de larticle 815 3 du code civil permettent aux indivisaires de donner un mandat gnral dadministration lun dentre eux, ou un tiers, ds lors quils sont titulaires des deux tiers de droits indivis ; quil est ainsi port exception au principe dunanimit des indivisaires ; quen affirmant le contraire, la cour dappel a viol larticle 815 3 du code civil ; 2/ que larticle 1844 du code civil ne fait pas obstacle ce que des indivisaires disposant dau moins deux tiers des droits indivis confrent lun dentre eux, ou un tiers, un mandat gnral dadministration portant sur des parts sociales indivises ; quen se prononant comme elle la fait, la cour dappel a viol les articles 815 3 et 1844 du code civil ; Mais attendu quen cas de dsaccord entre les copropritaires dune part sociale indivise sur le choix du mandataire unique qui, selon larticle 1844 du code civil, doit les reprsenter, il ne peut tre drog aux dispositions impratives de ce texte prvoyant la dsignation du mandataire en justice ; quayant constat lexistence dun tel dsaccord entre les copropritaires des parts sociales indivises litigieuses, la cour dappel a fait, bon droit, application de ce texte en dsignant un mandataire tiers pour les reprsenter ; que le moyen, qui critique en sa premire branche un motif surabondant, nest pas fond pour le surplus ; Par ces motifs : Rejette. Cass. 1e civ., 28 janvier 2009, n 07-18.120 Vu les articles 815-14 et 815-16 du Code civil ; Attendu qu' peine de nullit de la cession, l'indivisaire qui entend cder, titre onreux, une personne trangre l'indivision, tout ou partie de ses droits dans les biens indivis est tenu de notifier aux autres indivisaires le nom, le domicile et la profession de la personne qui se propose d'acqurir ; Attendu que Mme Emma Bertrand et Mmes Gisle Bertrand et Josyanne Weingaertner, ses deux filles, sont propritaires indivis d'un immeuble Toulon , que le 29 dcembre 2000, Mme Emma Bertrand et Mme Weingaertner (les consorts Bertrand) ont sign avec M Robert et Mme Boumessata un compromis de vente portant sur leurs droits indivis sur cet immeuble prvoyant que les acqureurs avaient la facult de se substituer toute personne physique ou morale , que ce compromis a t notifi le 16 janvier 2001 Mme Gisle Bertrand par ses coindivisaires , que, par acte authentique du 27 juin 2001, les consorts Bertrand ont vendu leurs droits indivis la SCI de l'Olivier de l'Ortolan (la SCI) substitue M Robert et Mme Boumessata et dont ces derniers sont les seuls associs , que Mme Gisle Bertrand a assign les consorts Bertrand en annulation de l'acte de cession de leurs droits indivis ,

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Attendu que pour dbouter Mme Gisle Bertrand de sa demande en annulation de l'acte de vente du 27 juin 2001, l'arrt (CA Aix-en-Provence, 14 septembre 2006, 1re ch. B) retient que le compromis de vente dont une copie lui avait t remise, indiquait expressment que les acqureurs se rservaient la facult de se substituer toute personne physique ou morale ce dont il dcoulait que l'acte extrajudiciaire portant signification du projet de vente obissait aux exigences de l'article 815-14 du Code civil, Qu'en statuant ainsi alors que l'identit de l'acqureur n'avait pas t notifie l'indivisaire bnficiaire du droit de premption, la cour d'appel a viol les textes susviss , Par ces motifs : Casse et renvoie devant CA Aix-en-Provence. CA Paris, 7 janvier 2009, n 08-14713, 14e ch. A, De Talhouet de Boisorhand c/ De Talhouet de Boisorhand p. de la Motte Saint Pierre Considrant que si un coindivisaire d'une part sociale a la qualit d'associ, il ne dispose pas de toutes les prrogatives de celui-ci, et notamment celles de participer aux dcisions sociales ; qu'il ne le peut que par l'entremise d'un mandataire reprsentant tous les coindivisaires de la part sociale comme le prvoit l'article 1844 alina 2 du Code civil, alors qu'il peut seul exercer les droits viss l'article 1855 du mme code (et article 48 du dcret 78-704 du 3 juillet 1978), ou l'article 39 du dcret susvis (dans les conditions procdurales fixes par l'alina 3) ; Considrant qu'il rsulte de l'alina 1 de l'article 1844 du Code civil susvis, qui est d'ordre public, que tout associ a le droit de voter ; Que le juge peut donc, sans tenir compte des dispositions de l'article 9 des statuts, dsigner un mandataire en dehors des indivisaires ; que le trs important dsaccord entre les parties justifie le choix fait par le premier juge, peu important que la prsente demande ait t faite alors qu'aucune assemble gnrale n'est encore prvue, et tant prcis que sa mission consiste exercer le droit de vote attach cette part sociale ; Considrant qu'il serait inquitable de laisser la charge de Lydie de Talhouet les frais non compris dans les dpens ; qu'il y a lieu de lui accorder ce titre la somme vise dans le dispositif ; Par ces motifs : Confirme partiellement (TGI Evry, 4 juillet 2008, ord.). Lectures L. Gaudon, Indivision et exercice des droits sociaux : le cas de l'expertise de gestion , D., 2008, n19. A. Viandier, note sous Cass. 1ere civ., 06/02/1980, Rev. des soc., 1980, p. 521

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Exercice n7 : Linfluence du rgime matrimonial. Cas pratique. Murielle et Christian se sont maris le 1er juin 1994 sans contrat de mariage. Christian jeune retrait a dcid d'arrondir les fins de mois du couple en investissant les conomies du mnage. Sans en informer Murielle, il a rcemment plac d'importantes sommes d'argent dans la socit anonyme Chatelin ainsi que dans la socit civile immobilire Gelin. Murielle vient de prendre connaissance de ces investissements et ne supportant plus que Christian agisse ainsi dans son dos a dcid de demander le divorce pour faute. Elle vous informe de sa volont d'engager la responsabilit civile de son mari mais souhaite connatre votre avis sur les autres recours dont elle dispose en droit des socits. Lectures L. Nurit-Pontier, Le couple et le droit des socits, Droit et patrimoine 6/2003 p. 20 Cozian, Alain Viandier et Florence Deboissy, Mise en socit dun patrimoine propre : ou comment priver la communaut de tout droit sur les fruits et revenus affects lenrichissement de ce patrimoine, in Droit des socits, Manuel Litec, 23e dition 2010, n353 Exercice n 8 : Dmembrement de titre et droit de vote. Commentez les arrts suivants : Cass. com., 9 fvrier 1999, n96-17.661 Statuant tant sur le pourvoi principal form par la socit du Chteau d'Yquem, que sur le pourvoi incident relev par Mme de Z... et autres ; Attendu, selon l'arrt attaqu, que la socit en commandite par actions du Chteau d'Yquem (la socit) a t constitue en 1992 ; que lors de l'assemble gnrale constitutive du 25 janvier 1992, au cours de laquelle ont t adopts les statuts, avait t vote une troisime rsolution autorisant la signature de conventions avec la socit civile du Chteau d'Yquem (la socit civile) portant sur la reprise des stocks et du matriel de cette dernire ainsi que sur la reprise des contrats de travail ; qu'une assemble gnrale du 28 mai 1994 avait approuv dans une troisime rsolution, des conventions portant reprise des stocks, du matriel d'exploitation et de contrats de travail conclues avec la socit civile ; que certains actionnaires de la socit ont demand judiciairement la nullit de ces rsolutions en faisant valoir qu'avait pris part au vote de la premire, M. X... de Lur-Saluces grant et unique associ commandit de la socit et grant de la socit civile et que M. Y... de Lur-Saluces, fils du prcdent, avait pris part au vote de la seconde tant en son nom personnel qu'en qualit de mandataire de son oncle Eugne de Lur-Saluces, en violation de l'article 26 des statuts,

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aux termes duquel, les dispositions de l'article 258 de la loi du 24 juillet 1966 sont applicables en cas de " convention entre la socit et une autre entreprise si l'un des grants, l'un des associs commandits ou l'un des membres du conseil de surveillance, ou leur conjoint, descendant ou ascendant, est, soit directement soit indirectement, soit par personne interpose, propritaire, associ indfiniment responsable, grant, administrateur, directeur gnral, membre du directoire ou membre du conseil de surveillance de l'entreprise " ; que la cour d'appel a rejet la demande de nullit de la troisime rsolution de l'assemble gnrale du 25 janvier 1992 et prononc la nullit de la troisime rsolution de l'assemble gnrale du 28 mai 1994 ; Sur le moyen unique du pourvoi principal, pris en sa premire branche : Vu l'article 1844, alinas 1 et 4, du Code civil ; Attendu que tout associ a le droit de participer aux dcisions collectives et de voter et que les statuts ne peuvent droger ces dispositions ; Attendu que pour annuler la troisime rsolution de l'assemble gnrale du 28 mai 1994, l'arrt nonce que M. Y... de Lur-Saluces, fils de M. X... de Lur-Saluces associ commandit de la socit et grant de la socit civile, ne pouvait prendre part au vote en qualit d'associ ni comme mandataire d'un autre associ, l'article 26 des statuts tendant l'interdiction de vote prvue par l'article 258 de la loi du 24 juillet 1966 au conjoint ainsi qu'aux descendants et ascendants des grants, associs commandits ou membres du conseil de surveillance eux-mmes atteints par cette interdiction ; Attendu qu'en statuant ainsi, faisant application de statuts qui instituaient, pour certains associs, une suppression du droit de vote non prvue par la loi, la cour d'appel a viol le texte susvis ; Sur le moyen unique du pourvoi incident : (sans intrt) ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, mais seulement sur le pourvoi form par la socit en commandite par actions du Chteau d'Yquem, en ce qu'il a prononc la nullit de la troisime rsolution de l'assemble gnrale du 28 mai 1994 de la socit en commandite par action du Chteau d'Yquem, l'arrt rendu le 5 juin 1996, entre les parties, par la cour d'appel de Bordeaux ; remet, en consquence, quant ce, la cause et les parties dans l'tat o elles se trouvaient avant ledit arrt et, pour tre fait droit les renvoie devant la cour d'appel de Poitiers ; Et REJETTE le pourvoi form titre incident par Mme de Z... et autres. CA Caen 19 fvrier 2008 n 06-2901, 1e ch. sect. civ., Rapeaud c/ St Plastholding (Extraits) Sur les conditions d'acquisition de la dcision de fusion absorption Selon le procs-verbal de l'assemble gnrale extraordinaire de la socit civile Plastholding, au capital de 381 392 euros, divis en autant de parts d'un euros, taient prsents ou reprsents * M. Olivier Rapeaud, votant pour 25129 parts, dtenues en pleine proprit, et participant, sans droit de vote, pour 165 691 parts en nue-proprit,

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* M. et Mme Michel Rapeaud, votant pour 331 382 parts, dtenues en usufruit, * M. Michel Rapeaud, reprsentant leuros fille Catherine et leuros gendre Jean-Franois Pouthas, votant pour 24 881 parts en pleine proprit, et participant, sans droit de vote, pour 165 691 parts en nue-proprit. M. Michel Rapeaud, grant, et prsidant l'assemble gnrale, a notamment dclar que * conformment l'article 21-IV des statuts, les nus-propritaires n'ont pas le droit de vote, * l'assemble peut valablement dlibrer et prendre ses dcisions la majorit requise des deux tiers du capital social. L'exemplaire du projet de fusion a t soumis la discussion des associs, M. Olivier Rapeaud donnant lecture d'une note contenant ses observations motives, en opposition l'opration de fusion envisage ; il ressort de cette note, annexe au procs-verbal, l'invocation des dispositions de l'article 578 du Code civil en cas de vote favorable la fusion par l'usufruitier, alors que cette opration conduirait priver l'observant, nu-propritaire, * du contrle de la socit Plastholding dans laquelle il a vocation dtenir plus de 50 % du capital social, et en consquence, * de la minorit de blocage sur une socit contrle (Manuplast). Il est constant que la collectivit des associs a accept et approuv en trois dlibrations, malgr l'opposition dment constate de M. Olivier Rapeaud (pour ses droits en pleine proprit), 1. le projet de fusion comportant une augmentation du capital de la socit civile Holding des Boles concurrence des 381 392 parts de la socit Plastholding (la rpartition se faisant sur la base d'une part de la socit absorbe pour une part de la socit absorbante, moyennant un compte "prime de fusion" de 873 547 euros), le total de l'actif apport par la socit Plastholding s'levant 1 255 026 euros, 2. l'absence d'opration de liquidation de la socit Plastholding, son passif (87 euros) tant entirement pris en charge par la socit absorbante (qui, de son ct, consentait, selon les mmes rgles de vote, la fusion), 3. le mandat donn au porteuros du procs-verbal d'accomplir les formalits y affrentes. Sur le cadre lgal des droits de vote sur des parts dont la proprit est dmembre Selon les dispositions de l'article 1844 du Code civil (dans le Titre consacr la socit) " Si une part est greve d'un usufruit, le droit de vote appartient au nu-propritaire, sauf pour les dcisions concernant l'affectation des bnfices, o il est rserv l'usufruitier ". La possibilit lgale de droger, par des statuts, cette disposition suppltive de la volont non exprime des parties, ne saurait porter atteinte au droit de proprit prvu par l'article 544 du Code civil (dans le Livre consacr aux biens et aux diffrentes modifications de la proprit), au-del des prvisions de l'article 578 du mme Code,

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selon lesquelles "L'usufruit est le droit de jouir des choses dont un autre a la proprit, comme le propritaire lui-mme, mais la charge d'en conserver la substance". En consquence, M. Michel Rapeaud, en consentant donation ses enfants, a la charge, en sa qualit d'usufruitier, de conserver la substance du droit dont son fils Olivier (notamment) a la proprit, sans pouvoir lui opposer son consentement aux statuts de la socit civile, lesquels se renferment sur l'objet spcifique du droit des socits, lequel n'est pas d'vincer le droit de proprit lui-mme. Sur l'application l'espce Or, il est constant, par le calcul des parts, que M. Olivier Rapeaud dtenait 190 820 parts (25 129 en pleine proprit + 165 691 en nue-proprit), avant les dlibrations litigieuses du 6 septembre 2003, soit la majorit absolue (190 696+1) des 381 392 parts de la socit civile. Par l'effet de la clause statutaire rservant, en toute hypothse, le droit de vote l'usufruitier, ce dernier a mconnu les observations critiques du nu-propritaire et son vote ngatif. Par les dlibrations litigieuses, M. Olivier Rapeaud a perdu une prrogative essentielle de son droit de proprit sur la socit ; en effet, cette socit a t absorbe et dissoute dans la socit Holding des Boles, dont il ne conserve pas la proprit l'identique, puisque, sur le nombre total des parts ainsi port 727 997, il ne dispose plus que de 25 129 parts en pleine proprit et de 165 691 parts en nue-proprit, celles-l mmes qu'il a t contraint, par les dlibrations litigieuses, d'apporter la socit absorbante. En consquence, la substance mme du droit de proprit de M. Olivier Rapeaud dans la socit civile Plastholding ayant t mconnu par l'abus de droit de vote dlibrment commis par l'usufruitier, le jugement sera infirm, et il sera statu nouveau, dans les termes spcifis au dispositif. Partie perdante, la socit intime sera tenue des dpens ainsi que de payer l'appelant une indemnit quitable au titre des frais irrptibles de premire instance et d'appel. L'appel tant reconnu fond, la socit intime ne peut prtendre l'indemnisation d'un prjudice tenant au caractre abusif de l'action engage son encontre. Par ces motifs : Infirme (TGI Argentan, 7 septembre 2006). Cass. com., 2 dcembre 2008, n 08-13.185 (extrait) Attendu, selon l'arrt attaqu (CA Caen, 19 fvrier 2008, 1e ch.), qu'en 1989, M. Michel Rapeaud a consenti ses enfants, dont M. Olivier Rapeaud, une donation-partage avec rserve d'usufruit portant sur les parts de la socit civile Plastholding ; que les statuts de cette socit stipulaient que le droit de vote appartenait l'usufruitier pour les dcisions ordinaires et extraordinaires et prcisaient que dans tous les cas les nuspropritaires taient obligatoirement convoqus aux assembles gnrales ; que par

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dcision prise en assemble gnrale extraordinaire le 6 septembre 2003, les associs de la socit Plastholding ont approuv un projet de fusion ayant pour objet l'absorption de cette socit par la socit civile Holding des Boles, laquelle est cette occasion devenue la socit Plastholding ; que M. Olivier Rapeaud, soutenant que la stipulation statutaire rservant le droit de vote l'usufruitier tait illicite, a demand l'annulation des dlibrations prises lors de l'assemble ; Sur le second moyen, pris en sa premire branche : Vu l'article 1844 du code civil ; Attendu que pour dire que la clause des statuts rservant le droit de vote l'usufruitier est illicite et annuler les dlibrations adoptes grce au vote de celui-ci, l'arrt retient que cette clause mconnat les prrogatives essentielles dcoulant de la proprit et de l'usufruit en ce qu'elle permet l'usufruitier de porter atteinte la substance de la chose sur laquelle porte l'usufruit ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors que les statuts peuvent droger la rgle selon laquelle, si une part est greve d'usufruit, le droit de vote appartient au nu-propritaire, ds lors qu'ils ne drogent pas au droit du nu-propritaire de participer aux dcisions collectives, la cour d'appel a viol le texte susvis ; [...] Par ces motifs : Casse et renvoie devant CA Caen. Cass. com., 31 mars 2004, n 624 FS-PB, Hnaux et a. c/ Filliette, veuve Hnaux et a. Attendu, selon l'arrt attaqu (CA Douai, 5 juin 2003, 8me ch. civile, section 3), que les statuts de la socit en commandite par actions VH Holding comportent un article 15 selon lequel "En cas de dmembrement de la proprit d'une action, le droit de vote aux assembles tant ordinaires qu'extraordinaires ou spciales appartient au nu-propritaire" ; qu'un groupe d'actionnaires, faisant valoir que cette stipulation avait pour effet de priver les usufruitiers de tout droit de vote, en a demand l'annulation ; Attendu qu'il est fait grief l'arrt d'avoir accueilli cette demande alors, selon le moyen : 1) qu'il rsulte des articles 1834 du Code civil et L. 226-1 du Code de commerce, qu'est applicable aux socits en commandite par actions, l'article L. 225-10 du Code de commerce, situ dans le chapitre relatif aux socits anonymes, aux termes duquel si le droit de vote attach l'action appartient l'usufruitier dans les assembles ordinaires et au nu-propritaire dans les assembles extraordinaires, les statuts peuvent droger cette rpartition du droit de vote ; qu'ainsi, en considrant, sur le fondement de l'article 1844 du Code civil, que les statuts ne peuvent priver l'usufruitier de tout droit de vote, la cour d'appel a viol par fausse application ce dernier texte et par refus d'application les autres textes prcits ; 2) que l'alina 4 de l'article 1844 du Code civil permettant de droger la rpartition des droits de vote entre le nu-propritaire et l'usufruitier institue par l'alina 3 du mme texte est valable la clause qui confre le droit de vote au seul nu-propritaire pour toute dcision, y compris relative l'affectation des bnfices ; qu'ainsi, la cour d'appel en

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considrant que les statuts pouvaient seulement restreindre les droits de vote, fixs par l'alina 3 de l'article 1844 du Code civil, et que la clause qui prive l'usufruitier de tout droit de vote est nulle comme vidant l'usufruit de sa substance, a viol le texte prcit et les articles 578 et 599 du Code civil ; 3) que si selon l'article 599 du Code civil, le nu-propritaire ne peut nuire aux droits de l'usufruitier, la clause privant l'usufruitier de son droit de vote des dcisions concernant l'affectation des bnfices, ne peut tre regarde en elle-mme comme une telle nuisance et seul l'exercice abusif de son droit de vote par le nu-propritaire peut tre mis en cause par l'usufruitier ; qu'ainsi, en considrant que la clause litigieuse tait nulle car elle vidait l'usufruit de sa substance, sans constater que les nu-propritaires avaient fait de leur droit de vote quant l'affectation des bnfices, un usage contraire aux intrts des usufruitiers et non conforme l'intrt social, la cour d'appel a viol les articles 578, 599 et 1844 du Code civil ; Mais attendu qu'ayant retenu que la clause litigieuse, en ne permettant pas l'usufruitier de voter les dcisions concernant les bnfices, subordonnait la seule volont des nus-propritaires le droit d'user de la chose greve d'usufruit et d'en percevoir les fruits, alors que l'article 578 du Code civil attache l'usufruit ces prrogatives essentielles, la cour d'appel a, par ce seul motif, lgalement justifi sa dcision ; que le moyen, qui critique des motifs surabondants, est par suite inoprant ; Par ces motifs : rejette le pourvoi. Cass. com., 23 octobre 2007, n1164 FS-P+B+I Sur le premier moyen, pris en sa premire branche : Vu l'article 1844, alina 1er, du code civil, ensemble l'article L. 227-16 du code de commerce ; Attendu qu'il rsulte du premier de ces textes que tout associ a le droit de participer aux dcisions collectives et de voter et que les statuts ne peuvent droger ces dispositions que dans les cas prvus par la loi ; que si, aux termes du second, les statuts d'une socit par actions simplifie peuvent, dans les conditions qu'ils dterminent, prvoir qu'un associ peut tre tenu de cder ses actions, ce texte n'autorise pas les statuts, lorsqu'ils subordonnent cette mesure une dcision collective des associs, priver l'associ dont l'exclusion est propose de son droit de participer cette dcision et de voter sur la proposition ; Attendu, selon l'arrt confirmatif attaqu, que la socit par actions simplifie Arts et entreprises a t constitue entre M. X..., son pouse Mme Y...et M.Z..., lequel dtenait prs des deux tiers des actions composant le capital social ; que la socit, faisant application de l'article 16 des statuts, a dcid l'exclusion de M.Z... sans que celui-ci ait t appel voter sur cette dcision ; que M.Z..., soutenant que cette clause portait atteinte au doit de vote reconnu tout associ, a demand l'annulation de la dcision d'exclusion ; Attendu que pour rejeter cette demande, l'arrt retient, par motifs adopts, que dans le contexte de libert contractuelle qui caractrise la socit par actions simplifie, il est

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possible de prvoir que l'associ susceptible d'tre exclu ne participe pas au vote sur cette dcision, que compte tenu de la rpartition du capital entre les associs, cette stipulation a manifestement pour objectif d'empcher que l'associ majoritaire ne puisse jamais tre exclu ou qu'il puisse lui seul exclure un associ minoritaire, que la suppression du droit de vote est donc ncessaire pour rgler certaines situations de conflit d'intrts entre la socit et les associs, que tous les associs y ont consenti librement lors de la signature des statuts et qu'elle n'est en outre prvue que dans cette seule hypothse ; que l'arrt relve encore, par motifs propres, que si, par application de l'article 1844, alina 1er, du code civil, tout associ a le droit de participer aux dcisions collectives, ce principe n'est pas absolu et peut connatre des drogations lgislatives expresses ou implicites, que prcisment, la socit par actions simplifie repose sur la dissociation du pouvoir financier et du pouvoir dcisionnel, qu'ainsi en dispose l'article L. 227-9 du code de commerce qui en son premier alina fait de la dcision collective une valeur suppltive selon une numration limitative des cas dans les statuts, qu'il rsulte du second alina du mme texte qu' l'exception des modifications du capital, du sort de la socit et du contrle des comptes, toute la vie d'une socit de ce type peut obir aux dcisions d'une minorit en capital et que l'article L. 227-16 du mme code, qui voque l'exclusion d'un associ, n'en dispose pas autrement ; Attendu qu'en statuant ainsi, la cour d'appel a viol les textes susviss ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur les autres griefs : CASSE ET ANNULE, dans toutes ses dispositions, l'arrt rendu le 16 mars 2006, entre les parties, par la cour d'appel de Douai ; remet, en consquence, la cause et les parties dans l'tat o elles se trouvaient avant ledit arrt et, pour tre fait droit, les renvoie devant la cour d'appel de Douai, autrement compose ; Exercice n 9 : Paiement des bnfices sociaux aux associs Commentez larrt suivant : Cass. 1e civ., 6 dcembre 2007, n 05-17.090 (extrait) Attendu que Mme Monsenego, titulaire de dix parts d'intrt reprsentant son apport en industrie au sein de la socit civile professionnelle d'avocats Fabre-Sales-Bonnafous, a cess son activit au sein de cette SCP, le 1er juillet 1995, en mme temps que trois associs en capital qui ont successivement cd, le 11 juillet 1995, leur clientle une autre socit d'avocats et, selon une assemble gnrale du 29 dcembre 1995, leurs parts sociales au dernier associ de la SCP, transforme alors en socit d'exercice libral responsabilit limite unipersonnelle ; qu'elle a, par acte introductif d'instance du 24 octobre 2001, assign la SELARL Jean-Edmond Sales, MM. Jean-Edmond Sales, Rgis Fabre, Gilles Vangelisti et Pierre Bonnafous aux fins d'obtenir paiement de sommes "en rparation du prjudice subi du fait de l'absence de rpartition des bnfices et de la plus-value de cession de clientle de la SCP Fabre-Sales-Bonnafous et de la perte rsultant du non-respect par cette SCP et ses associs de leurs

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obligations en matire de rpartition des bnfices et plus-value" ; Sur le premier moven du pourvoi incident, qui est pralable : Attendu que la SELARL Jean-Edmond Sales, MM. Jean-Edmond Sales, Rgis Fabre, Gilles Vangelisti et Pierre Bonnafous reprochent l'arrt attaqu (CA Nmes, 12 avril 2005, 1e ch. A) d'avoir rejet la fin de non-recevoir tire de la prescription de l'action de Mme Monsenego, alors, selon le moyen, que le juge doit restituer leur exacte qualification aux faits et actes litigieux, sans s'arrter la dnomination propose par l'une des parties ; que constitue une action tendant au paiement d'une dette caractre priodique, soumise la prescription quinquennale de l'article 2277 du code civil, l'action en paiement de dividendes affrents des parts d'industrie de socit civile ; qu'en retenant, pour carter la prescription quinquennale, que l'action exerce par Mme Monsenego en vue d'obtenir paiement d'un complment de dividendes prsentait un caractre indemnitaire, la cour d'appel aurait viol, par refus d'application, l'article 12 du nouveau code de procdure civile, ensemble l'article 2277 du code civil ; Mais attendu que l'action introduite par Mme Monsenego tendait la reconnaissance de son droit percevoir l'intgralit de sa quote-part des bnfices affrents aux exercices 1993, 1994 et 1995 que lui confraient ses parts en industrie au sein de la SCP d'avocats, de sorte que la prescription invoque par le moyen, qui n'atteint les crances que si elles sont dtermines, ne pouvait recevoir application ; que, par ce motif substitu celui des juges du fond et prsent aux dbats, l'arrt se trouve lgalement justifi ; [] Par ces motifs : Casse partiellement et renvoie devant CA Nmes. Exercice n 10 : Commentaire d'article : Commentez l'article 1836 du Code civil. Lectures JurisClasseur Socits Trait, Fascicule 140-30 : Assembles d'actionnaires F. Rizzo, Le principe d'intangibilit des engagements des associs , RTD com., n53, janv.-mars 2000, p.43 G. Taormina, Rflexions sur l'aggravation des engagements de l'associ , Rev. des soc., 2002, p. 267.

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Exercice n 11 : Une socit fictive est-elle inexistante ? Commentez larrt suivant : Cass. com., 16 juin 1992, n1144 P Sur le moyen unique pris en ses deux branches : Vu l'article 1844-16 du Code civil ; Attendu, selon le jugement attaqu, rectifi par jugement du 10 mai 1990, que Mlle X..., MM. Gilbert et Ren Z..., M. A... et M. Y... (les consorts Z...) ont dpos le 27 septembre 1974 les statuts d'une socit civile immobilire dnomme " La Comte " (la socit) ; que celle-ci ayant fait l'objet d'un redressement pour droits de mutation titre onreux, des avis de mise en recouvrement ont t mis l'encontre de chacun des associs pour sa quote-part ; que sur la demande des consorts Z..., le tribunal de grande instance de Mont-de-Marsan a, dans un jugement du 27 novembre 1986, constat la " nullit et la fictivit de la SCI " ; que l'administration fiscale, qui avait form tierce opposition ce jugement, en a t dboute par jugement du 16 novembre 1989 ; que par jugement du 5 avril 1990, le Tribunal a annul les titres de recouvrement mis par l'Administration ; Attendu que pour statuer comme il a fait le Tribunal a retenu que l'administration des Impts avait t dboute de son action en tierce opposition contre le jugement du 27 novembre 1986 qui avait constat la fictivit et donc l'inexistence de la socit ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors qu'une socit fictive est une socit nulle et non inexistante, et ds lors sans rechercher comme il y tait invit par ses conclusions, si l'administration des Impts n'tait pas un tiers de bonne foi auquel la nullit constate tait inopposable, le Tribunal n'a pas donn de base lgale sa dcision ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, dans toutes ses dispositions, les jugements rendus le 5 avril 1990 et le 10 mai 1990, entre les parties, par le tribunal de grande instance de Mont-de-Marsan ; remet, en consquence, la cause et les parties dans l'tat o elles se trouvaient avant lesdits jugements et, pour tre fait droit, les renvoie devant le tribunal de grande instance de Dax. Lecture : Cass. civ.1re, 5 mars 1991 et Cass. Com, 16 juin 1992, note de Laurence Collet, D., 1993, p. 508. Exercice n 12 : Mandataire apparent Commentez larrt suivant : Cass. 3e civ. 23 juin 2009 n 08-18.983 Attendu qu'ayant relev que M. Hadji, avocat, dont il n'tait pas contest qu'il tait le fils de la grante de la socit civile immobilire Est Strasbourg (SCI) bailleresse, avait

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inform le mandataire des preneurs, par deux courriers des 14 mars et 15 mai 2001, de l'accord de la bailleresse, dsigne comme sa cliente, pour renouveler le bail des locaux et lui avait communiqu un acte portant un loyer rvis, la cour d'appel (CA Paris, 26 juin 2008, 16e ch. B), qui n'tait pas tenue de procder une recherche que ses constatations rendaient inoprante, a pu retenir que M. Hadji tait le mandataire apparent de la bailleresse ; D'o il suit que le moyen n'est pas fond ; Par ces motifs : Rejette.

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Thme n2 Droit commun des socits


Exercice n1 : La socit cre de fait entre concubins. Commentez les arrts suivants. Cass. com., 23 Juin 2004, n 01-14.275. Sur le moyen unique, pris en sa deuxime branche : Vu l'article 1832 du Code civil ; Attendu que l'existence d'une socit cre de fait entre concubins, qui exige la runion des lments caractrisant tout contrat de socit, ncessite l'existence d'apports, l'intention de collaborer sur un pied d'galit la ralisation d'un projet commun et l'intention de participer aux bnfices ou aux conomies ainsi qu'aux pertes ventuelles pouvant en rsulter ; que ces lments cumulatifs doivent tre tablis sparment et ne peuvent se dduire les uns des autres ; Attendu, selon l'arrt attaqu, qu'aprs la fin du concubinage ayant exist entre elle et M. X..., Mme Y... a demand le partage de l'immeuble difi au cours de la vie commune sur un terrain appartenant son concubin ; Attendu que pour accueillir cette demande, l'arrt, aprs avoir relev que Mme Y... tablissait sa participation financire aux travaux de construction, retient que celle-ci ayant ainsi mis en commun avec M. X... ses ressources en vue de la construction de l'immeuble qui assurait leur logement et celui de l'enfant commun, il est suffisamment tabli qu'elle est l'origine de la construction au mme titre que son concubin, circonstance caractrisant l'affectio societatis, lment constitutif avec les apports de la socit cre de fait ayant exist entre les parties ; Attendu qu'en se dterminant ainsi, alors que l'intention de s'associer ne peut se dduire de la participation financire la ralisation d'un projet immobilier et sans rechercher si les parties avaient eu l'intention de participer aux rsultats d'une entreprise commune, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur les autres griefs : CASSE ET ANNULE, dans toutes ses dispositions, l'arrt rendu le 11 mai 2001, entre les parties, par la cour d'appel de Fort-de-France ; remet, en consquence, la cause et les parties dans l'tat o elles se trouvaient avant ledit arrt et, pour tre fait droit, les renvoie devant la cour d'appel de Basse-Terre. Cass. com., 23 Juin 2004, n 01-10.106 Sur le moyen unique, pris en ses deux branches : Attendu, selon l'arrt attaqu (Lyon, 11 janvier 2000), qu'aprs la fin du concubinage ayant exist entre elle et M. X..., Mme Y... s'est maintenue dans l'immeuble difi au

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cours de la vie commune sur un terrain appartenant son concubin ; que ce dernier ayant demand que soit ordonne son expulsion et qu'elle soit condamne lui payer une indemnit d'occupation, Mme Y... a rsist ces demandes en invoquant l'existence d'une socit cre de fait entre les concubins ; Attendu que Mme Y... fait grief l'arrt d'avoir rejet cette prtention et accueilli les demandes de M. X..., alors, selon le moyen : 1 / que tout jugement doit tre motiv et que le dfaut de rponse conclusions constitue le dfaut de motif ; qu'en l'espce, pour tablir l'existence d'une socit de fait entre elle et M. X..., elle faisait valoir dans ses conclusions d'appel, d'une part, l'existence d'un compte courant commun partir duquel tait effectu le remboursement des chances du prt, et, d'autre part, les travaux d'agrandissements de la maison effectus par son frre ; qu'en se bornant, pour carter cette demande, constater que le prt avait t souscrit par M. X..., seul, sans rpondre ces conclusions dterminantes desquelles il rsultait la volont commune des parties de s'associer dans la construction de la maison, la cour d'appel a entach sa dcision d'un dfaut de rponse conclusions et a viol l'article 455 du nouveau Code de procdure civile ; 2 / que le virement de fonds oprant dessaisissement du donateur et tradition au bnficiaire constitue le don manuel ; qu'elle faisait valoir qu'en virant la somme de 100 000 francs sur son compte personnel, M. X... lui avait fait un don manuel et qu'en utilisant cette somme pour la construction de la piscine, elle avait manifest sa volont de s'associer effectivement l'dification de la maison ; qu'en ne rpondant pas ce moyen premptoire, la cour d'appel a viol l'article 455 du nouveau Code de procdure civile ; Mais attendu que l'existence d'une socit cre de fait entre concubins, qui exige la runion des lments caractrisant tout contrat de socit, ncessite l'existence d'apports, l'intention de collaborer sur un pied d'galit la ralisation d'un projet commun et l'intention de participer aux bnfices ou aux conomies ainsi qu'aux pertes ventuelles pouvant en rsulter ; que ces lments cumulatifs doivent tre tablis sparment et ne peuvent se dduire les uns des autres ; Attendu qu'en l'espce, ayant constat que Mme Y... ne faisait pas la preuve, qui lui incombait, que les concubins avaient eu l'intention de s'associer pour la construction de l'immeuble dans lequel leur relation avait perdur, la cour d'appel n'tait pas tenue de rpondre aux conclusions tendant tablir sa participation financire la construction et l'amlioration de cet immeuble, que cette constatation rendait inoprantes ; que le moyen ne peut tre accueilli en aucune de ses branches ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi. Cass. com., 3 Novembre 2004, n 02-21.637 Sur le moyen unique : Attendu, selon l'arrt attaqu (Fort-de-France, 14 dcembre 2001), que M. Septime X... et Mme Y... ont vcu ensemble de 1975 1993 ; qu'ils ont exploit sur un terrain dont Mme Y... tait propritaire diverses activits commerciales dont celle de bar restaurant ;

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qu'en 1991, Mme Y... a fait construire sur ce terrain une maison d'habitation ; que le 4 mars 1998, M. X... a assign Mme Y... en dclaration de proprit pour moiti de l'immeuble, montant de sa part dans la socit de fait qui aurait exist entre eux ; Attendu que Mme Y... fait grief l'arrt d'avoir constat l'existence d'une socit de fait et ordonn sa liquidation et son partage, alors, selon le moyen : 1 / que la volont de s'associer est, outre la participation aux bnfices et la contribution aux pertes un des lments essentiels du contrat de socit ; qu'en l'espce, la cour d'appel a relev que le bien litigieux avait t acquis au seul nom de Mme Y..., laquelle avait rembours l'emprunt sur son livret du Crdit Artisanal au moyen des fonds verss en espces sur ce livret ; que ces constatations excluaient par elles-mmes la volont des concubins de s'associer sur un pied d'galit ; qu'en dduisant pourtant l'existence d'une socit de fait, la cour d'appel n'a pas tir les consquences lgales de ses propres constatations, en violation de l'article 1382 du Code civil ; 2 / que la socit de fait entre concubins suppose notamment la volont, chez chacun d'entre eux de contribuer aux pertes, laquelle ne se confond pas avec la participation aux dpenses du mnage ; qu'en se bornant relever le fait que M. X... se soit port caution de l'emprunt et les retraits en espces de Mme Y... sur le compte bancaire de M. X..., circonstances impropres caractriser l'existence d'une socit de fait pour la ralisation d'un projet immobilier commun, la cour d'appel a priv sa dcision de base lgale au regard de l'article 1382 du Code civil ; 3 / que l'existence d'une socit de fait suppose ncessairement l'existence d'apports rciproques, la volont commune de participer aux bnfices et aux pertes ainsi que la volont de s'associer ; que la cour d'appel qui avait relev que toutes les factures produites taient au nom de Mme Y..., ne pouvait dduire l'existence de socit de fait entre concubins de la seule considration de la poursuite d'une relation de confiance entre M. X... et Mme Y... audel de la date de rupture de leur relation ; qu'en statuant de la sorte, sans relever la volont commune des concubins de s'associer, la cour d'appel a derechef priv sa dcision de base lgale au regard de l'article 1382 du Code civil ; Mais attendu que l'existence d'une socit cre de fait entre concubins, qui exige la runion des lments caractrisant tout contrat de socit, ncessite l'existence d'apports, l'intention de collaborer sur un pied d'galit la ralisation d'un projet commun et l'intention de participer aux bnfices ou aux conomies ainsi qu'aux pertes ventuelles pouvant en rsulter ; que ces lments cumulatifs doivent tre tablis sparment et ne peuvent se dduire les uns des autres ; qu'ayant constat que M. X... tait locataire du terrain avant son acquisition par Mme Y..., que lors de l'achat, M. X... avait fait des dmarches auprs de la SAFER et des organismes prteurs, qu'il avaient vendu des boeufs pour financer l'acquisition, qu'il s'tait port caution de l'emprunt ralis par Mme Y..., que sa propre soeur avait particip l'achat, que les concubins avaient exploit sur ce terrain diverses activits commerciales dont celle de bar restaurant et que Mme Y... disposait d'une procuration sur le compte bancaire de M. X... qu'elle faisait fonctionner, la cour d'appel en dduisant de l'ensemble de ces lments

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qu'une socit de fait avait exist entre les concubins a lgalement justifi sa dcision ; que le moyen n'est pas fond ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi. Cass. com., 23 juin 2004, n 1027 F-D, Landazuri c/ Reyes Attendu, selon l'arrt confirmatif attaqu (CA Fort-de-France, Chambre dtache de Cayenne, 3 avril 2000, 2e ch., sect. A), que Mme Rodriguez Reyes et M. Cabezas Landazuri (M. Cabezas), qui ont vcu en concubinage de 1985 1992, ont jusqu'en 1995 particip dans des conditions controverses la cration et au dveloppement d'une activit de boulangerie-ptisserie ; que Mme Rodriguez a assign M. Cabezas afin que soit ordonne la liquidation et le partage aprs expertise de la socit cre de fait existant entre eux ; que sa demande ayant t accueillie, M. Cabezas a fait appel de cette dcision ; Attendu que M. Cabezas fait grief l'arrt d'avoir confirm le jugement, alors, selon le moyen : 1/ qu'en assimilant l'affectio societatis la simple convergence des intrts des personnes concernes, la cour d'appel a viol l'article 1832 du Code civil ; 2/ qu'il dmontrait avoir dirig seul l'exploitation du fonds de commerce, avoir seul eu les comptences techniques ncessaires cette exploitation et avoir t le seul, interlocuteur des administrations et des fournisseurs ; que la cour d'appel qui a dduit par motifs adopts l'affectio societatis de la suppose volont de Mme Rodriguez de participer l'activit du fonds, mais n'a pas recherch si les concubins avaient la volont d'exploiter le commerce sur un pied d'galit, a priv sa dcision de base lgale au regard de l'article 1832 du Code civil ; 3/ qu'il montrait que son ancienne concubine avait seulement entendu participer la SCI Le Lapin Noir, et non l'activit du fonds de commerce de boulangerie-ptisserie ; qu'en dduisant la volont suppose de Mme Rodriguez de participer l'activit du fonds, d'lments inoprants, tirs de la cration de cette SCI, laquelle n'exploitait pas le fonds, et du cautionnement donn par la SCI, lequel ne constituait pas un acte de gestion du fonds cautionn, la cour d'appel n'a pas lgalement justifi sa dcision au regard de l'article 1832 du Code civil ; 4/ que l'acte notari des 30 juin et 11 juillet 1994 indiquait que le prt de 550 000 francs accord par SOFIDEG lui tait consenti en qualit d'emprunteur en vue de l'acquisition d'un fonds de commerce, les concubins ne figurant ensemble l'acte, pour le compte de la SCI Le Lapin Noir, qu'en qualit de caution hypothcaire ; qu'en nonant que le crdit avait t octroy aux deux concubins, pour le compte de la SCI, la cour d'appel a dnatur cet acte et viol l'article 1134 du Code civil ; 5/ qu'il faisait valoir que l'immeuble suppos commun avait en ralit t financ intgralement par lui et qu'il pouvait librement y exercer son activit commerciale, sans que Mme Rodriguez puisse s'y opposer et sans qu'il en rsulte un apport de la part de cette dernire ; qu'en ne s'expliquant pas sur ce point, la cour d'appel a priv sa dcision de base lgale au regard de l'article 1832 du Code civil ;

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6/ que la volont d'apport de Mme Rodrigues ne pouvait rsulter d'un cautionnement consenti, non par elle titre personnel, mais par une SCI dont elle n'tait que l'une des associs, et qu'en statuant comme elle a fait, la cour d'appel a viol l'article 1832 du Code civil ; 7/ qu'en ne recherchant pas, comme il l'y invitait si Mme Rodriguez n'avait pas t rmunre pour l'assistance limite fournie l'activit commerciale de son concubin, et si cette rmunration n'excluait pas que l'assistance puisse constituer un apport, la cour d'appel a priv sa dcision de base lgale au regard de l'article 1832 du Code civil ; Mais attendu, en premier lieu, que, par motifs adopts, la cour d'appel a constat que l'immeuble situ 3, cit Manil Kourou, qui avait initialement abrit le fonds de commerce de boulangerie-ptisserie, avait t, selon les indications de l'acte notari, acquis par Mme Rodriguez et M. Cabezas, et que ce dernier ne contestait pas qu'il s'agisse d'un bien indivis ; que ds lors, la cour d'appel, qui en a dduit, par motifs propres et adopts, qu'en acceptant que l'activit commerciale se dveloppe dans un immeuble indivis, Mme Rodriguez avait permis de raliser des conomies dont avait bnfici l'activit, et avait particip aux apports, a lgalement justifi sa dcision, sans avoir s'expliquer sur l'origine des fonds ayant permis l'acquisition de cet immeuble, ds lors qu'elle avait relev auparavant que le compte personnel de M. Cabezas tait forcment aliment par le produit de l'activit professionnelle laquelle participait Mme Rodriguez ; Attendu, en deuxime lieu, que la cour d'appel, par motifs adopts, a relev que la participation de Mme Rodriguez au sein de la SCI Le Lapin Noir, qui a t cre pour acqurir l'immeuble de la place de Monnerville dans lequel a t exerce l'activit de boulangerie-ptisserie compter de fin 1994, et qui s'est porte caution hypothcaire du remboursement de l'emprunt consenti M. Cabezas pour l'achat du fonds de commerce de boulangerie situ au mme endroit, traduisait sa volont de participation active au dveloppement de l'activit commune ; qu'elle a galement retenu, par motifs propres et adopts, qu'il tait tabli que Mme Rodriguez avait travaill dans les diffrents points de vente du fonds de boulangerie-ptisserie mme si sa disponibilit tait ncessairement rduite en raison des charges familiales qu'elle assumait pour le compte du mnage ; qu'elle en a dduit qu'il rsultait de ces diffrents lments que les consorts Cabezas Rodriguez avait travaill ensemble, et particip mesure de leurs moyens respectifs, la cration puis au dveloppement d'une activit commune dmontrant ainsi l'existence d'un vritable affectio societatis ; qu'en l'tat de ses constatations et apprciations, la cour d'appel, qui a procd la recherche vise par la deuxime branche du moyen, a lgalement justifi sa dcision, sans avoir rechercher si, comme il tait allgu par M. Cabezas sans offre de preuve, Mme Rodriguez avait t rmunre pour le travail qu'elle avait fourni ; Attendu, en dernier lieu, que la dcision attaque tant lgalement justifie par les motifs vainement critiqus par les deuxime, troisime, cinquime et septime branches du moyen, les premire, quatrime et sixime branches de celui-ci ne peuvent tre accueillies ds lors qu'elles font tat de motifs surabondants ; Qu'il s'ensuit que le moyen mal fond en ses deuxime, troisime, cinquime et septime branches, est inoprant en ses premire, quatrime et sixime branches ;

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Par ces motifs : Rejette le pourvoi. Cass. com., 22 fvrier 2005, n 02-10.357 Sur le moyen unique : Attendu selon l'arrt confirmatif attaqu (Bordeaux, 7 novembre 2001), que M. X... et Mme Y..., pouse Z... (Mme Y...) ont vcu en concubinage durant plusieurs annes, l'issue desquelles, M. X... a poursuivi Mme Y... en paiement d'une certaine somme correspondant la part qu'il estimait lui revenir sur la vente d'un immeuble construit, durant leur vie commune, sur un terrain appartenant celle-ci ; qu'en appel, il a fond sa demande sur les consquences de la dissolution de la socit cre de fait entre lui et Mme Y... ; Attendu que M. X... fait grief l'arrt d'avoir rejet sa demande de liquidation de la socit cre de fait ayant exist entre lui et son ancienne concubine, Mme Y..., alors, selon le moyen : 1 ) que le juge doit en toutes circonstances, faire observer et observer lui-mme, le principe de la contradiction ; qu'en relevant d'office le moyen tir de l'intention librale de M. X... rsultant de la vie amoureuse pour carter l'existence d'une socit cre de fait entre les concubins sans provoquer les explications pralables des parties, la cour d'appel a viol l'article 16 du nouveau Code de procdure civile ; 2 ) que l'intention librale suppose l'absence de toute contrepartie ; qu'en dduisant l'intention librale de M. X..., ouvrier du btiment, pour sa participation la construction de la maison d'habitation commune du fait qu'il ne payait aucun loyer et avait t hberg par les parents de sa concubine, la cour d'appel a viol l'article 894 du Code civil ; 3 ) que M. X... soutenait, preuve l'appui, non seulement qu'il avait particip par son industrie, la construction de la maison, mais qu'il en avait, en outre pay, sur son compte personnel, aliment par son plan d'pargne logement, diverses factures de matriels et matriaux de construction pour un montant de prs de 100 000 francs ; qu'en ne s'expliquant pas sur ces lments de nature caractriser l'apport, au moins en numraire, de M. X... dans une socit cre de fait avec sa concubine, la cour d'appel a priv sa dcision de base lgale au regard de l'article 1844-1, 1844-9, 1871-1 et 1873 du Code civil ; 4 ) qu'en ne recherchant pas non plus, comme elle y tait expressment invite, si la dcision commune de construire l'immeuble d'habitation du mnage, caractrise par le fait d'avoir sollicit et obtenu conjointement et solidairement un prt aid en accession la proprit, accord par un arrt prfectoral du 27 janvier 1988 prcisant que la construction tait de type V individuel d'une surface habitable de 91 m pour un mnage de 2 personnes, ne rvlait pas la fois l'affectio societatis et la participation aux rsultats qu'impliquent le contrat de socit, la cour d'appel a de nouveau priv sa dcision de base lgale au regard des textes prcits ; 5 ) qu'en considrant que le montant des sommes rembourses par M. X... au titre de l'emprunt immobilier contract solidairement entre les concubins correspondait manifestement celui de ses charges, sans s'expliquer sur ses critures dans

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lesquelles celui-ci faisait valoir qu'en dehors de ces remboursements, il participait normalement aux autres dpenses du couple, ce qu'il offrait de prouver par la production rgulire des relevs bancaires se son compte personnel, la cour d'appel a viol l'article 455 du nouveau Code de procdure civile ; Mais attendu que l'existence d'une socit cre de fait entre concubins, qui exige la runion des lments caractrisant tout contrat de socit, ncessite l'existence d'apports, l'intention de collaborer sur un pied d'galit la ralisation d'un projet commun et l'intention de participer aux bnfices ou aux conomies ainsi qu'aux pertes ventuelles pouvant en rsulter ; que ces lments cumulatifs doivent tre tablis sparment et ne peuvent se dduire les uns des autres ; Attendu qu'en l'espce, aprs avoir relev, d'un ct, que l'immeuble en cause avait t construit sur un terrain appartenant Mme Y... avec l'aide de tous les proches de celleci, laquelle s'est ajoute celle de M. X... et, de l'autre, que celui-ci tait au moment de la construction hberg depuis plusieurs annes par les parents de son amie, auxquels il ne versait aucun loyer, l'arrt retient que les remboursements d'emprunts au titre du prt conclu conjointement par les concubins correspondaient un partage des charges de la vie courante, M. X... n'ayant toujours aucun loyer sa charge et ajoute que le montant des sommes rclames par ce dernier, comme dpenses cette occasion, correspondait manifestement celui de ces charges ; qu'en l'tat de ces constatations et apprciations dont il rsulte que, pendant la priode considre, M. X... n'avait fait que contribuer aux charges de la vie commune, sans que soit tablie l'intention des parties de collaborer sur un pied d'galit la ralisation d'un projet commun, ni l'intention de participer aux bnfices ou aux conomies ainsi qu'aux pertes ventuelles pouvant en rsulter, la cour d'appel, qui n'tait pas tenue de suivre M. X... dans le dtail de son argumentation, a, abstraction faite du motif critiqu par les deux premires branches du moyen, lgalement justifi sa dcision ; que le moyen n'est pas fond PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi. Cass. 1er civ., 26 Juin 2001, n 98-16.490 Sur le moyen unique : Attendu que M. Aricique et Mme Saint-Martin, qui ont vcu en concubinage de 1955 1988, ont eu six enfants communs ; que Mme Saint-Martin a assign M. Aricique pour que soit constate l'existence d'une socit de fait entre eux et se faire attribuer un immeuble acquis pendant la vie commune ; Attendu que M. Aricique fait grief l'arrt confirmatif attaqu (Basse-Terre, 9 mars 1998) d'avoir dit qu'il s'tait cr entre les concubins une socit de fait et d'avoir ordonn qu'il soit procd aux oprations de liquidation et de partage de cette socit, alors, selon le moyen, que la socit de fait entre concubins suppose notamment la volont chez chacun d'entre eux de contribuer aux pertes, laquelle ne se confond pas avec la participation aux dpenses du mnage ; qu'en se bornant relever que pendant que M. Aricique finanait les travaux immobiliers Mme Saint-Martin assurait le fonctionnement

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du foyer avec son salaire et les allocations familiales sans constater chez celle-ci la volont de participer aux pertes, la cour d'appel a priv son arrt de base lgale au regard de l'article 1832 du Code civil ; Mais attendu que la cour d'appel, qui a constat que M. Aricique et Mme Saint-Martin avaient mis en commun leurs ressources financires pour la ralisation d'un projet immobilier commun, ce dont il rsultait la volont de s'associer et l'intention de participer aux bnfices et aux pertes, a lgalement justifi sa dcision ; d'o il suit que le moyen n'est pas fond ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi Cass.,1er civ., 12 mai 2004, n 701 FS-PB, Deguisme c/ Martel Sur le moyen unique, pris en sa deuxime branche : Vu l'article 1832 du Code civil ; Attendu que pour justifier l'existence d'une socit cre de fait entre M. Martel et Mme Deguisne et reconnatre au premier le droit de prtendre la moiti de la valeur d'une maison et de biens mobiliers acquis pendant leur concubinage, l'arrt attaqu relve que Mme Deguisne, qui s'occupait seule de la gestion du mnage, utilisait pour ce faire soit son propre compte bancaire que M. Martel alimentait rgulirement par le versement de la moiti de son salaire mensuel, soit la procuration dont elle bnficiait sur le compte de ce dernier, la situation ainsi cre correspondant une totale mise en commun des revenus ; qu'en ce qui concerne l'immeuble litigieux, les concubins en avaient profit ensemble et avaient ralis divers travaux frais communs, jusqu' ce que M. Martel ft invit par sa compagne quitter les lieux ; que si ce bien avait t acquis au nom de Mme Deguisne, M. Martel s'tait port caution solidaire des deux prts souscrits par elle cette occasion, et qu'elle-mme, inapte financer personnellement un tel achat, avait effectu les remboursements selon la pratique mnagre susdcrite, suivie galement pour payer les meubles acquis au cours de la vie commune ; Qu'en se dterminant ainsi, sans relever aucun lment de nature dmontrer une intention de s'associer distincte de la mise en commun d'intrts inhrente la vie maritale, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision ; Par ces motifs : Casse et renvoie devant CA Amiens. Cass. 1e civ., 20 janvier 2010, n 08-13.200 Vu l'article 1832 du code civil ; Attendu que l'existence d'une socit cre de fait entre concubins, qui exige la runion des lments caractrisant tout contrat de socit, ncessite l'existence d'apports, l'intention de collaborer sur un pied d'galit la ralisation d'un projet commun et l'intention de participer aux bnfices ou aux conomies ainsi qu'aux pertes ventuelles

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pouvant en rsulter ; que ces lments cumulatifs doivent tre tablis sparment et ne peuvent se dduire les uns des autres ; Attendu que M. Berniac et Mme Fremcourt ont vcu en concubinage et ont eu ensemble un enfant n en 1977 ; que le 13 novembre 1990, M. Berniac a acquis un terrain situ Schoelcher ; qu'ils ont, en qualit de co-emprunteurs, souscrit un emprunt pour financer la construction d'un pavillon sur ce terrain ; que M. Berniac a vendu ce bien en 1999 ; que le 12 octobre 1999, Mme Fremcourt, invoquant l'existence d'une socit cre de fait, a assign M. Berniac en paiement de la moiti du produit de la vente du pavillon ; Attendu que pour dire qu'il a exist une socit de fait entre M. Berniac et Mme Fremcourt et que celle-ci devait supporter la moiti des charges et recevoir la moiti des produits de la vente de la maison, l'arrt (CA Fort-de-France, 16 aot 2007 et 25 janvier 2008) retient que la construction a t finance par un emprunt de 756 000 francs souscrit par les concubins en qualit de co-emprunteurs, rembours concurrence de 4 379,64 francs par mois par Mme Fremcourt et 4 500 francs par mois par M. Berniac ; que ceux-ci, en prenant la dcision d'effectuer un emprunt pour financer un projet commun de construction d'une maison ont tmoign d'une affectio societatis, leur but tant de partager une vie de famille stable puisqu'ils avaient un enfant commun ; qu'il n'est pas contest que Mme Fremcourt a assur l'entretien et les charges de l'immeuble ainsi que les impts et taxes et que ces lments tablissent la volont des concubins de participer aux bnfices et avantages tires de la jouissance du bien et aux pertes ; Qu'en se dterminant ainsi alors que l'intention de s'associer en vue d'une entreprise commune ne peut se dduire de la participation financire la ralisation d'un projet immobilier et est distincte de la mise en commun d'intrts inhrents au concubinage, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision ; Par ces motifs : Casse et renvoie devant CA Fort-de-France. Lectures JurisClasseur Commercial, Fasc. 1174 (plus spcialement : I, C, 1) M.- L. Coquelet, Le concubinage ne fait pas preuve du contrat de socit , Dr. des soc., n 10, Octobre 2008, comm. p. 197. Exercice n 2 : Dlgation de pouvoirs. Commentez les arrts suivants : Cass. com., 15 mars 2005, n 414 F-PB, Socit gnrale c/ Moyrand s qual. et a. Sur le moyen unique, pris en sa premire branche : Vu l'article L. 621-43 du Code de commerce et les articles 113 de la loi du 24 juillet 1966, 1984 et 2003 du Code civil ;

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Attendu qu'une socit reste engage par la dlgation de pouvoirs faite par un prsident du conseil d'administration agissant au nom et pour le compte de la socit, et non en son nom personnel, un prpos de celle-ci, malgr le changement de prsident du conseil d'administration, tant que cette dlgation n'a pas t rvoque ; Attendu selon l'arrt dfr (CA Paris, 17 janvier 2003, 3e ch. civ. sect. C) que M. Boutas, prpos de la Socit gnrale (la banque) a, le 7 aot 1998, dclar la crance de la banque pour un certain montant, rectifi le 20 novembre 1998 ; que la rgularit de ces deux dclarations a t conteste ; Attendu que pour dcider que la dclaration de crance de la banque tait "nulle", l'arrt retient que dans la mesure o le prsident du conseil d'administration, titulaire initial des pouvoirs, avait t remplac en 1997, la preuve n'tait pas rapporte qu' la date de la dclaration de crance, en aot 1998, M. Boutas avait encore le pouvoir de faire cette dclaration, de sorte que la banque ne justifiait pas d'une chane ininterrompue de dlgations ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors qu'elle avait constat que la dclaration de crance tait accompagne d'un acte notari du 5 septembre 1994, constatant la dlgation des pouvoirs donne M. Boutas, adjoint du directeur du groupe par M. Sire, directeur dlgu du rseau France de la banque, lui-mme agissant en vertu des pouvoirs confrs par M. Viennot, prsident du conseil d'administration de la socit, la cour d'appel n'a pas tir les consquences lgales de ses constatations ; Par ces motifs : Casse et renvoie devant CA Versailles. Cass. com., 3 juin 2009, n 08-13.355 Vu l'article L. 225-51 du code de commerce dans sa rdaction antrieure la loi du 15 mai 2001, relative aux nouvelles rgulations conomiques, et l'article L. 621-43 du mme code dans sa rdaction antrieure la loi du 26 juillet 2005 de sauvegarde des entreprises, ensemble les articles 1984 et 2003 du code civil ; Attendu que dans le cas o le crancier est une personne morale, la dclaration de crance, faite titre personnel, si elle n'mane pas des organes habilits par la loi la reprsenter, peut encore tre effectue par tout prpos titulaire d'une dlgation de pouvoirs lui permettant d'accomplir un tel acte, manant d'un des organes prcits ou d'un prpos ayant lui-mme reu d'un organe habilit le pouvoir de dclarer les crances ainsi que la facult de le subdlguer ; que la dlgation de pouvoirs faite par le reprsentant lgal d'une socit, pour le compte de celle-ci, continue d'engager la personne morale, mme aprs le changement du reprsentant lgal de la socit, tant que cette dlgation n'a pas t rvoque ; Attendu, selon l'arrt attaqu (CA Poitiers, 29 janvier 2008, 2e ch.), que la socit DIAC (la DIAC) a consenti le 2 juillet 2002 la socit La Charentaise de peinture (la socit) trois contrats de crdit-bail ; que M. Varnajot s'est rendu caution de ces engagements ; que la socit ayant t mise en redressement judiciaire le 4 avril 2003, la DIAC a, le 14 avril 2003, dclar ses crances ; qu'aprs arrt du plan de cession de la socit, la DIAC a obtenu deux ordonnances d'injonction de payer rencontre de la caution ; que

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le tribunal a rejet l'opposition de M. Varnajot aux ordonnances et l'a condamn payer la DIAC la somme principale de 6 232,75 euros ; Attendu que pour infirmer le jugement et rejeter les demandes de la DIAC, l'arrt, aprs avoir relev qu'il ressortait du procs-verbal du conseil d'administration de la DIAC du 24 juin 1999 que ledit conseil avait dlgu M. Gamba, prsident-directeur gnral, tous les pouvoirs qu'il dtenait de l'article 10 des statuts, l'exception de ceux d'acqurir, de vendre ou d'hypothquer des immeubles, pouvoirs que le conseil entendait se rserver, retient qu'il ne lui a pas accord la facult de subdlguer ces pouvoirs et en dduit que M. Gamba ne pouvait, ainsi qu'il a fait, dlguer le pouvoir de dclarer les crances M. Spielrein, secrtaire gnral, et que les dclarations de crances effectues en la cause par Mme Moreda, laquelle M. Hernandez-Toquero, lui-mme dlgu par M. Spielrein, avait dlgu le pouvoir de dclarer, sont irrecevables ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors, d'un ct, que M. Gamba, prsident du conseil d'administration, qui, en 1999, tenait de la loi le pouvoir de reprsenter la socit et d'agir en son nom, pouvait dclarer les crances ou dlguer ce pouvoir un prpos avec facult de subdlgation, sans que soit requise une autorisation du conseil d'administration en ce sens, et, d'un autre ct, qu'aucune rvocation de la dlgation de pouvoirs valablement donne antrieurement l'entre en vigueur de la loi du 15 mai 2001, par M. Gamba M. Spielrein, ni des subdlgations subsquentes n'tant invoque, la DIAC restait engage, lors de la dclaration de crance signe en 2003 par Mme Moreda, par ces dlgations, les modifications apportes par la loi prcite aux rgles de la reprsentation des socits anonymes tant sans incidence, la cour d'appel a viol les textes susviss ; Par ces motifs : Casse partiellement et renvoie devant CA Poitiers. CA Paris, 1er octobre 2008, n 07-8940, 16e ch. A, Sarl Cides c/ Bemberg p. Quirno-Lavalle (Extraits) Madame Bemberg pouse Quirno-Lavalle a donn bail pour neuf annes par acte du 23 septembre 2005 Monsieur Charles Goldminc, exerant la profession d'avocat, les locaux en cause compter du 1er juillet 2005, l'acte tant sign les 23 septembre et 10 octobre 2005, Le loyer annuel tait fix 64 000 euros en principal, outre TVA, payable d'avance par quatre termes gaux et pour la premire fois le 1er juillet 2005. Les parties se soumettaient expressment au statut des baux commerciaux. Une franchise de trois mois (16 000 euros) tait accorde au preneur charge pour lui de raliser des travaux de rfection en fournissant au bailleur "les factures correspondantes et pour un montant minimum de 20 000 euros avant le 31 dcembre 2005. dfaut de fournitures de ces factures, la franchise redeviendra exigible." La SARL Cides reprsente par Monsieur Joseph Ghebali s'est porte caution solidaire de Monsieur Goldminc "de l'excution de toutes charges et conditions du prsent bail, tant en ce qui concerne les obligations du preneur que les rglements leurs chances

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des loyers, charges diverses et autres sommes quelconques pour un montant qui ne saurait excder 140 190 euros." L'engagement de caution solidaire qui tait indiqu en ces termes dans le contrat de bail, faisait galement l'objet d'un acte distinct avec apposition de la mention manuscrite du reprsentant de la Socit Cides indiquant notamment que cet engagement "portait notamment sur le rglement des loyers ventuellement rviss, indemnits d'occupation ; charges rcuprables, des dgradations, rparations locatives et des frais ventuels de procdure (...) ; Monsieur Joseph Ghebali tait, selon les documents annexs aux contrats de bail et de caution, habilit reprsenter la Socit Cides par une assemble gnrale en date du 30 septembre 2005, ayant selon les termes mmes du procs-verbal, runi Monsieur Andr Ghebali et Monsieur Joseph Ghebali seuls associs de la socit et reprsentant en tant que tel la totalit des parts sociales composant le capital social. Il y est indiqu : "Premire et seule rsolution dans le cadre de son dveloppement la Socit Cides prend location de bureaux 9 rue Duphot Paris 75001. Pour se faire, Monsieur J. Ghebali est autoris signer l'acte de caution propos par le bailleur la socit Cides, le bailleur autorisant la socit Cides tre souslocataire et exercer son activit principale au 9 rue Duphot Paris 75001." Monsieur Goldminc a cess son activit et sa consoeur, qui administrait son cabinet, a donn cong des locaux le 28 Dcembre 2005, les clefs tant restitues le 27 fvrier 2006, date de l'tablissement de l'tat des lieux. Il devait dcder le 29 mai 2006. Sur l'irrecevabilit pour dfaut d'intrt et de qualit de Madame Quirno-Lavalle L'appelante a soulev l'irrecevabilit de la demande forme par Madame Bemberg, pouse Quirno-Lavalle, faute de pouvoir et d'intrt agir. Or, Madame Quirno-Lavalle est propritaire de l'immeuble depuis le 23 novembre 1998 et ce de faon tout fait opposable au tiers. L'exception d'irrecevabilit sera rejete et la dcision entreprise confirme de ce chef. Sur l'absence de pouvoir de M. J.Ghebali La Socit Cides rfute avoir donn mandat Monsieur Joseph Ghebali, signataire de l'acte de cautionnement litigieux, pour l'engager en son nom, dans les termes de celuici. Or, le procs verbal, prcit, de l'assemble gnrale de la socit Cides indique que Monsieur J. Ghebali a reu ce mandat. Cette dlibration de l'assemble gnrale lui a valablement donn mandat ; en effet, cet organe est l'instance dlibrante par essence d'une socit et ni l'authenticit ni la rgularit du procs-verbal n'est remise en cause. Au reste, i l est toujours loisible aux associs, mme si un tiers est grant, de donner mandat de reprsentation de la socit l'un d'entre eux pour une opration dtermine. Effectivement l'article 1326 du Code civil, savoir : "L'acte juridique par le quel une partie s'engage envers une autre lui payer une somme d'argent doit tre constat dans un titre qui comporte la signature de celui qui souscrit cet engagement ainsi que la mention crite par lui-mme de la somme en toutes lettres et en chiffres." s'applique l'acte de cautionnement. La Socit Cides s'appuie sur ce texte pour vouloir faire considrer que

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le mandat issu de la dlibration prcite ne serait pas valable faute de mentions manuscrites conformes relativement l'tendue de l'engagement de cautionnement. Or d'une part, contrairement ce que fait valoir la Socit Cides, les exigences de ces dispositions lgales sont des rgles de preuve et l'omission des formalits prescrites par ce texte est sans influence sur la validit de l'obligation elle-mme si, par ailleurs, la preuve de celle-ci est rapporte par tmoignage ou prsomption, un acte irrgulier, au regard de ce texte, pouvant constituer un commencement de preuve par crit. Les lments de l'espce sont suffisants pour dmontrer la volont de la Socit Cides de se porter caution. D'autre part, et surtout, l'acte en cause est principalement la retranscription de dlibrations, dont la rgularit n'est pas conteste, le mandat donn un associ tant seulement l'excution de cette dlibration qui selon les termes mmes du procsverbal a t prise aprs production du "projet de sous-location avec caution limite". Enfin la Socit Cides ne dmontre pas, et n'allgue mme pas, qu' un moment quelconque elle ait engag une action contre Monsieur J. Ghebali sur le fondement d'un ventuel dpassement du mandat lui confi. Sur les conditions qui ne se seraient pas ralises S'il est vrai que n'est pas approuv par Monsieur J. Ghebali, dans l'acte de cautionnement le passage dactylographi faisant tat de Madame Korn comme colocataire ray (comme dans le bail o toutes les allusions cette personne sont rayes), il n'en demeure pas moins que dans la mention manuscrite appose par Monsieur J. Ghebali, conformment l'article 1326 prcit, il est clairement prcis que la Socit Cides est caution solidaire de Monsieur Goldminc, et qu'au surplus dans le bail lui-mme sign par Monsieur J. Ghebali avec in fine la mention manuscrite suivante "Lu et approuv Bon pour caution solidaire", tous les passages comportant la suppression de la mention de Madame Korn, sont approuvs par un paraphe de Monsieur J. Ghebali. En tout tat de cause dans la dlibration prcite, il n'tait aucunement fait allusion Madame Korn comme co-locataire et rien ne permet de considrer que l'existence de celle-ci tait une condition de l'engagement de caution de la Socit Cides. Le seul lien apparent est relatif la sous-location et , cet gard, il n'est rien argu par la Socit Cides, qui ne dment, au surplus pas l'affirmation suivante de Madame Josfina Elena Quirno-Lavalle : "Au surplus il convient de prciser que la Socit Cides a t autorise non seulement sous-louer, mais occuper effectivement les locaux concerns." Ds lors l'appelant ne peut valablement soutenir qu'il a t port atteinte aux prvisions qu'elle pu lgitimement forges lors de la signature de son engagement. Il sera toutes fins rappel que la caution, peut sur le fondement de l'article 2314 s'estime libre uniquement si elle a perdu la possibilit d'tre subroge dans les droits du crancier principal et si les garanties fondant ces droits existaient antrieurement l'acte ou que le crancier s'tait engag les prendre, autant de conditions qui ne sont pas runis en l'espce. Sur le caractre indu des sommes rclames

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L'engagement du locataire, comme la simple lecture des stipulations du bail le dmontre, tait claire et la sanction du dfaut d'excution des travaux apparaissait tout aussi d'interprtation. Par ailleurs la Socit Cides ne conteste pas le calcul fait par le premier juge tandis que Madame Josfina Elena Quirno-Lavalle qui sollicite des condamnations supplmentaires ne dveloppe pas, non plus, de critiques contre l'apprciation du jugement entrepris qui s'avre parfaitement fonde. Sur le dol In fine, la Socit Cides invoque le dol en ce que selon elle "Monsieur Goldminc a inform le Cabinet Hellier-Duverneuil des rsultats de ses examens mdicaux : ceux-ci indiquaient qu'il avait un cancer du poumon inoprable. Le Cabinet Hellier-Duverneuil a alors indiqu qu'il n'engagerait jamais de procdure si Monsieur Goldminc n'tait pas en mesure de faire face au contrat de bail, en raison de sa maladie." Un tel engagement, qui, en tout tat de cause, n'aurait eu aucune porte, rvlerait seulement la connaissance de la grave maladie de Monsieur Goldminc justifiant, de plus fort, le recours une caution. Il manifestait, tout au plus, la volont de ne pas troubler Monsieur Goldminc lui-mme si le pronostic le plus pessimiste s'avrait juste mais non de ne pas engager de poursuites contre la caution solidaire. La Socit Cides ne caractrise aucunement un dol, qui, il convient de le rappeler ne se prsume point. Par ces motifs : Confirme (TGI Paris, 5 avril 2007). Lecture : JF Bulle, Les dlgations de pouvoirs : JCP E 1999, p 1136 Exercice n 3 : Action en justice contre une socit en formation Commentez larrt suivant Cass. com., 20 Juin 2006, n 03-15.957 Sur le moyen unique, pris en sa premire branche : Vu l'article 32 du nouveau code de procdure civile, ensemble l'article 126 du mme code ; Attendu qu'est irrecevable toute prtention mise par ou contre une personne dpourvue du droit d'agir ; que cette situation n'est pas susceptible d'tre rgularise lorsque la prtention est mise par ou contre une partie dpourvue de personnalit juridique ; Attendu, selon l'arrt attaqu, que la socit Sant magazine, reprochant la socit Dclics-multimdia, alors en formation, d'avoir dpos des noms de domaine sur le rseau internet qui portaient atteinte ses droits, a demand qu'il soit fait interdiction cette socit d'utiliser ces dnominations et qu'elle soit condamne rparer le prjudice caus ;

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Attendu que pour dclarer cette demande recevable, l'arrt retient que le dpt des noms de domaine litigieux rsulte d'un constat effectu le 8 janvier 2000, que la socit Dclics-multimdia a t immatricule le 27 avril 2000 et que le dpt a donc t repris automatiquement par cette socit ds son immatriculation, laquelle est intervenue au cours de la procdure, introduite par assignation du 1er mars 2000 ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors qu'il rsulte de ses constatations que la socit Dclics-multimdia tait, lors de l'assignation, dpourvue de personnalit juridique, la cour d'appel a viol les textes susviss ; Et attendu qu'il y a lieu de faire application de l'article 627, alina 2, du nouveau code de procdure civile, la Cour tant en mesure de mettre fin au litige par application de la rgle de droit approprie ; PAR CES MOTIFS CASSE ET ANNULE, en toutes ses dispositions, l'arrt rendu le 24 avril 2003, entre les parties, par la cour d'appel de Versailles Lecture : Conseil d'Etat, 23 janvier 2006 et Cour de cassation (com.) 28 fvrier 2006, note N. Mathey, Rev. des soc., 2006 p. 798. Exercice n 4 : Dissolution dune socit. Commentez les arrts suivants : Cass. 1e civ. ,13 dcembre 2005, n 1702 FS-PB, Bouis c/ Seton Attendu que le terme extinctif de la socit civile professionnelle de mdecins radiologues Bouis-Lehnisch-Seton tait fix par ses statuts la date du 31 dcembre 1994 ; que l'article 32-2, prvoyant un droit de retrait, stipulait que, faute de notification du grant au retrayant, dans les six mois de l'annonce faite par lui de son dpart, d'un projet de cession de ses parts un coassoci ou un tiers ou de leur rachat par la socit, cette dernire tait de plein droit acheteuse et dbitrice du prix ; qu' partir du 1er janvier 1995, la socit, non proroge, n'en a pas moins continu normalement ses activits ; que, dans le respect des modalits de l'article 32-2 prcit et par lettre du 14 avril 1998 demeure sans rponse, Mme Seton a vainement mis la socit en demeure de lui payer la somme correspondant la valeur de ses parts ; qu'aux fins de leur estimation la date du 14 avril 1998, une expertise avant dire droit a t ordonne ; Sur la recevabilit du pourvoi, conteste par la dfense : Attendu que l'arrt attaqu (CA Nmes, 7 fvrier 2002, 1e ch. A), en ce qu'il confirme la mission de l'expert d'avoir dterminer la valeur des parts de Mme Seton la date du 14 avril 1998, et non celle d'un boni de liquidation lui revenir, tout en infirmant quant la recherche d'une dissolution de la socit au 31 dcembre 1994, tranche une partie du principal ; que le pourvoi est recevable par application de l'article 606 du nouveau Code de procdure civile ;

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Sur le moyen unique : Attendu que MM. Bouis et Lehnisch font grief l'arrt d'avoir dcid que Mme Seton pouvait exercer son retrait de la socit postrieurement au 31 dcembre 1994, alors, selon le moyen, que la personnalit morale de la socit qui a pris fin par l'expiration du temps pour lequel elle a t constitue sans que sa prorogation ait t dcide, ne subsiste que pour les besoins de sa liquidation ; que si les rapports entre les associs demeurent en principe rgis par les statuts de la socit jusqu' la clture des oprations de liquidation, la clause relative au droit de retrait d'un associ n'est plus applicable ds lors que l'exercice par un associ de son droit de retrait met la charge de la socit l'obligation de faire racheter ou d'acheter elle-mme les parts du retrayant et que cette obligation est trangre aux besoins de la liquidation ; qu'en nonant nanmoins que postrieurement l'arrive du terme de la SCP Bouis-Lehnisch-Seton, Mme Seton demeurait en droit d'exercer le retrait selon les modalits dfinies par les statuts et pouvait alors rclamer la somme correspondant la "valeur relle des parts", la cour d'appel a viol les articles 1844-8 et 1869 du Code civil ; Mais attendu que la cour d'appel a relev que, postrieurement au 31 dcembre 1994, l'activit commune s'tait maintenue et que l'affectio societatis avait persist, aucun des associs n'ayant song accomplir en temps utile les formalits ncessaires sa prorogation ou prendre ultrieurement une quelconque initiative en vue de l'ouverture d'une procdure de liquidation ; qu'en l'tat de ces constatations, qui font ressortir l'existence d'une socit devenue de fait, elle a pu dcider que les statuts de la socit dissoute par survenance de son terme statutaire continuaient de rgir les rapports entre ses associs et donc l'exercice du droit de retrait prvu par eux ; d'o il suit que le moyen n'est pas fond ; Par ces motifs : Rejette. CA Paris, 10 novembre 2009, n 08-14708, ch. 5-8, SAS TFN c/ SARL Matriel Cble Ralisation Considrant que selon le procs-verbal de l'assemble gnrale tenue le 27 juillet 2006, la dcision de liquider la socit Casif a t prise compte tenu "de l'absence d'engagement de l'associ minoritaire en terme d'apport et de participation une augmentation de capital de 200 000 ncessaire pour recapitaliser l'entreprise et lui donner les moyens de sa relance" ; Considrant que la dcision d'augmenter le capital social n'a donc pas t prise lors d'une assemble gnrale se prononant par une rsolution spcifique sur l'augmentation de capital voque ; qu'il ressort par ailleurs des dclarations annexes ce procs-verbal que M. Le Diabat a indiqu au cours de la sance qu'il n'avait jamais refus de souscrire une telle opration et qu'il restait en attente d'un plan prvisionnel ; que les conditions contractuellement prvues pour un rachat anticip par la socit TFN du solde des parts sociales dtenues dans la socit Casif par la socit MCR n'taient ds lors pas ralises le 27 juillet 2006, alors que, concomitamment la liquidation amiable de la socit Casif, tait vote l'initiative de l'actionnaire majoritaire, la socit

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TFN ; que par voie de consquence, dans ce contexte, la socit MCR s'est trouve prive de toute possibilit de lever l'option d'achat la date prvue du 1er janvier 2008 et, en tout tat de cause, de pouvoir bnficier de la facult de cder ses titres sur la base contractuellement fixe, ceux-ci ayant disparu du fait de la dissolution anticipe avant mme qu'elle ait t en mesure d'exiger de la socit TFN le respect de ses engagements ; Considrant que la socit TFN impute son ancienne associe la disparition de la socit MCR, lui faisant grief de ne pas avoir respect l'engagement d'apport de clientle sous-tendant la signature des engagements litigieux et de la valorisation des parts de la socit MCR ; que par courrier du 3 mai 2006, elle a crit, en ces termes, la socit MCR et son dirigeant, M. Le Diabat : "il tait convenu que la socit Casif bnficierait de vos apports en terme de clients et travaux. A l'heure actuelle, la socit Casif ne bnficie pas de votre apport et cette structure enregistre des pertes mensuelles de 180.000 . Nous vous rappelons que nos accords stipulaient une association dans laquelle nous apportions les moyens financiers, vous apportiez votre comptence et votre dveloppement li votre connaissance du march. Cette situation ne peut perdurer sans remettre en cause nos accords et compromettre la poursuite de l'activit" ; que force est de relever que l'existence d'un tel accord n'est nullement dmontre par la socit TFN et ne ressort pas des lments du dossier ; qu'il peut seulement tre observ que M. Le Diabat a reconnu que son intervention s'tait, d'accord commun entre les parties, limite donner son concours pour la mise en route de la socit Casif, mais qu'il n'avait pas eu de rle actif en son sein, n'ayant notamment pas sign de contrat de travail ni peru de rmunration quelconque ce titre ; Considrant par suite que la dcision de liquider la socit a t prise l'initiative de la socit TFN, sans motifs srieux, ds lors que la socit MCR n'a pas t mise en mesure de se prononcer utilement sur une augmentation de capital social et qu'aucun manquement fautif n'est susceptible de lui tre reproch en sa qualit de simple associe de la socit Casif : Considrant que la socit TFN a abusivement profit de sa position d'associe majoritaire au sein de la socit Casif pour mettre un terme aux activits de cette entreprise, et fait disparatre par son comportement l'affectio socitatis, empchant par l-mme toute possibilit d'excution des engagements conclus entre elle et la socit ; Sur ce, Considrant que par acte enregistr le 31 dcembre 2003, la SA DMMS, reprsente par M. Soussaud, son dirigeant, et la SARL MCR reprsente par M. Le Diabat, ont constitu la SARL Casif Cendrillon Assainissement Services IDF ; que la socit DMMS dtenait 60 % du capital de cette socit et la socit MCR 40 % ; que le groupe DMMS dont fait partie la SA DMMS a t acquis le 5 avril 2005 par le groupe TFN ; que le 18 avril 2005, la SAS TFN a acquis la moiti des parts sociales de la socit Casif dtenues par la SARL MCR, au prix de 40 000 ; qu'elle s'est par ailleurs engage acqurir le solde, soit 160 parts, un prix dtermin par les stipulations de l'annexe sa promesse d'achat ; que la liquidation amiable de la socit Casif a t vote lors d'une assemble gnrale du 27 juillet 2006 ; que les oprations de la liquidation ont t cltures le 21 juin 2007 ; que la socit TFN, contestant l'application des accords telle

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que revendique par la socit MCR, celle-ci l'a assigne par acte du 8 janvier 2007 devant le tribunal de commerce de Paris, qui a prononc la dcision dfre ; Considrant que l'appelante fait valoir par ailleurs que la demande de la socit MCR est irrecevable ds lors, d'une part, que la double condition contractuelle prvue pour la leve d'option et le rachat anticip des titres n'est pas runie, d'autre part, que la disparition de la socit Casif a entran celle de ses titres ; qu'elle affirme qu'il n'y a ni fraude, ni faute dans la dcision de liquidation vote le 27 juillet 2006 ; qu'elle expose galement que le cumul des fautes de la socit MCR, qui n'a pas apport de chiffre d'affaires la socit Casif, contrairement ce qui avait t convenu, et qui a dlibrment refus de participer l'augmentation de capital, l'ont conduite constater la disparition de tout affectio societatis entre les associes et de dcider, lors de l'assemble gnrale du 27 juillet 2006, la dissolution anticipe de la socit Casif ; qu'elle souligne que la ralit de la disparition de l'affectio societatis a t reconnue plusieurs reprises par l'intime, notamment dans ses critures des 11 septembre 2007, 12 fvrier 2008 et 9 dcembre 2008, et que cette dcision de dissolution anticipe, dont le bien fond est ainsi judiciairement admis par la socit MCR, rend caducs la promesse de vente et l'engagement d'achat ; Considrant que la promesse d'achat souscrite par la socit TFN stipule que la leve d'option du bnficiaire de cet engagement "ne pourra se raliser que pour la totalit des titres compter du 1er avril 2008", que "toutefois, (il) pourra tout moment lever l'option pour le cas o l'assemble gnrale de la socit Casif dciderait d'une augmentation de MCR ; que ses agissements fautifs ont caus cette dernire un prjudice constitu par la perte d'une chance, comme retenu ci-dessus, de pouvoir cder les titres en sa possession dans les conditions contractuellement prvues ; que compte tenu des lments d'apprciation en sa possession, la cour fixe 100 000 le montant des dommages-intrts que devra verser la socit TFN la socit MCR en rparation de cette perte de chance ; Considrant que la socit TFN ne peut qu'tre dboute de sa demande de dommages-intrts, en l'absence de faute de la socit MCR dans l'excution des conventions en cause ; Considrant que le jugement dfr sera confirm, sauf l'mender sur le montant des dommages-intrts allous l'intime ; Considrant que la socit TFN devra rgler l'intime la somme de 6 000 par application de l'article 700 du code de procdure civile en cause d'appel ; Par ces motifs : Confirme partiellement (T. com. Paris, 1er juillet 2008). Cass. 3e civ., 3 juin 2009, n 08-15.542 Attendu qu'ayant relev, par motifs propres et adopts, que la msentente permanente et gnrale entre associs tait patente, que, depuis l'origine, les assembles gnrales annuelles n'taient pas convoques, que la situation conflictuelle entre associs rendait impossible la prise de dcision, qu'aucun bilan n'tait prsent et aucune reddition de comptes effectue, que le grant qui, malgr les demandes crites qui lui avaient t

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adresses, n'avait pas justifi de l'emploi du solde du prix de vente de l'un des deux immeubles appartenant la socit, agissait au mpris des droits de l'autre associ, que la gestion de l'autre immeuble social n'tait plus assure et que la situation financire de la socit tait inquitante, la cour d'appel (CA Toulouse, 5 mars 2008, 2e ch. sect. 1), qui a retenu que le blocage durable de la vie sociale tait avr, a lgalement justifi sa dcision en caractrisant la paralysie du fonctionnement de la socit ; Par ces motifs : Rejette. Lecture : Cass. com., 23 octobre 2007, n05-19.092, note A. Lienhard, Dalloz actualit, 8 novembre 2007. Exercice n 5 : Cautionnements consentis par une socit risque illimit. Commentez les arrts suivants Cass. com., 26 juin 2007, n 06-10.766 Attendu, selon l'arrt attaqu (CA Chambry, 13 dcembre 2005, 2e ch.), que la socit Gnrale de banque, devenue la socit Fortis banque (la banque), a consenti M. et Mme Dumont un prt ; que la socit civile immobilire du Vasse (la SCI) s'est porte caution hypothcaire pour le remboursement de cette dette ; qu' la suite de la dfaillance des emprunteurs, la banque a engag une procdure de saisie immobilire rencontre de la SCI ; que celle-ci a demand, notamment, l'annulation du cautionnement Sur le moyen unique, pris en ses premire et deuxime branches : Attendu la SCI fait grief l'arrt d'avoir rejet l'incident de saisie immobilire et ordonn le maintien des poursuites engages sur commandement de saisie immobilire alors, selon le moyen : 1/ qu'en se dterminant comme elle l'a fait, aprs avoir pourtant relev que le cautionnement hypothcaire souscrit par la SCI du Vasse avait pour objet de garantir le remboursement d'un prt immobilier soumis aux dispositions du droit de la consommation, ce dont il rsultait ncessairement que l'obligation garantie ne correspondait pas une dette sociale, mais une dette personnelle de M. et Mme Dumont, associs majoritaires de la socit caution, et que la garantie litigieuse ne pouvait ds lors constituer un acte entrant dans l'objet social, la cour d'appel n'a pas tir de ses propres constatations les consquences lgales qui s'en vinaient et viol l'article 1849 du code civil ; 2/ qu'un bien chappe la disposition des dirigeants sociaux lorsqu'il est statutairement dsign comme l'objet de la socit ; qu'en estimant que le cautionnement rel litigieux tait conforme l'objet social de la SCI du Vasse, aprs avoir pourtant relev que cette dernire avait t cre le 4 mars 1982 plus spcialement pour acqurir un appartement

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et ses dpendances Annecy, selon acte notari du 17 mars 1982 et que ce sont les biens acquis par l'intermdiaire de cette SCI qui ont fait l'objet du cautionnement hypothcaire, ce dont il rsultait que cette garantie tait susceptible d'anantir la totalit du patrimoine social de la caution et qu'elle ne pouvait, par cela mme, constituer un acte entrant dans son objet social, sauf modification pralable des statuts par l'ensemble des associs, la cour d'appel n'a derechef pas tir de ses propres constatations les consquences lgales qui s'en vinaient et une nouvelle fois viol l'article 1849 du code civil ; Mais attendu que l'arrt retient que le cautionnement consenti vise garantir un prt accord M. et Mme Dumont, titulaires chacun de 35 % des parts, leur fille possdant les 30 % de parts restant, que ce prt devait servir en partie au remboursement intgral d'engagements contracts par la SCI, cre pour l'acquisition d'un bien immobilier, ce dont il rsultait qu' supposer que le cautionnement donn par la SCI n'entre pas directement dans son objet social, celui-ci tait nanmoins valable en prsence de la communaut d'intrts ainsi caractrise ; qu'en l'tat de ces constatations et apprciations souveraines, la cour d'appel a pu statuer comme elle a fait ; que le moyen n'est pas fond ; Et sur le moyen unique, pris en ses troisime, quatrime et cinquime branches : Attendu que la SCI fait le mme grief l'arrt alors, selon le moyen : 1/ que ne saurait tre rput conforme l'intrt social le cautionnement rel donn par une socit sans contrepartie immdiate ; qu'en se bornant relever, pour caractriser la communaut d'intrts qui existait selon elle entre la socit caution et le dbiteur principal, qu'une partie du prt consenti ses associs devait servir au remboursement intgral d'engagements contracts par la SCI du Vasse, ce dont il s'vinait, tout la fois, que le cautionnement litigieux tait en partie dsintress et que la contrepartie qu'il comportait pour la caution n'tait qu'indirecte, la cour d'appel a viol les articles 1832 et 1848 du code civil ; 2/ qu'une socit n'est pas engage par un cautionnement rel ayant pour consquence d'anantir la totalit de son patrimoine ; qu'en estimant que le cautionnement litigieux tait conforme l'intrt social de la SCI du Vasse, aprs avoir pourtant relev que cette dernire avait t constitue en 1982 pour acqurir l'immeuble hypothqu, ce dont il rsultait que ce cautionnement tait susceptible d'anantir la totalit du patrimoine social et qu'il ne pouvait, par cela mme, constituer un acte conforme son intrt social, la cour d'appel n'a pas tir de ses propres constatations les consquences lgales qui s'en vinaient et une nouvelle fois viol les articles 1832 et 1848 du code civil ; 3/ qu'ayant relev que la SCI du Vasse avait t cre le 4 mars 1982 plus spcialement pour acqurir un appartement et ses dpendances Annecy, selon acte notari du 17 mars 1982 et que ce sont les biens acquis par l'intermdiaire de cette SCI qui ont fait l'objet du cautionnement hypothcaire la cour d'appel ne pouvait admettre que ce cautionnement tait conforme l'intrt social de la SCI du Vasse sans rechercher si, eu gard son assiette, cet acte ne pouvait avoir pour consquence d'anantir le patrimoine de la caution ; qu'en s'abstenant de procder cette recherche, la cour d'appel n'a pas mis la Cour de cassation en mesure d'exercer son contrle et priv sa dcision de base lgale au regard des articles 1832 et 1848 du code civil ;

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Mais attendu qu'ayant relev que la SCI avait intrt la souscription du prt qui devait servir au remboursement intgral de ses engagements, la cour d'appel a lgalement justifi sa dcision ; que le moyen n'est pas fond ; Par ces motifs : Rejette. Cass. com., 8 novembre 2005, n 1376 F-D, Leignel c/ St Flandres contentieux Attendu, selon l'arrt confirmatif attaqu (CA Douai, 5 juillet 2001, 8e ch. civ.), que la socit Banque Joire, Pajot, Martin (la banque), devenue la socit Banque des Flandres puis la socit Flandres contentieux, a consenti M. Leignel un crdit sous forme de dcouvert en compte ; que la socit civile immobilire Ranguin Le Haut (la SCI), dont M. Leignel est cogrant et porteur de la moiti des parts, s'est porte caution solidaire et hypothcaire de M. Leignel pour le remboursement de cette dette ; qu' la suite de la dfaillance de l'emprunteur, la banque a notifi celui-ci la clture de son compte et engag une procdure de saisie immobilire l'encontre de la SCI ; que M. Leignel et la SCI ont alors demand, notamment, que soit retenue la responsabilit civile de la banque et que soit prononce l'annulation du cautionnement ; (...) Sur le deuxime moyen : Attendu que la SCI fait encore grief l'arrt d'avoir rejet sa demande d'annulation du cautionnement alors, selon le moyen, qu'une socit ne peut souscrire un engagement contraire l'intrt social ; qu'en affirmant, sans en justifier, qu'il existait une communaut d'intrts entre M. Leignel et la SCI Ranguin Le Haut, et en s'abstenant de rechercher, ainsi qu'elle y tait invite, si le cautionnement dont l'annulation tait demande tait conforme ces intrts communs et n'tait pas contraire l'intrt social ds lors qu'il portait, en partie, sur des dettes personnelles de M. Leignel et trangres l'objet social, ce que la banque bnficiaire de cet engagement ne pouvait ignorer, la cour d'appel a priv sa dcision de base lgale au regard de l'article 1833 du Code civil ; Mais attendu qu'aprs avoir nonc que si le cautionnement donn par une socit n'entre pas directement dans son objet, ce cautionnement est nanmoins valable lorsqu'il existe une communaut d'intrts entre la socit garante et la personne cautionne, l'arrt retient que M. Leignel et sa concubine sont les seuls porteurs de parts de la SCI dont ils sont en outre cogrants, que l'immeuble proprit de la SCI constitue leur domicile et qu'il existe indniablement une communaut d'intrts entre la SCI et M. Leignel ; qu'en l'tat de ces nonciations et constatations, la cour d'appel a lgalement justifi sa dcision ; que le moyen n'est pas fond ; (...) Par ces motifs : Rejette.

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Cass. com., 18 mars 2003, n 517 FS-P, Crdit Lyonnais c/ St Alliance Sant Vu l'article 15 de la loi du 24 juillet 1966, devenu l'article L. 221- 6, alina 1er, du Code de commerce ; Attendu, selon l'arrt attaqu, qu' la suite du redressement judiciaire de la socit en nom collectif Champenier-Risterucci, le Crdit lyonnais, (la banque) a dclar trois crances au titre de cautionnements consentis le 5 fvrier 1988 par la socit en garantie de prts accords deux associs M. Champenier et Mlle Risterucci ; que le juge-commissaire a admis ces crances; que la socit en nom collectif Thomas rpartition, aux droits de laquelle se trouve la socit Alliance Sant, a form une rclamation contre l'tat des crances ; que par une ordonnance du 26 avril 1995, cette rclamation a t carte ; Attendu que pour rejeter les crances dclares par la banque concernant les prts consentis M. Champenier et Mlle Risterucci, l'arrt retient que la dette garantie ne correspond pas une dette sociale mais une dette personnelle des associs et que cette garantie, bien qu'ayant t concde par la socit avec l'accord unanime de tous les associs, ne constitue pas un acte entrant dans l'objet social et n'est pas susceptible d'avoir engag la socit dans ses rapports avec les tiers , Attendu qu'en statuant ainsi, alors que l'arrt constate que les cautionnements en cause avaient t donns avec l'accord unanime de tous les associs lors d'une assemble gnrale extraordinaire et ds lors qu'il n'tait pas allgu que ces garanties taient contraires l'intrt social, la cour d'appel n'a pas tir les consquences lgales de ses propres constatations ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, mais seulement en ce qu'il a rejet les crances relatives aux prts consentis M. Champenier et Mlle Risterucci d'un montant respectif de 1 307 450,69 francs et 3 552 356,08 francs et 48 426,563 francs, l'arrt rendu le 26 janvier 2000, entre les parties, par la cour d'appel d'Aix-en-Provence ; remet, en consquence, quant ce, la cause et les parties dans l'tat o elles se trouvaient avant ledit arrt et, pour tre fait droit, les renvoie devant la cour d'appel de Montpellier. Cass. com., 12 octobre 2004, n 1504 F-D, SCI de Purette c/ St Socordis Attendu, selon l'arrt dfr (CA Bastia, 3 fvrier 2003, ch. civ.), et les productions, que, par acte notari du 21 octobre 1988, la socit Cortdial s'est reconnue dbitrice d'une certaine somme envers la socit Socordis et a consenti, en garantie du remboursement de sa dette, une affectation hypothcaire sur un bail construction ainsi qu'un nantissement de fonds de commerce ; que la socit civile immobilire de Purette (la SCI) s'est, par le mme acte, constitue caution simplement hypothcaire, en affectant en garantie des parcelles de terre ; que la socit Cortdial a t mise en redressement puis liquidation judiciaires, cette procdure tant tendue la SCI ; qu'aprs la cassation de l'arrt qui avait prononc cette extension, la cour d'appel de Montpellier a, par une dcision du 21 janvier 2002, rejet la demande du liquidateur de la socit Cortdial

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d'extension de la liquidation judiciaire la SCI ; qu'entre-temps, M. Don Lovic Casanova, associ de la SCI, a assign la socit Socordis et demand, en particulier, l'annulation de l'acte de cautionnement souscrit par la SCI ; Sur le premier moyen, pris en ses deux branches : Attendu que M. Don Lovic Casanova et la SCI reprochent l'arrt d'avoir rejet leurs demandes, alors, selon le moyen : (...) 2/ qu'un cautionnement donn par une socit n'est valable que s'il est conforme l'intrt social, peu important qu'il ait t consenti l'unanimit des associs ; qu'en retenant, pour carter le moyen pris de la nullit intrinsque de l'acte de cautionnement des dettes de la socit Cortdial souscrit par la SCI au profit de la socit Socordis pour tre contraire l'intrt social, des motifs hypothtiques ne permettant pas d'tablir si ce contrat tait ou non contraire l'intrt social et le fait inoprant que le cautionnement avait t donnn du consentement et l'unanimit de tous les associs, la cour d'appel a priv sa dcision de base lgale au regard des articles 1852 et 1854 du Code civil ; Mais attendu que l'arrt retient qu'en page sept de l'acte critiqu, il est stipul que MM. Don Lovic et Pierre Simon Casanova, "seuls associs" de la SCI sont intervenus l'acte et ont "dclar constituer la SCI de Purette caution simplement hypothcaire de la SARL Cortdial", et en dduit que le cautionnement hypothcaire avait t donn du consentement et l'unanimit de tous les associs ; qu'ainsi, ds lors qu'il n'tait pas dmontr que le cautionnement tait contraire l'intrt social, la cour d'appel a, par ces seuls motifs, lgalement justifi sa dcision ; que le moyen ne peut tre accueilli en aucune de ses branches ; (...) Par ces motifs : Rejette le pourvoi. Cass. com., 3 Dcembre 2003, n 02-11.163 Attendu, selon l'arrt dfr (Aix-en-Provence, 27 novembre 2001), que, par acte du 8 dcembre 1983, la Socit gnrale, la Banque nationale de Paris (la BNP) et le Crdit du Nord ont consenti la socit Diffusion lectrique franaise (DEF) un prt participatif, garanti par le cautionnement de la socit civile immobilire Electra (la SCI) ; que M. X... s'est engag titre personnel garantir concurrence d'un certain montant le remboursement de toute somme que la socit DEF pourrait devoir la Socit gnrale ; que la dbitrice principale a t mise en redressement judiciaire et un plan de cession adopt ; que le cessionnaire n'ayant pas repris le prt participatif, devenu ds lors exigible, les banques prteuses ont assign la SCI et M. X... en paiement ; Sur le premier moyen, pris en ses deux branches : Attendu que M. X..., M. Y..., agissant en qualit d'administrateur judiciaire de la SCI, et la SCI reprochent l'arrt d'avoir condamn la SCI payer les sommes en principal de 389 867,44 francs la Socit gnrale, 379 181,61 francs la BNP et 367 304,35 francs au Crdit du Nord, ainsi que d'avoir condamn M. X... payer la somme en principal de 44 952,15 francs la Socit gnrale, alors, selon le moyen :

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1 / que l'article 2 des statuts de la SCI stipule, ainsi que le relve l'arrt attaqu, que cette socit a pour objet : "l'acquisition, la proprit, l'administration et l'exploitation par bail, location ou autrement, de tous immeubles l'exclusion de la construction et gnralement toutes oprations quelconques se rattachant directement ou indirectement cet objet pourvu qu'elle ne modifie pas le caractre civil de la socit et notamment la prise de participation dans toutes autres socits du mme type ou diffrentes" ; qu'il en rsulte qu'un cautionnement, ft-il consenti au profit d'une socit avec laquelle la SCI avait conclu un bail construction, n'entre pas dans l'objet social de la socit ; qu'en dcidant du contraire, la cour d'appel a viol l'article 1134 du Code civil ; 2 / qu'en se bornant affirmer qu'une communaut d'intrts entre la SCI et la socit DEF rsulterait de ce que M. X..., grant de la SCI, tait galement le prsident directeur gnral de la socit DEF, et que celui-ci, ainsi que sa mre et sa s ur taient associs de la SCI, la cour d'appel, qui n'a pas apprci l'intrt social ou les risques que pouvait prsenter le cautionnement pour la SCI, a priv sa dcision de base lgale au regard de l'article 1849 du Code civil ; Mais attendu qu'aprs avoir relev que la SCI avait conclu un bail construction avec la socit DEF, l'arrt retient que le grant de la SCI, M. X..., tait aussi le prsidentdirecteur gnral de la socit DEF, et que non seulement celui-ci, mais galement sa mre et sa soeur, taient associs de la SCI ; qu'en l'tat de ces constatations, et abstraction faite des motifs surabondants critiqus par la premire branche, la cour d'appel a exactement dcid qu'il existait une communaut d'intrts entre cette socit et la socit cautionne, qui rendait valable le cautionnement litigieux ; que le moyen ne peut tre accueilli en aucune de ses branches ; (...) PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi. Lectures D. Legais, Cautionnement consenti par un PDG d'une SA dpourvu de pouvoir , Revue de Droit bancaire et financier, n 5, Septembre 2008, comm. p. 131 Cass. civ.1re, 8 novembre 2007, Socit civile : validit du cautionnement d'une dette d'un associ, D., 2007, p. 2881.

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Exercice n6 : Disparition de laffectio societatis Commentez larrt suivant CA Paris, 5 juillet 2007, n 05-23460, 3e ch. B, Sarl Bonnin consulting c/ SA Toova (Extraits) Considrant que Melle Lebret et MM. Fleury et Tesconi, qui n'ont pas constitu avou, n'ont pas t cits personne ; qu'il sera statu par dfaut par application de l'article 474 du nouveau code de procdure civile ; Considrant que le capital social de la SA Toova, cre en 1997 et ayant pour activit la commercialisation de matriels de "fitness" et la conception et l'installation de salles de sport, est divis en 9 100 actions rparties comme suit : M. Rota 3 477, la socit Bonnin Consulting 3 436, M. Licoys 1 364, M. Arnaud Hocquard 274, M. Herv Hocquard 273, M. Fleury 273, Melle Lebret 1, M. Bonnin 1 et M. Tesconi 1 ; que la socit Bonnin Consulting, Melle Lebret et MM. Fleury et Tesconi ont, les 4 et 7 novembre 2003, assign la socit Toova et les autres associs de celle-ci ( l'exception de M. Bonnin) afin que soit prononce la dissolution anticipe de la socit sur le fondement de l'article 1844-7 5 C. civ. ; que les demandeurs exposaient en substance que la msentente entre les actionnaires avait pour origine la cession du fonds de commerce de la socit Toova au profit de la socit Gymnase Club, celle-ci ayant assign celle-l en concurrence dloyale, qu'une assemble gnrale avait, aprs maintes difficults pu se tenir le 24 janvier 2004 sous l'gide de Me Chriqui, mandataire ad hoc, un nouveau conseil d'administration tant alors nomm avec comme prsident M. Rota, et que, depuis cette date, ils (les demandeurs) ne disposaient d'aucune information sur la socit qui se trouvait prive de toute perspective du fait de M. Rota, lequel faisait prvaloir son intrt personnel puisqu'il dirigeait une socit concurrente, constitue peu de temps aprs le refus de la socit Toova de lui cder son fonds de commerce; que, par le jugement dfr le tribunal a rejet la demande aux motifs que la socit, depuis le 24 janvier 2004, fonctionnait normalement et que sa situation nette comptable demeurait lgrement positive nonobstant son absence d'activit depuis la cession du fonds de commerce ; Considrant qu'il existe en l'espce une msentente grave et srieuse entre, d'une part, la socit Bonnin Consulting et M. Bonnin, d'autre part, les autres associs; qu'il n' est pas sans intrt de relever que Melle Lebret et MM. Fleury et Tesconi, demandeurs en premire instance, n'ont pas cru devoir interjeter appel du jugement dfr ; Considrant que la disparition de l'affectio socitatis ne suffit pas entraner la dissolution de la socit, qui ne peut tre prononce que si la msentente entre les associs entrane une paralysie de son fonctionnement ; Considrant que l'appelante et l'intervenant volontaire soutiennent qu'il y a "une absence totale de fonctionnement interne" ; qu'ils font valoir que la socit, qui n'a plus d'activit, n'emploie ce jour aucun salari, que les actionnaires, qui n'ont pas t convoqus l'assemble gnrale qui se serait tenue le 29 septembre 2004, n'ont pas t informs du transfert du sige social de la socit, de la remise jour de ses statuts et du

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changement de ses organes de direction et que "la socit se trouve prive de toute perspective en raison de la volont de Monsieur Rota de faire prvaloir son intrt personnel de manire dloyale en exerant les fonctions de dirigeant d'une socit concurrente" ; Mais considrant que l'argumentation qui prcde, dj dveloppe en premire instance, ne dmontre aucune paralysie du fonctionnement de la socit ; Considrant que la socit Bonnin Consulting et M. Bonnin demandent la Cour, titre subsidiaire, de nommer un administrateur provisoire ; Considrant toutefois que la nomination d'un administrateur provisoire ne se conoit qu'en cas de crise grave mettant en pril la survie mme de la socit ; qu'il n'est pas dmontr en l'espce que la socit serait expose un pril certain et imminent, tant observ que l'appelante et l'intervenant volontaire se son bien gards de proposer l'tendue de la mission qui pourrait tre confie l'administrateur provisoire ; Considrant que les intims ne dmontrent pas en quoi la procdure serait abusive sauf dnier le droit d'agir en justice ; Par ces motifs : Confirme (T. com. paris, 6 octobre 2005, 4e ch.). Lecture : C. Champaud et D. Danet, note sous Cass. Civ. 3e, 28 janv. 2009, RTD com., 2009 p. 373 Exercice n7 : Socit en formation et socit cre de fait Commentez les arrts suivants : Cass. com., 26 mai 2009, n 08-13.891 Attendu, selon l'arrt dfr (CA Rennes, 25 janvier 2008, 1re ch.), que la SNC Croisinvest, en cours de formation, reprsente par son grant, M. Befort, a contract, le 1er octobre 1992, auprs de la caisse rgionale du crdit maritime mutuel du Morbihan et de Loire-Atlantique (la CRCMM), un emprunt de 200 000 francs destin financer l'acquisition de 200 parts de la socit Croisire des alizs ; que les deux associs fondateurs de la socit Croisinvest, MM. Befort et Ligier, se sont ports cautions de celle-ci hauteur de 200 000 francs chacun ; que le prt a t dbloqu le 30 dcembre 1993 par virement direct sur un compte bancaire ouvert au nom de la socit Croisire des alizs ; que les formalits d'immatriculation de la socit Croisinvest n'ont pas t effectues ; que la CRCMM a assign M. Ligier en remboursement du prt ; Attendu que M. Ligier fait grief l'arrt de l'avoir condamn payer la CRCMM une certaine somme, alors, selon le moyen : 1/ qu'il rsulte des constatations mmes de l'arrt attaqu que les fondateurs avaient entendu crer une socit en nom collectif destine, par suite, tre immatricule et acqurir la personnalit morale (arrt, p. 3, avant-dernier , p. 4, 1er, p. 5, 3 et 4 et

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avant-dernier ) ; que la substitution d'une socit cre de fait relevant des rgles rgissant la socit en participation supposait la constatation, propos de cette socit cre de fait, de toutes les conditions pour qu'il y ait socit : affectio societatis, apports, volont de prendre part aux bnfices et de contribuer aux pertes; que faute d'avoir constat l'existence de ces conditions, avant de retenir qu'une socit cre de fait avait t substitue ta socit en formation destine tre immatricule comme socit en nom collectif, les juges du fond ont priv leur dcision de base lgale au regard des articles 1871, 1872-1 alina 2 et 1873 du code civil ; 2/que l'identification d'une socit cre de fait, se substituant la socit en formation destine tre immatricule, suppose l'accomplissement d'actes relevant de l'objet social ; que la seule souscription d'un prt, simplement destin prparer l'accomplissement d'actes relevant de l'objet social, ds lors notamment qu'il n'a pas t suivi d'excution, les fonds ayant t remis entre les mains d'un tiers, ne saurait caractriser sans quivoque l'accomplissement d'actes ralisant l'objet social ; que, de ce point de vue galement, l'arrt attaqu doit tre censur pour dfaut de base lgale au regard des articles 1871, 1872-1 alina 2 et 1873 du code civil ; 3/ que la seule affirmation selon laquelle il a bien agi en qualit d'associ, eu gard sa lettre du 28 avril 1993, et particip l'acte de prt en s'engageant formellement envers l'tablissement de crdit, n'est pas de nature, dfaut d'autres circonstances, et notamment dfaut d'analyse de la lettre du 28 avril 1993, rvler un acte positif accompli comme associ ; qu' cet gard, l'arrt attaqu est entach d'un dfaut de base lgale au regard de l'article 1872-1, alina 2, du code civil ; 4/que s'agissant des faits relevs la premire branche, les juges du fond n'ont pas relev qu'il s'tait comport comme associ "au vu et au su des tiers" ; que l'arrt, de ce fait, est de nouveau entach d'un dfaut de base lgale au regard de l'article 1872-1, alina 2, du code civil ; 5/ que la souscription d'un engagement de caution ne peut, lui seul, rvler un comportement d'associ ; qu' cet gard, l'arrt attaqu a t rendu en violation de l'article 1872-1, alina 2, du code civil ; 6/que s'agissant de l'engagement de caution, les juges du fond n'ont pas relev que l'acte qui lui tait imput avait t accompli "au vu et au su des tiers" ; qu' tout le moins, sur ce point, l'arrt est entach d'un dfaut de base lgale au regard de l'article 1872-1, alina 2, du code civil ; Mais attendu que l'arrt retient que la socit, en cours de formation, avait pour objet social l'acquisition des parts de la socit Croisire des alizs et que l'emprunt contract par M. Befort, au nom de la socit, a servi cette acquisition ; qu'il retient encore que M. Ligier s'tait prsent comme l'un des associs de la socit dans un courrier adress un tiers et avait particip l'acte de prt en s'engageant en qualit de caution avec M. Befort envers la CRCMM ; que de ces constatations et apprciations qui rendaient inutiles les autres recherches nonces la premire branche, la cour d'appel a pu dduire qu'en l'absence d'immatriculation au registre du commerce une socit cre de fait s'tait substitue la socit en formation et que l'activit dveloppe par MM. Befort et Ligier avait dpass l'accomplissement des simples actes ncessaires sa constitution ; que le moyen n'est pas fond ;

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Par ces motifs : Rejette. CA Paris, 11 mars 2009, n 06-20507, 25e ch. A, Letinturier c/ Ayache s qual. Considrant que M. Lopez, rgulirement assign dans les formes de l'article 659 du nouveau code de procdure civile, n'a pas constitu avou ; que le prsent arrt sera rendu par dfaut ; Considrant que la socit Fabricator ditions, aux droits de laquelle sont successivement venues la socit Empreinte Bbdo puis la socit Bbdo Paris, avait pour activit l'impression et l'dition de documents publicitaires et de magazines ; que le litige est n du non-paiement, d'une part, des factures d'un montant total de 121.163,11 euros qu'elle a mises les 29 mai, 27 juin et 25 juillet 2002 pour les n 8, 9 et 10 du magazine Penthouse, d'autre part, des factures d'un montant total de 140.966,54 euros qu'elle a mises les 26 juillet et 3 dcembre 2002 pour les n 17 et 18 du magazine Must be mad, l'ensemble des travaux facturs lui ayant t command, de mars juillet 2002, par Mme Derveaux, d'une part, au nom de la socit "Not Too Bad" puis de la socit en cours d'immatriculation Les ditions de l'veil pour les n 8, 9 et 10 du magazine Penthouse, d'autre part, au nom de la socit en cours d'immatriculation Les Editions Temporelles pour les n 17 et 18 du magazine Must be mad. Sur les demandes au titre du magazine Must be mad Considrant que courant juin et juillet 2002, la socit Fabricator ditions a reu commandes, pour l'impression, le faonnage et la livraison des n17 et 18 du magazine Must be mad ainsi que pour l'impression d'affichettes et de feuillets s'y rapportant, de Mme Dervaux au nom de la socit en cours d'immatriculation Les ditions Temporelles ayant son sige, au vu de la commande du 24 juin 2003, 3 rue de Thran Paris ; que la socit Les Editions Temporelles, dont la socit Fabricator ditions s'tait fait remettre les statuts mentionnant comme associs M. Guerinet, Mme Letinturier et Mme Ritz et comme sige 25 bd des Italiens, n'a jamais t immatricule ; que les fonds provenant de la commercialisation des n 17 et 18 du magazine ont t remis, aprs paiement de divers prestataires dont le photograveur Immepho, la socit les ditions de l'Abcdaire constitue le 15 septembre 2002 entre M. Lopez et un tiers, cette socit ayant t immatricule le 22 novembre 2002 avec pour nom commercial Les ditions Temporelles et pour sige 3 rue de Thran ; Considrant que poursuivant le rglement de ses factures puis invoquant les manoeuvres et la collusion frauduleuses destines la priver des sommes qui lui sont dues, la socit Fabricator ditions, aux droits de laquelle vient prsent la socit Bbdo Paris, a assign en paiement devant le tribunal de commerce, outre la socit Feel Good Publishing ancien diteur du magazine prsent en liquidation judiciaire, M. Guerinet et Mme Ritz, Mme Letinturier, Mme Derveaux puis suivant actes des 2 et 14 fvrier 2005, M. Lopez, M. Solal-Celigny dit Solal et M.Bayl ; que par le jugement dfr, Mme Letinturier, M. Guerinet et Mme Ritz, Mme Derveaux et M. Lopez ont t condamns solidairement au paiement de la somme de 140.966,54 euros correspondant au montant des factures impayes ainsi que de la somme de 20.000

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euros en rparation du prjudice subi du fait des oprations frauduleuses, la demande en paiement l'encontre de MM. Bayl et Solal-Celigny ayant t rejete ; Considrant que formant appel incident, la socit Bbdo Paris soutient : - qu'ayant t victime d'une fraude organise, il ne saurait lui tre reproch une quelconque ngligence ; - que la responsabilit de M. Guerinet et Mme Ritz ainsi que de Mme Letinturier est engage, non seulement, par application des articles L 210-6 du code de commerce et 1873 du code civil, mais encore sur le fondement de l'article 1382 du code civil, compte tenu de leurs agissements personnels ; - que Mme Derveaux a pass commande, personnellement et non en tant que salarie d'une quelconque socit, pour la "socit" Les ditions Temporelles en cours de formation ; que la "socit" Les Editions Temporelles n'ayant pas t immatricule et n'ayant pas repris les engagements son compte, Mme Derveaux est solidairement et indfiniment responsable des actes ainsi accomplis en application des articles 1872-1 et 1873 du code civil ; qu'en outre, ayant pass commande au nom d'une socit qu'elle savait fictive et destine permettre le dtournement de fonds en collusion avec MM. Bayl, Lopez et Solal-Celigny, elle a engag sa responsabilit sur le fondement de l'article 1382 du code civil ; - que par ailleurs, les pices produites prouvent que MM. Bayl, Solal-Celigny et Lopez ont particip activement l'opration frauduleuse ayant pour unique objet leur enrichissement personnel au prjudice des structures sociales concernes et des fournisseurs et qu'ils sont les vritables organisateurs de l'opration ; - que la responsabilit de M. Lopez est engage sur le fondement de l'article L 210-6 du code de commerce pour avoir agi au nom de la "socit" Les ditions Temporelles alors que celle-ci tait en formation ainsi qu'au titre de la socit cre de fait laquelle il a activement particip ds lors qu'il apparat comme le directeur de la publication du n 17 ; que sa responsabilit est enfin engage sur le fondement de l'article 1382 du code civil compte tenu des nombreuses infractions pnales commises ; - que par ses agissements frauduleux, M. Solal-Celigny a permis la socit "Les ditions Temporelles" d'apprhender les fonds qui auraient d servir rgler les fournisseurs et a jou un rle central dans le dtournement des fonds ; - que M. Bayl a supervis avec M. Solal-Celigny et M. Lopez l'ensemble de l'opration, que sa responsabilit est galement engage sur le fondement de l'article 1382 du_code civil ainsi que des articles 3.5.12 et 15 de la loi du 1er aot 1986 relative aux oprations de l'diteur en matire de presse et sanctionnes pnalement ; - qu'en consquence, Mme Letinturier, M. Guerinet et Mme Ritz, Mme Derveaux, M. Lopez, M. Bayl et M. Solal-Celigny doivent tre solidairement condamns lui payer la somme de 140.966,54 euros correspondant au montant des factures impayes et la somme complmentaire de 50.000 euros en rparation du prjudice qu'elle a subi du fait de la fraude commise son encontre ; Considrant, cela tant pos, que la socit en formation Les ditions Temporelles, pour le compte de laquelle les commandes ont t passes la socit Fabricator ditions, n'a jamais immatricule ; qu'elle a cependant fonctionn non seulement en passant commande ce qui dpasse l'accomplissement des simples actes ncessaires

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sa constitution mais encore en ditant les n 17 et 18 de la revue Must be mad; que notamment, "l'ours" de ces revues la mentionne en tant qu'diteur avec pour adresse de son sige soit 3 rue de Thran pour le n 17, soit 25 boulevard des Italiens pour le n 18 et comme directeur de la publication : Jean-Pierre Lopez pour le n 17, Patrick Guerinet pour le n 18 ; que la socit Les ditions Temporelles est donc passe du stade de socit en formation celui de socit cre de fait ; qu'il s'agit d'une socit distincte de la socit Les ditions de l'Abcdaire qui sera constitue par M. Lopez et un tiers en septembre 2002, quand bien mme cette socit Les ditions de l'Abcdaire, pour se voir remettre les fonds provenant de l'activit de la socit cre de fait Les Editions Temporelles, prendra le nom commercial Les ditions Temporelles et fixera l'adresse de son sige social au 3 rue de Thran ; Considrant que par des motifs pertinents que la cour approuve, les premiers juges ont juste titre retenu que Mme Letinturier, M. Guerinet et Mme Ritz figurant comme associs de la socit en formation Les ditions Temporelles dans les statuts, dats du 15 juillet 2002, qui ont t communiqus la socit Fabricator Editions lors de la commande, ont tous trois agi au vu et au su des tiers en qualit d'associs de la socit en formation et ont personnellement agi dans le cadre de la socit cre de fait ; Que les appelants ne sont pas fonds reprocher la socit Fabricator ditions de ne pas s'tre assure de la qualit de son cocontractant et d'avoir commis une ngligence en excutant les commandes ds lors mme qu'elle s'tait vu remettre les statuts d'une socit de presse prsente comme le nouvel diteur d'un magazine dj en place ; Considrant qu'en consquence, Mme Letinturier, M. Guerinet et Mme Ritz sont solidairement tenus du prix des commandes passes au nom de la socit commerciale cre de fait, par application des articles 1873 et 1872-1 du code civil ; Considrant que les premiers juges ont tout aussi pertinemment relev que M. Lopez avait crit le 24 juin 2002 la socit Transport Presse sur papier en tte de la socit Les ditions Temporelles pour l'aviser du changement d'diteur et que par le subterfuge de la cration d'une socit Les ditions de l'Abcdaire ayant choisi, pour nom commercial, la dnomination de la socit Les ditions Temporelles et pour sige social, l'une de ses adresses, il a permis le dtournement des fonds qui auraient d tre affects au rglement des prestataires de services de la socit cre de fait ; que si les articles 1873 du code civil et 210-6 du code du commerce sont sans application en ce qui le concerne en l'absence de preuve suffisante de sa qualit d'associ, il demeure que M. Lopez a commis l'gard de la socit Fabricator ditions, des fautes impliquant sa condamnation in solidum sinon solidaire avec Mme Letinturier, M. Guerinet et Mme Ritz, au montant du prix des travaux effectus par la socit Fabricator ditions, titre de dommages et intrts, en application de l'article 1382 du code civil ; Considrant qu'en outre, les agissements de Mme Letinturier, M. Guerinet, Mme Ritz et M. Lopez procdent d'une opration frauduleuse monte en violation de la lgislation applicable aux socits de presse ; que c'est juste titre que les premiers juges les ont condamns solidairement la rparation du prjudice subi par la socit Fabricator ditions de ce fait dont ils ont pris l'exacte mesure du montant au vu des lments de la cause ; que la socit Bbdo Paris qui ne justifie pas d'un dommage plus important sera dboute du surplus de la demande de dommages et intrts qu'elle forme ce titre ;

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que le jugement dfr sera confirm en ce qu'il a condamn M. Guerinet, Mme Ritz, Mme Letinturier et M. Lopez payer la socit Empreinte Bbdo aux droits de laquelle vient la socit Bbdo Paris la somme de 140.966,54 euros avec intrts au taux lgal compter du 5 juin 2003, date de l'assignation, et capitalisation de ces intrts en application de l'article 1154 du code civil ainsi que la somme de 20.000 euros titre de dommages et intrts ; que ces condamnations seront prononces, eu gard la nature commerciale de la socit cre de fait, solidairement entre M. Guerinet, Mme Ritz, Mme Letinturier lesquels seront tenus in solidum avec M. Lopez ; Considrant, en revanche, que le fait que Mme Derveaux ait pass commande au nom de la socit en formation Les ditions Temporelles sur papier en tte de celle-ci, ne suffit pas tablir qu'elle a agi en qualit d'associe de la socit Les ditions Temporelles cre de fait ; que par ailleurs l'article 210-6 du code de commerce se trouve en l'espce sans application ; que la demande forme par la socit Bbdo Paris l'encontre de Mme Derveaux ne trouve donc son fondement que dans l'article 1382 du code civil ; Que Mme Derveaux, qui n'est pas commerante, tait en consquence fonde voir carter la comptence du tribunal de commerce en ce qui la concerne ; que le jugement sera infirm en ce qu'il a rejet son exception de comptence au profit du tribunal de grande instance de Nanterre ; que par application de l'article 79 alina 2 du code de procdure civile, l'affaire sera renvoye sur ce chef devant la cour d'appel de Versailles ; Considrant, par ailleurs, que la participation de MM. Solal et Bayl la socit cre de fait ou aux agissements frauduleux ne saurait rsulter du seul rcit que Mme Letinturier ou M. Guerinet en font ; qu'elle ne ressort pas des pices produites ; que pour les motifs pertinents des premiers juges, la socit Bbdo Paris sera dboute de sa demande les concernant ; Par ces motifs : Infirme (T. com. Paris, 3 novembre 2006).

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Thme n3 EURL/SARL
Exercice n1 : Dissolution dune entreprise unipersonnelle. Commentez les arrts suivants : Cass. com., 7 juin 2006, n 753 FS-PBR, Merlin, p. Diebold c/ St unipersonnelle Cofidim Attendu, selon l'arrt attaqu (CA Versailles, 25 novembre 2004, 12e ch. sect. 1), que le 6 janvier 1999, la socit Cofidim et l'entreprise unipersonnelle responsabilit limite Grimaud (l'EURL) ont conclu un contrat d'agence commerciale que cette dernire a rsili le 1er juin 2000 ; que lors d'une assemble gnrale extraordinaire tenue le 30 juin 2000, il a t dcid de dissoudre l'EURL, son patrimoine tant, conformment aux dispositions de l'article 1844-5 du code civil, transmis sans liquidation l'associe unique, Mme Merlin ; que cette dernire, agissant titre personnel, a demand que la socit Cofidim soit condamne lui payer diverses sommes au titre de commissions impayes et d'indemnit de rsiliation ; que la socit Cofidim a conclu l'irrecevabilit de ces demandes et subsidiairement demand titre reconventionnel que Mme Merlin soit condamne lui payer une certaine somme au titre de factures de publicit impayes ; Sur le moyen unique du pourvoi principal, pris en sa premire branche : Vu l'article 1844-5 du code civil, dans sa rdaction antrieure la loi du 15 mai 2001 ; Attendu que la dissolution d'une socit dont les parts sont runies en une seule main entrane la transmission universelle du patrimoine l'associ unique, sans qu'il y ait lieu liquidation ; que si, sauf accord du cocontractant, un contrat conclu en considration de la personne d'une telle socit prend fin au plus tard par l'effet de la dissolution de celle-ci, l'associ unique n'en recueille pas moins les crances et les dettes antrieurement nes dans le patrimoine social au titre de ce contrat ; Attendu que pour dclarer Mme Merlin irrecevable en ses demandes, l'arrt retient que le contrat d'agent commercial conclu le 6 janvier 1999 entre la socit Cofidim et l'EURL contenait un article, intitul "Clause de non-transmissibilit du contrat", stipulant que "Compte-tenu de son caractre intuitu personae, le prsent contrat ne pourra tre transmis ni entre vifs ni cause de mort", que ce contrat conclu intuitu personae ne pouvait tre transmis sans l'accord de la socit Cofidim, qu'aucun accord n'est intervenu et qu'il n'est pas fait tat d'actes ultrieurs dont il ressortirait que la socit Cofidim aurait ratifi la transmission du contrat d'agent commercial Mme Merlin ; Attendu qu'en statuant ainsi, aprs avoir constat que le contrat avait t rsili par l'EURL avant la dissolution de celle-ci, ce dont il rsulte que les crances litigieuses taient ncessairement nes dans le patrimoine social avant cette date et avaient, ce titre, t transmises Mme Merlin, la cour d'appel a viol le texte susvis ; Et sur le moyen unique du pourvoi incident :

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Vu l'article 1844-5 du code civil, dans sa rdaction antrieure la loi du 15 mai 2001 ; Attendu que pour dclarer la socit Cofidim irrecevable en sa demande reconventionnelle, l'arrt retient que par identit de motifs, la socit Cofidim n'est pas davantage recevable former des demandes en paiement de factures l'encontre de Mme Merlin titre personnel ; Attendu qu'en statuant ainsi, aprs avoir constat que le contrat avait t rsili par l'EURL avant la dissolution de celle-ci, ce dont il rsulte que la dette litigieuse tait ncessairement ne dans le patrimoine social avant cette date et avait ce titre t transmise Mme Merlin, la cour d'appel a viol le texte susvis ; Par ces motifs : Casse et renvoie devant CA Versailles. Cass. com., 2 fvrier 2010, n 09-11.938 Attendu, selon l'arrt attaqu (CA Grenoble, 17 dcembre 2008, ch. des affaires familiales), rendu en matire de rfr, que M. Cabaud, salari de la socit RhneIsre BTP, licenci par courrier du 13 mars 2004, a saisi le conseil de prud'hommes d'une demande d'indemnisation pour licenciement sans cause relle et srieuse ; que le 1er mai 2005, la socit Rhne-Isre BTP a t dissoute et son patrimoine transmis son associ unique, la socit Moulin TP ; qu'un jugement du 19 janvier 2006, devenu irrvocable, ayant condamn la socit Rhne-Isre BTP payer une certaine somme M. Cabaud, celui-ci, invoquant la transmission universelle du patrimoine de la socit Rhne-Isre BTP la socit Moulin TP, a demand que cette dernire soit condamne titre provisionnel lui payer cette mme somme ; Attendu que la socit Moulin TP fait grief l'arrt d'avoir accueilli cette demande alors, selon le moyen, qu'une crance de dommages-intrts n'existe que du jour o elle est judiciairement constate ; qu'ainsi, en retenant que "la dette existait au jour de la transmission puisque l'action en justice avait t engage antrieurement", alors que la crance indemnitaire de M. Cabaud n'existait que du jour du jugement du conseil de prud'hommes du 19 janvier 2006 condamnant la socit Rhne-Isre BTP lui verser une somme de 36 000 euros titre de dommages-intrts pour licenciement sans cause relle et srieuse et que ladite socit n'avait pu, lors de sa radiation le 30 avril 2005, transmettre son associ unique, la socit Moulin TP, une dette qui n'existait pas alors dans son patrimoine, la cour d'appel a viol les articles 1844-5 du code civil et L 236-3 du code de commerce ; Mais attendu que le droit pour la victime d'obtenir rparation du prjudice subi existe ds que le dommage est caus ; qu'ayant relev que le licenciement de M. Cabaud tait intervenu le 13 mars 2004 et que la socit Rhne-Isre BTP avait t dissoute le 1er mai 2005, ce dont elle a exactement dduit que si la crance de M. Cabaud n'avait t reconnue que le 19 janvier 2006, le fait gnrateur de cette crance tait antrieur la dissolution de la socit Rhne-Isre BTP, c'est bon droit que la cour d'appel a retenu que l'obligation en rsultant avait t incluse dans le passif transmis la socit Moulin TP ; que le moyen n'est pas fond ;

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Par ces motifs : Rejette. Lecture : Cass. com., 5 mai 2009, n 08-12.601, D., 2009, p.1415. Exercice n2 : Abus de droit et nullit dassemble Commentez larrt suivant Cass. com. ,17 dcembre 2002, n 2140 FS-P, St Marquette Hellige c/ Brousse Attendu, selon l'arrt attaqu, que la socit responsabilit limite Marquette France, aux droits de laquelle se trouve la socit Marquette Hellige, qui a pour seuls associes la socit de droit amricain Marquette electronics incorporated et la socit de droit anglais Marquette electronics Ltd, avait, depuis 1987, pour grant non associ M. Brousse, dsign pour une dure de un an et renouvel pour une gale dure lors de chaque assemble gnrale annuelle ; qu'alors que l'assemble gnrale appele statuer sur les comptes de l'exercice clos le 30 avril 1994 tait convoque par le grant pour le 28 octobre 1994, une assemble gnrale a t runie, sans convocation pralable le 10 octobre 1994, a laquelle a particip M. T. Cozzens, se prsentant comme mandataire des deux associes ; qu'au cours de cette assemble a t dcid le non-renouvellement des fonctions de M. Brousse, qui avait par ailleurs, ds le 8 octobre 1994, reu par voie d'huissier une lettre de "mise pied" lui interdisant de se rendre au sige de la socit, et la nomination d'un nouveau grant ; qu'au cours de l'assemble gnrale convoque pour le 28 octobre 1994, laquelle M. T. Cozzens a seul particip, ces dcisions ont t confirmes "en tant que de besoin" ; que M. Brousse a assign la socit Marquette France en nullit de l'assemble gnrale du 10 octobre 1994 et en paiement de dommages-intrts pour le prjudice subi raison des manuvres vexatoires qu'il invoquait ; Sur le second moyen pris en ses deux branches : Attendu que la socit Marquette Hellige reproche l'arrt de l'avoir condamne payer une certaine somme M. Brousse titre de dommages-intrts, alors, selon le pourvoi : 1/ qu' l'arrive du terme prvu de leur mandat social, les grants de socits responsabilit limite doivent cesser leurs fonctions sans qu'il soit ncessaire de leur signifier un cong ou de leur fixer un pravis ; qu'en estimant qu'elle s'tait htivement spare de son grant, tout en constatant cependant qu'il n'y avait pas eu rvocation du mandat social mais seulement non-renouvellement d'un mandat parvenu son terme, ce qui tablissait la rgularit de la procdure suivie et l'absence de tout droit pour le grant de remettre en cause cette dcision, la cour d'appel n'a pas tir les consquences lgales de ses constatations et viol l'article 2003 du Code civil ; 2/ que dans ses conclusions d'appel, elle faisait valoir que "les dcisions prises tant en l'assemble du 10 octobre qu'en celle du 28 octobre 1994 n'avaient pour but que de mettre fin, en particulier, une situation de paralysie gnre par l'attitude agressive de

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M. Brousse l'gard de ses mandants et d'assurer une gestion normale de la socit Marquette France" ; qu'en estimant qu'elle avait agi avec prcipitation dans le seul but de mettre immdiatement fin au mandat social de M. Brousse, mettant de surcrot en uvre une procdure vexatoire, sans rpondre ses conclusions qui invoquaient l'urgence qu'il y avait mettre fin une situation de paralysie de l'entreprise, la cour d'appel a viol l'article 455 du nouveau Code de procdure civile . Mais attendu que l'arrt, aprs avoir exactement rappel que le grant nomm pour une dure dtermine n'avait pas, au terme de ses fonctions, un droit au renouvellement de celles-ci, mais que leur non-renouvellement pouvait donner lieu l'allocation de dommages-intrts, si les circonstances qui l'entourent rvlent des conditions humiliantes ou vexatoires, a constat la runion d'un ensemble de circonstances, dont la cour d'appel, qui n'tait pas tenue de rpondre aux simples allgations dont fait tat la seconde branche du moyen, a pu dduire que la socit Marquette France avait eu recours des procds vexatoires et humiliants pour se sparer de son grant ; que le moyen n'est fond en aucune de ses branches ; Mais sur le premier moyen pris en sa premire branche : Vu les articles 31 du nouveau Code de procdure civile, 57, 58 et 360 de la loi du 24 juillet 1966, devenus respectivement les articles L 223-27, L 223-28 et L 235-1 du Code de commerce ; Attendu que pour dclarer M. Brousse recevable agir en nullit de dlibrations d'assembles gnrales qui auraient t tenues irrgulirement, l'arrt retient que sa qualit agir ne peut tre dnie ds lors que c'est au cours de ces assembles qu'avait t dcid le remplacement qu'il conteste, peu important qu'il n'ait pas eu la qualit d'associ de ladite socit ; Mais attendu que les nullits ayant pour objet la protection d'intrts particuliers ne peuvent tre invoques que par la personne ou le groupe de personnes dont la loi assure la protection ; que, ds lors, seuls les associs sont recevables invoquer la violation des dispositions rgissant leur convocation aux assembles gnrales, ainsi qu' contester la validit des pouvoirs de la personne ayant reprsent un associ ces assembles ; qu'il s'ensuit qu'en statuant comme elle a fait, la cour d'appel a viol les textes susviss ; Et attendu qu'en application de l'article 627, alina 2, du nouveau Code de procdure civile, la Cour est en mesure, en cassant sans renvoi, de mettre fin au litige par application de la rgle de droit approprie ; Par ces motifs : Casse et annule, mais seulement en ce qu'il a dclar M. Brousse recevable agir en nullit des assembles gnrales irrgulirement tenues et en consquence confirm le jugement en ce qu'il avait constat la nullit de l'assemble gnrale du 10 octobre 1994, l'arrt rendu le 21 septembre 1998, entre les parties, par la cour d'appel de Toulouse (...). Lecture : J.- Ph. Dom, La protection des minoritaires , Rev. des soc., 2001, p. 533.

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Exercice n 3 : Abus du droit de vote Commentez les arrts suivants : Cass. com., 21 Janvier 1997, n 94-18.883 Attendu, selon les nonciations de l'arrt attaqu, que la Socit industrielle et financire Bertin (SIFB), aux obligations de laquelle se trouve la socit Delattre-Levivier, qui possdait 140 des 200 parts de la socit responsabilit limite Contact scurit (la socit Contact scurit), a, le 5 janvier 1987, conclu avec cette socit deux conventions dites " d'assistance " et " de groupe " ; que la socit Contact scurit a assign la SIFB en annulation de ces conventions et restitution des sommes verses lors de leur excution ainsi qu'en rparation du prjudice qu'elles lui ont caus ; Sur le second moyen : Attendu que la socit Contact scurit fait grief l'arrt d'avoir jug irrecevable son action en responsabilit, alors, selon le pourvoi, que, selon l'article 53 de la loi du 24 juillet 1966, les actions en responsabilit prvues par l'article 50 de ladite loi, relatif l'approbation des conventions conclues entre les associs et la socit, se prescrivent par 3 ans compter du fait dommageable, ou, s'il a t dissimul, de sa rvlation, qu'ainsi, le fait gnrateur de l'action se trouve dfini non par la signature d'un acte en soi rgulier, mais bien du refus des associs de le ratifier, si bien qu'en jugeant irrecevable son action pour avoir t mise en oeuvre plus de 3 ans aprs la conclusion des conventions litigieuses, la cour d'appel a mconnu les textes prcits ; Mais attendu que, s'agissant d'une action en rparation des consquences des conventions litigieuses prjudiciables la socit Contact scurit, la cour d'appel a jug bon droit que, hors toute dissimulation, le fait dommageable, au sens de l'article 53 de la loi du 24 juillet 1966, constituant le point de dpart de la prescription triennale, tait la conclusion desdites conventions ; que le moyen n'est pas fond ; Mais sur le premier moyen : Vu les articles 49, alina 5, et 50 de la loi du 24 juillet 1966 ; Attendu que, pour carter la demande de la socit Contact scurit tendant l'annulation des conventions d'assistance et de trsorerie conclues par elle avec la socit SIFB, l'arrt nonce que la demande en nullit des conventions d'assistance et de trsorerie conclues en 1987, forme par la socit Contact scurit pour abus de majorit, est irrecevable, faute par celle-ci d'tre ou d'avoir t " un minoritaire ", et faute en consquence de justifier de sa qualit ou d'un intrt pour agir ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors que le grant de la socit Contact scurit avait vocation agir au nom de la socit, sur le fondement des pouvoirs lgaux qui lui sont confrs, pour faire constater par la juridiction comptente la nullit des conventions litigieuses et l'atteinte porte l'intrt social par les agissements de son ancien grant et de la SIFB, constitutifs d'abus de majorit, la cour d'appel a viol le texte susvis ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE

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Cass. com.,15 juin 2010, n 09-10.961 Attendu, selon larrt attaqu (CA Paris, 23 octobre 2008, 3e ch. B), que la socit Maaldrift BV (Maaldrift) est actionnaire minoritaire de la socit anonyme Comireg, laquelle est contrle par la socit Finaries, elle-mme contrle par la socit Sycamine Holding BV (Sycamine) ; que M. Leveau a exerc jusquau 25 juillet 2006 les fonctions de prsident du conseil dadministration et de directeur gnral de la socit Comireg ; que faisant valoir que certaines oprations dommageables pour cette dernire avaient donn lieu des conventions entrant dans les prvisions de larticle L 225-38 du code de commerce sans quaient t observes les prescriptions de larticle L 225-40 du mme code et quen outre, la rduction du capital de la socit Comireg suivie dune augmentation de celui-ci avait t irrgulirement dcide par une assemble gnrale extraordinaire du 29 juin 2004, la socit Maaldrift a, par actes des 18 juin et 16 juillet 2004, assign M. Leveau ainsi que les socits Comireg, Finaries et Sycamine ; Sur le troisime moyen : Attendu que la socit Maaldrift fait encore grief larrt davoir rejet sa demande relative aux conventions de crdit souscrites par Comireg pour soutenir sa filiale Aries, au prt en compte courant de 9 146 900 euros consenti la socit Aries et aux garanties consenties la socit Sycamine par la socit Comireg alors, selon le moyen : 1/ que lassemble gnrale du 30 septembre 2002 navait approuv que les conventions mentionnes sur le rapport spcial du commissaire aux comptes ; que la cour dappel a expressment relev que le protocole du 9 aot 2001 ntait pas mentionn dans ce rapport spcial, de sorte que ce protocole navait pu tre ratifi par la dcision de lassemble ; quen jugeant pourtant que lassemble gnrale avait approuv cette convention rglemente, la cour dappel a dnatur le PV dassemble, violant ainsi larticle 1134 du code civil ; 2/ subsidiairement, que lirrgularit entachant une convention rglemente nest pas valablement couverte, mme par une assemble gnrale devenue dfinitive, si lors de cette assemble, les administrateurs et actionnaires intresss la convention ont pris par au vote ; quen lespce, il tait constant et non critiqu que la socit Finaries et M. Leveau, respectivement actionnaire et administrateur intresss lopration de refinancement du groupe ARIES, avaient pris part au vote de lassemble gnrale du 30 septembre 2002 sur les conventions rglementes ; quen jugeant pourtant que lirrgularit entachant la procdure avait t couverte, la cour dappel a viol L 225-42, alina 3 du code de commerce ; 3/ que la nullit dune convention entrane la nullit de la convention dont elle est indivisible ; que par consquent, ds lors que lexposante demandait la confirmation du jugement qui avait jug que les contre-garanties accordes le 2 avril 2002 par la socit Comireg la socit Sycamine taient indivisibles de laccord du 9 aot 2001, et que la cour dappel ne sest pas prononce sur cette indivisibilit, la cassation intervenir sur le fondement des deux premires branches qui reprochent larrt davoir refus dannuler laccord du 9 aot 2001, justifie la cassation de l arrt en ce quil a refus dannuler les conventions du 2 avril 2002, par application des articles 455 et 624 du

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code de procdure civile ; 4/ que lassemble gnrale du 30 septembre 2002 navait approuv que les conventions mentionnes sur le rapport spcial du commissaire aux comptes ; quil ressort du rapport spcial du commissaire aux comptes au titre de lexercice 2001 et de celui au titre de lexercice 2002 que les contre-garanties accordes par la socit Comireg la socit Sycamine ny taient pas mentionnes, de sorte quelles navaient pu tre ratifies par la dcision de lassemble ; quen concluant pourtant lexistence dune ratification de ces garanties par lassemble du 30 septembre 2002, la cour dappel a dnatur le PV dassemble et les rapports spciaux du commissaire aux comptes, en violation de larticle 1134 du code civil ; 5/ subsidiairement, que les conventions rglementes, mme autorises par le conseil dadministration et ratifies par une assemble gnrale dfinitive, peuvent tre annules en cas de fraude ; quen lespce, lexposante concluait expressment lexistence de manoeuvres frauduleuses commises par M. Leveau, en expliquant quil avait mis au point un montage pour transmettre la socit Sycamine un prix trs sous-valu la collection dart appartenant la socit Comireg, notamment en prvoyant au profit de cette dernire une contre-lettre stipulant quen cas de dfaillance, la collection dart serait attribue la socit Sycamine sa valeur historique ; quen sabstenant de rpondre ce moyen tir de lexistence dune fraude, la cour dappel a viol larticle 455 du code de procdure civile ; 6/ que la socit exposante demandait galement la nullit des contre-garanties accordes le 2 avril 2002 en expliquant quelles avaient t accordes par la socit Comireg sans aucune contrepartie, et contre son intrt ; quen sabstenant de rpondre ce moyen premptoire des conclusions de lexposante, la cour dappel a viol larticle 455 du code de procdure civile ; Mais attendu, en premier lieu, que le premier juge, ayant retenu quil ny avait pas lieu dannuler le protocole daccord du 9 aot 2001, auquel taient parties diffrents tablissements de crdit, sest born annuler la dette de la socit Comireg envers la socit Sycamine, rsultant des contre-garanties consenties par celle-l celle-ci le 2 avril 2002, ainsi que le nantissement dobjets dart et la promesse daffectation hypothcaire accordes le mme jour par la socit Comireg la socit Sycamine, tandis que la socit Maaldrift na form, en cause dappel, aucune demande dannulation de la convention du 9 aot 2001 ; quil sensuit que les deux premires branches, qui critiquent des motifs surabondants, sont inoprantes ; Attendu, en deuxime lieu, que le rejet des deux premires branches rend la troisime branche sans objet ; Attendu, en troisime lieu, quayant retenu que les garanties consenties par la socit Comireg la socit Sycamine avaient t autorises par le conseil dadministration du 2 avril 2002, M. Leveau stant abstenu, la cour dappel a, ainsi, fait apparatre que, la nullit de ces conventions ntant pas encourue, elle navait pas tre couverte ; Attendu, en quatrime lieu, que la socit Maaldrift na pas saisi la cour dappel dune demande dannulation des conventions du 2 avril 2002 fonde sur lexistence de manoeuvres frauduleuses imputables M. Leveau ;

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Attendu, enfin, que la cour dappel navait pas rpondre largumentation inoprante invoque par la sixime branche ; Do il suit que le moyen ne peut tre accueilli ; Sur le quatrime moyen : Attendu que la socit Maaldrift fait encore grief larrt davoir rejet sa demande relative aux dlibrations de lassemble extraordinaire de la socit Comireg du 29 juin 2004 et lopration de rduction et augmentation de capital alors, selon le moyen : 3/ subsidiairement, que dans ses conclusions, lexposante expliquait avoir t victime dun abus de majorit, ds lors que lopration de rduction augmentation du capital dcide le 29 juin 2004 navait pas pour seul objectif de satisfaire lobligation lgale de recapitaliser la socit Comireg mais avait galement pour objectif de favoriser les actionnaires majoritaires en leur permettant dchapper aux engagements pris laudience de rfr du 22 juin 2004 ; quen refusant de prononcer lannulation de lopration de rduction-augmentation du capital sans se prononcer sur ce moyen tir de lexistence dun abus de majorit, la cour dappel a viol larticle 455 du code de procdure civile ; Mais attendu, en premier lieu, (...) Attendu, en second lieu, que larrt retient que le bilan de la socit Comireg arrt au 31 dcembre 2003 faisait apparatre des capitaux propres ngatifs, quil a ainsi t dcid de rduire le capital de la socit Comireg zro et de laugmenter immdiatement hauteur dun million deuros par la cration de 10 000 actions nouvelles, que cette opration, qui rpondait des considrations comptables, na pas consist en une manoeuvre mise en place par Finaries et Sycamine pour diluer Maaldrift", minoritaire, et poursuivre leur entreprise de pillage de Comireg ; que la cour dappel a ainsi rpondu aux conclusions invoques ; Do il suit que le moyen nest pas fond ; Sur le deuxime moyen, pris en ses premire, deuxime et quatrime branches : Attendu que la socit Maaldrift fait enfin grief larrt davoir rejet sa demande relative lacquisition par la socit Comireg de 60 000 actions de la socit Tesson Informatique alors, selon le moyen : 1/ que lirrgularit entachant une convention rglemente nest pas valablement couverte, mme par une assemble gnrale devenue dfinitive, si cette assemble na pas t parfaitement informe par un rapport spcial du commissaire aux comptes comportant les mentions obligatoires de larticle R 225-31 du code de commerce et lindication de la raison pour laquelle la procdure dautorisation na pas t suivie ; quen lespce, pour juger que lirrgularit entachant le rachat des parts de la socit Tesson Informatique avait t couverte, la cour dappel sest contente de relever que le rapport spcial du commissaire aux comptes sur les conventions rglementes indiquait que les parts en question avaient t vendues par la socit Finaries la socit Comireg et que lassemble gnrale des actionnaires du 30 septembre 2002 avait approuv la cession ; quen statuant ainsi, sans constater que le rapport spcial du commissaire aux comptes comportait les mentions obligatoires de larticle R 225-31 du code de commerce, ce qui tait contest, la cour dappel a priv sa dcision de base lgale au regard de larticle L 225-42, alina 3 du code de commerce ;

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2/ que lirrgularit entachant une convention rglemente nest pas valablement couverte, mme par une assemble gnrale devenue dfinitive, si lors de cette assemble, les administrateurs et actionnaires intresss la convention ont pris par au vote ; quen lespce, il tait constant et non critiqu que la socit Finaries et M. Leveau, respectivement actionnaire et administrateur intresss lopration de rachat des parts de la socit Tesson Informatique, avaient pris part au vote de lassemble gnrale du 30 septembre 2002 ayant approuv lopration ; quen jugeant ds lors que lirrgularit entachant la procdure avait t couverte, la cour dappel a viol larticle L 225-42, alina 3 du code de commerce ; 3/ que les administrateurs ou actionnaires intresss qui prennent part au vote de lassemble gnrale convoque pour couvrir lirrgularit entachant une convention rglemente, alors que cela leur est interdit par la loi, commettent une faute qui engage leur responsabilit ; que le fait que lassemble soit devenue dfinitive nexclut pas la possibilit de rechercher la responsabilit de ces administrateurs ou actionnaires en raison de la faute commise ; quen lespce, pour dbouter lexposante de son action en responsabilit contre la socit Finaries et M. Leveau, respectivement actionnaire et administrateur intresss lopration de rachat des parts de la socit Tesson Informatique, la cour dappel sest contente de constater que lirrgularit entachant la procdure applicable cette convention rglemente avait t couverte par le vote dune assemble gnrale devenue dfinitive ; quen statuant ainsi, quand il tait constant que la socit Finaries et M. Leveau avaient particip au vote de ratification de la convention rglemente, ce qui leur tait interdit par la loi et constituait donc une faute justifiant lengagement de leur responsabilit civile, la cour dappel a viol larticle L 22542, alina 3 du code de commerce ; Mais attendu, en premier lieu, que le premier juge ayant dbout la socit Maaldrift de sa demande tendant lannulation de l acquisition par la socit Comireg de 60 000 actions de la socit Tesson Informatique, et la socit Maaldrift nayant pas demand linfirmation de ce chef du jugement, la cour dappel, qui ntait saisie daucune demande dannulation de cette convention, navait pas se prononcer sur le point de savoir si la nullit qui laurait affecte tait rgulirement couverte ; Attendu, en second lieu, que larrt constate que le conseil dadministration de la socit Comireg du 27 juin 2001 a t inform du projet de prise de contrle de la socit Tesson Informatique et a donn son accord notamment sur la proposition dun administrateur tendant lacquisition dans un premier temps de la minorit de blocage ; quil ajoute quensuite, le 16 septembre 2002, a t dress le rapport spcial des commissaires aux comptes sur les conventions rglementes au titre de lexercice clos le 31 dcembre 2001, rappelant que les actions qui devaient tre acquises en septembre 2000 par la socit Comireg ont, pour des raisons de financement, t acquises par la socit Finaries qui les a ensuite revendues, le 25 juillet 2001, Comireg ; quil relve encore quest enfin intervenue lassemble gnrale des actionnaires du 30 septembre 2002 qui a approuv la cession, la socit Maaldrift sabstenant quainsi la quatrime branche, qui sattaque un motif surabondant, est inoprante ; Do il suit que le moyen ne peut tre accueilli ;

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Mais sur la troisime branche du moyen : Vu larticle 455 du code de procdure civile ; Attendu que pour dbouter la socit Maaldrift de sa demande tendant la condamnation de M. Leveau au paiement de dommages-intrts la socit Comireg au titre de lacquisition par cette dernire auprs de la socit Finaries de 60 000 actions de la socit Tesson informatique, larrt, aprs avoir relev que cette cession constituait une convention rglemente au sens de larticle de larticle L 225-38 du code de commerce puisque la socit cdante dtient 88,05 % de Comireg et que M. Leverau est la fois administrateur dlgu de Finaries et prsident de Comireg, retient que le conseil dadministration de la socit Comireg du 27 juin 2001 a t inform du projet de prise de contrle de la socit Tesson Informatique et a donn son accord notamment sur la proposition dun administrateur tendant lacquisition dans un premier temps de la seule minorit de blocage ; que larrt relve que le 16 septembre 2002 a t dress le rapport spcial des commissaires aux comptes sur les conventions rglementes au titre de lexercice 2001 ; quil retient encore quest intervenue lassemble gnrale des actionnaires du 30 septembre 2002 qui a approuv la cession, la socit Maaldrift sabstenant ; que larrt ajoute que, dans lhypothse mme dune irrgularit affectant lautorisation donne par le conseil dadministration qui na pas prcis, contrairement aux dispositions de larticle L 225-40 du code de commerce, que M. Leveau navait pas pris part au vote, la nullit ventuelle a t couverte par le vote de lassemble gnrale conformment larticle L 225-42, dernier alina du mme code ; Attendu qu en statuant ainsi, sans rpondre aux conclusions de la socit Maaldrift faisant valoir que M. Leveau, qui tait inform de ltat de cessation des paiements de la socit Tesson Informatique lors de lassemble du 30 septembre 2002, avait agi sciemment contre les intrts de la socit Comireg, la cour dappel na pas satisfait aux exigences du texte susvis ; Par ces motifs : Casse partiellement et renvoie devant CA Paris. Cass. 3e civ., 16 dcembre 2009, n 09-10.209 (Extraits) Attendu, selon l'arrt attaqu (Dijon, 16 octobre 2008), rendu sur renvoi aprs cassation (Civ. 3e, 14 fvrier 2007, pourvoi n 06-10.318), que la socit civile immobilire La Varenne-Bourgogne (la SCI) a t constitue en 1988 avec pour objet l'acquisition d'immeubles "en vue de leur administration, soit par bail ou autrement, soit par leur attribution en jouissance gratuite aux associs" ; que les deux cent parts composant le capital social ont t rparties entre les trois associs raison de cent pour M. Dunand, quatre-vingt dix pour Mme Maumy, et dix pour son pre, M. Maumy ; qu'aprs le mariage de M. Dunand et de Mme Maumy, la SCI a acquis un immeuble dont la jouissance a t gratuitement attribue aux poux ; qu'aprs le dpt par Mme Maumy d'une requte en divorce, M. Dunand a convoqu une assemble gnrale pour voter la suppression de l'attribution gratuite de l'immeuble et sa mise en location ; que Mme Maumy et son pre (les consorts Maumy) ayant vot contre cette rsolution, M. Dunand et la SCI, allguant que le vote des consorts Maumy constituait un "abus d'galit", les

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ont assigns pour obtenir la dsignation d'un mandataire ad hoc avec mission de voter en leurs lieu et place l'occupation de l'immeuble moyennant le paiement d'un loyer ; Sur le premier moyen : Attendu que les consorts Maumy font grief l'arret de dclarer cette demande recevable, alors, selon le moyen : 1/ que le juge ne peut s'affranchir des clauses claires et prcises des statuts qui lui sont soumis et qui font la loi des associs ; qu'il rsulte des termes mmes de l'arrt que l'article 21 des statuts de la SCI Varenne Bourgogne prvoyait, dans le cas o le premier vote en assemble gnrale ne ferait ressortir aucune majorit, que "les associs sont convoqus une seconde fois et les dcisions sont prises la majorit des votes mis, quelle que soit la portion du capital reprsent, condition toutefois de ne pas tre infrieur au quart" ; qu'il est constant que la seconde convocation ainsi exige par les statuts n'a pas eu lieu ; qu'en considrant nanmoins que ce pralable la saisine du juge pouvait tre escamot, pour en dduire la recevabilit de l'action dont elle tait saisie, la cour viole, par refus d'application les articles 1134 du code civil et 122 du code de procdure civile, ensemble viole le principe selon lequel le juge ne peut dnaturer un crit clair ; 2/ qu'en ne recherchant pas, comme elle y tait pourtant invite, si loin d'tre inutile dans l'hypothse mme o tous les associs seraient prsents ou reprsents ds la premire convocation, la runion d'une nouvelle assemble gnrale n'avait pas notamment pour objet de permettre qu'une rsolution d'abord repousse soit nouveau dbattue, la cour d'appel ne justifie pas lgalement sa dcision au regard des articles 1134 du code civil et 122 du code de procdure civile ; Mais attendu qu'ayant, par motifs propres et adoptes, relev qu' l'assemble gnrale du 21 juillet 2003 l'ensemble des associs tait prsent ou reprsent et retenu que cette seconde convocation n'aurait t justifie que si tous les associs n'avaient pas t prsents la premire et qu'ainsi une seconde convocation tait inutile puisque la majorit aurait t la mme eu gard aux positions exposes par les parties dans la procdure, la cour d'appel, qui n'tait pas tenue de rpondre des conclusions que ses constatations rendaient inoprantes, a pu, sans dnaturation, en dduire que la demande de M. Dunand et de la SCI tait recevable ; D'ou il suit que le moyen n'est pas fond ; Sur le deuxime moyen : Attendu que les consorts Maumy font grief l'arrt de les dire coupables d'un abus de minorit et de dsigner un administrateur ad hoc l'effet de voter en leurs lieu et place, alors, selon le moyen : 1/ que l'abus d'galit ou de minorit postule que l'attitude des associs auxquels il est imput fasse obstacle la ralisation d'une opration essentielle pour la socit ; que pour qualifier "d'essentielle la survie financire de la socit" la dcision de passer d'une jouissance gratuite une jouissance rmunre de l'immeuble, la course borne faire tat "des risques financiers encourus par la SCI du fait de la gestion gratuite de son immeuble" ; qu'en ne prcisant pas la nature de ces risques et en s'abstenant d'tayer cette assertion de la moindre donne concrte de nature la justifier, quand les consorts Maumy faisaient pour leur part observer que l'absence de recettes de la SCI

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tait compense par l'absence de toute rmunration des comptes-courants des associs dont les apports avaient permis l'acquisition de l'immeuble social et par le fait que Mme Maumy assumait seule les charges financires de l'immeuble, la cour ne justifie pas lgalement sa dcision au regard de l'article 1382 du code civil ; 2/ que la disparition, la supposer tablie, des mobiles intimes qui avaient prsid la dtermination de l'objet social par les associs fondateurs ne suffit pas caractriser la disparition de cet objet, laquelle serait d'ailleurs seulement de nature justifier la dissolution de la socit ; qu'en considrant que la sparation des poux, dans l'intrt desquels avait t arrt le principe d'une attribution gratuite en jouissance, avait entran la disparition de l'objet social et que cette donne permettait galement de qualifier d'opration essentielle la survie de la socit le passage d'une occupation gratuite une occupation onreuse de son immeuble, la cour prive de nouveau sa dcision de base lgale au regard de l'article 1382 du code civil, viol ; 3/ qu'en considrant que l'attribution en jouissance gratuite de l'immeuble, au profit d'un seul des associs, tait contraire l'intrt social, sans s'expliquer, comme elle y tait invite et comme l'avaient observ les premiers juges, sur le fait que ds l'origine, M. Maumy, bien qu'associ de la SCI, n'avait quant lui jamais bnfici, de faon effective, d'un tel droit de jouissance, la cour prive encore sa dcision de base lgale en violant l'article 1382 du code civil ; 4/ que l'abus d'galit ou de minorit postule que l'attitude des associs auquel il est imput, non seulement interdise la ralisation d'une opration essentielle pour la socit, mais qu'elle soit galement dicte par l'unique dessein de favoriser leurs propres intrts au dtriment des autres associs ; que Mme Maumy soulignait que l'attribution en jouissance gratuite de l'immeuble tait profitable, non seulement elle, mais galement aux deux enfants issus de son mariage avec M. Dunand ; qu'en ne recherchant pas si, sous cet angle, le maintien de l'occupation gratuite n'tait pas conforme, tant l'objet et l'intrt de la socit, qui avait pour but ds l'origine de permettre aux deux principaux associes de loger leur famille, qu' l'intrt commun des associs, compte-tenu de cette coparentalit, la cour prive encore sa dcision de base lgale au regard de l'article 1382 du code civil ; 5/ qu'aucun abus de minorit ou d'egalite n'est caractris lorsque la situation dnonce trouve son origine, non dans l'attitude des associs dfendeurs, mais dans le fait ou la dcision pralable du demandeur ; qu'en ne recherchant pas, comme elle y tait invite, si la rupture d'galit dnonce par M. Dunand n'tait pas entirement imputable la dcision pralable qu'il avait unilatralement prise de quitter l'immeuble appartenant la SCI et de renoncer ce faisant l'exercice effectif de son droit la jouissance gratuite de l'immeuble, la cour prive de nouveau sa dcision de base lgale au regard de l'article 1382 du code civil, viol ; Mais attendu qu'ayant retenu que le refus de deux des associs de voter en faveur du versement d'un loyer en contrepartie de l'occupation, par un seul des associs, constitue la fois une atteinte l'objet social et l'intrt gnral de la socit et que le vote de la gestion rmunre de l'immeuble doit tre qualifie d'opration essentielle la survie financire de la socit, la cour d'appel, qui en a dduit qu'en refusant de procder un tel vote les consorts Maumy avaient refus de voter une opration essentielle la

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socit, a lgalement justifi sa dcision de ce chef ; Mais sur le troisime moyen : Vu l'article 1853 du code civil ; Attendu que l'arrt retient que la mission de l'administrateur ad hoc doit consister voter, aux lieu et place des consorts Maumy, en faveur d'une occupation de l'immeuble moyennant le versement d'un loyer et, aux lieu et place de M. Dunand, l'affectation des loyers au remboursement des comptes-courants d'associs au prorata de ceux-ci ; Qu'en statuant ainsi, alors que le juge ne peut fixer le sens du vote du mandataire qu'il dsigne, la cour d'appel a viol le texte susvis ; Par ces motifs : Casse et annule, mais seulement en ce qu'il dit que la mission de l'administrateur ad hoc consistera voter aux lieu et place des consorts Maumy en faveur d'une occupation de l'immeuble litigieux moyennant le versement d'un loyer et voter aux lieu et place de M. Dunand l'affectation des loyers au remboursement des comptes courants d'associs au prorata de ceux-ci, l'arrt rendu le 16 octobre 2008, entre les parties, par la cour d'appel de Dijon ; remet, en consquence, sur ces points, la cause et les parties dans l'tat o elles se trouvaient avant ledit arrt et, pour tre fait droit, les renvoie devant la cour d'appel de Lyon. Lecture : Cass. com., 17 juin 2008, N06-15.045 et N07-14.965, note par A. Lienhard, Dalloz actualit, 19 juin 2008. Exercice n 4 : Rvocation dun grant Commentez les arrts suivants CA Paris, 10 octobre 2006, n 05-17037 (extraits) Considrant que la socit Art Paris, cre le 30 mars 1999, avait pour associs la socit France conventions, M. Lamaignre et Mme Lacoste-Clough ; que M. Jobbe Duval est devenu associ en mai 2002 ; qu'elle a pour objet la cration, la conception, l'tude, la promotion, le dveloppement, l'organisation, la ralisation et la mise en oeuvre d'un salon d'art contemporain ; que les statuts prvoient qu'elle est gre par trois co-grants, nomms et rvoqus par dcision unanime des associs et qu'au sein du collge de grance, les dcisions sont prises la majorit des deux tiers ; que dans un protocole d'accord du 27 mai 2002, les associs se sont engags ne pas participer ou s'intresser tout salon qui serait concurrent d'un des salons organiss par Art Paris ; que la socit France conventions a organis pour un prix de 140 000 euros le salon des collectionneurs en septembre 2003 la demande du syndicat des antiquaires adresse Mme Lacoste, "Art Paris" ; que M. Lamaignre, qui estimait que l'organisation de ce salon incombait Art Paris, est entr en litige avec les deux autres

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co-grants ; qu'une assemble gnrale l'a rvoqu de ses fonctions de co-grant le 5 dcembre 2003 ; Considrant que M. Lamaignre n'est pas recevable agir au nom de la socit Art Paris qu'il a assigne en justice ; qu'il peut seulement solliciter la condamnation ventuelle des autres associs lui verser la part qu'il aurait obtenue en sa qualit d'associ si le salon des collectionneurs avait t organis par la socit Art Paris en cas de faute dmontre ; Considrant que les statuts de la socit Art Paris prcisent que son objet social est exclusivement rserv l'art contemporain et, particulirement au salon intitul Art Paris, ce que n'est pas le salon des collectionneurs qui, selon les catalogues verss aux dbats, expose essentiellement des oeuvres anciennes, mme si quelques oeuvres exposes peuvent tre considres comme d'poque contemporaine ; que la socit Art Paris n'avait pas en consquence vocation l'organisation de ce salon qui n'entrait pas directement dans son objet social ; que la socit France conventions, associe d'Art Paris et signataire de la clause de non-concurrence, n'a pas enfreint cette clause en organisant le salon des collectionneurs ; Considrant qu'il n'en demeure pas moins que les trois co-grants taient en litige raison de l'organisation de ce salon ; que l'opposition avre et non fonde de l'un des co-grants aux deux autres constitue elle seule un juste motif de rvocation ; que l'assemble gnrale a vot la rvocation non pas l'unanimit comme prvu dans les statuts mais avec les voix des trois autres associs, reprsentant plus de la moiti des parts ; que le premier juge (T. com. Paris 24 mai 2005) a fait une juste application de l'article L 223-25 du code de commerce, la rgle statutaire tant nulle ; Considrant que l'ordre du jour de l'assemble gnrale comportait la mention du litige opposant M. Lamaignre aux autres co-grants mais n'envisageait pas expressment sa rvocation mais seulement "les dcisions prendre en consquence des dsaccords" ; qu'au cours de l'assemble gnrale, d'autres griefs lui ont t reprochs, comme un comportement non professionnel, notamment l'absence de consultation de sa messagerie ; qu'il n'a pas pu avant l'assemble gnrale prparer ses moyens de dfense, ceux prsents ayant t improviss ; que seule la brutalit de la rvocation a caus un prjudice que la cour a les lments pour fixer la somme de 10 000 euros qui doit tre paye par les autres associs d'Art Paris ; que le juste motif de la rvocation ne permet pas d'indemniser l'absence de rachat des parts ou l'impossibilit pour M. Lamaignre d'exercer son art en raison de la rvocation ; qu'il a d'ailleurs exerc une autre activit ; Par ces motifs : Rforme partiellement. Cass. com., 10 mai 2006, n 609 FS-PB, Groupement d'analyses mdicales de l'Atlantique c/ Susini, p. de Luca Vu l'article 809 du nouveau Code de procdure civile ; Attendu, selon l'arrt attaqu rendu en matire de rfr (CA Rennes, 5 avril 2005, 1e ch. A), que Mme de Luca a assign la socit d'exercice libral responsabilit limite

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Groupement d'analyses mdicales de l'Atlantique (la SELARL Gama) et les associs en vue de voir ordonner la suspension des rsolutions adoptes lors d'une assemble gnrale extraordinaire qui a dcid sa rvocation de ses fonctions de grante et son exclusion en faisant valoir que ces mesures avaient t prises au mpris des droits de la dfense en ce que son avocat avait t empch d'assister l'assemble gnrale ; Attendu que pour accueillir la demande et dire que la dcision d'exclusion, prise l'issue d'une procdure irrgulirement suivie en raison du refus de la prsence d'un avocat aux cts de Mme de Luca, tait constitutive d'un trouble manifestement illicite, l'arrt retient qu'en l'absence de toute prcision dans les statuts et les textes lgaux et rglementaires applicables ce type de socit sur les modalits par lesquelles un associ menac d'exclusion pouvait faire valoir sa dfense, les associs ne pouvaient arbitrairement refuser Mme de Luca de mettre en oeuvre les moyens qu'elle estimait opportuns pour se dfendre, ces moyens tant ceux habituellement utiliss lorsqu'une personne tait mise en cause et qu'en refusant, lors de cette assemble gnrale, la prsence d'un avocat aux cts de Mme de Luca, ses associs ont port atteinte aux droits de celle-ci de se dfendre sur les reproches formuls son gard ; Attendu qu'en statuant ainsi alors que cette assemble gnrale n'tait pas un organisme juridictionnel ou disciplinaire, mais un organe de gestion interne la socit, dont la dcision relevait du contrle juridictionnel du tribunal de grande instance, puis de la cour d'appel devant lesquels Mme de Luca a t assiste par un avocat, ce dont il rsultait qu'aucun trouble manifestement illicite n'tait caractris, la cour d'appel a viol le texte susvis ; Par ces motifs : Casse et renvoie devant CA Angers. Cass. com., 12 juin 2007, n 06-13.900 Attendu, selon l'arrt attaqu (CA Versailles, 2 mars 2006, 12e ch. sect. 1), que le 19 dcembre 2001, un contrat de travail dure indtermine a t conclu, compter du 18 avril 2002, entre le groupe Ingnierie Europe (le groupe Ginger) et M. Bel, lequel a reu le titre de "directeur du dveloppement de la socit Ginger" aux fins de diriger "les autres structures et services de Ginger et ses filiales pour tout ce qui concerne la coordination ncessaire avec l'excution de sa mission" ; que par dcision du conseil d'administration en date du 14 mai 2002, M. Bel a t nomm directeur gnral dlgu de la socit Centre d'expertise du btiment et des travaux publics (CEBTP) ; qu' l'occasion d'un litige sur l'organisation de la direction de la socit CEBTP et sur les modifications des fonctions annonces dans le contrat de travail du 19 dcembre 2001, M. Bel a saisi, le 17 juillet 2002, le conseil des prud'hommes pour faire constater la rsiliation de son contrat de travail et obtenir des dommages-intrts ; que ce contrat de travail a t rsili le mme jour par la socit Ginger ; que le 2 aot 2002, le conseil d'administration de la socit CEBTP a procd la rvocation de M. Bel ; que, soutenant que sa rvocation ne reposait pas sur de justes motifs et avait t abusive, M. Bel a poursuivi la socit CEBTP en dommages-intrts ; Sur le premier moyen :

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Attendu que M. Bel fait grief l'arrt d'avoir, revenant sur l'apprciation des premiers juges, rejet sa demande de dommages-intrts pour rvocation sans juste motif, alors, selon le moyen : 1/ que rserve faite du cas o elle serait elle-mme abusive, l'exercice d'une action en justice, porte devant le juge prud'homal, l'effet de faire respecter par l'employeur les droits ns du contrat de travail, ne peut constituer par lui-mme un juste motif de rvocation ; qu'en dcidant le contraire, les juges du fond ont viol l'article L 225-55 du code de commerce, ensemble l'article 6 1 de la Convention europenne de sauvegarde des droits de l'homme et des liberts fondamentales en tant qu'il garantit le droit d'accs un juge et les articles 30 et 31 du nouveau code de procdure civile ; 2/ qu' supposer mme que l'exercice d'une action en justice, non abusive, pour faire valoir les droits ns du contrat de travail, puisse caractriser un juste motif, cette solution ne peut tre retenue, en tout tat de cause, que si le contrat de travail concerne l'entit au sein de laquelle le salari dispose d'un mandat social ; qu'en l'espce, ainsi qu'il rsulte des nonciations mmes de l'arrt attaqu et du jugement entrepris, M. Bel tait salari de la socit Ginger et directeur gnral dlgu au sein de la socit CEBTP ; qu'en retenant que l'exercice d'une action prud'homale dirige contre la socit Ginger constituait un juste motif permettant la rvocation de son mandat de directeur gnral dlgu au sein de la socit CEBTP, les juges du fond ont viol l'article L 22555 du code de commerce, ensemble le principe d'autonomie des personnes morales, ensemble l'article 61 de la Convention europenne de sauvegarde des droits de l'homme et des liberts fondamentales en tant qu'il garantit le droit d'accs un juge ; Mais attendu qu'aprs avoir rappel que le mandat social pour lequel aucune rmunration n'tait prvue se situait dans la mme logique de management que le contrat de travail de M. Bel, qu'il en tait le complment et ne pouvait en tre artificiellement spar, l'arrt relve qu' la suite de la rorganisation interne du Groupe Ginger, et de la lettre informant M. Bel des fonctions de "directeur gnral dlgu la direction gnrale de Ginger, dans l'attente d'une proposition d'un poste de directeur gnral au sein d'une filiale du groupe avant le 31 dcembre 2002" qui lui taient confies, ce dernier a contest ces modifications au regard de ce qui avait t prvu dans son contrat de travail et saisi le conseil des prud'hommes des suites donner ces modifications ainsi qu'au renouvellement de sa priode d'essai ; que l'arrt relve encore que compte tenu de la dtrioration des relations entre M. Bel et les socits Groupe Ginger et CEBTP, ainsi que du contentieux aussitt engag par celui-ci ds qu'il a eu connaissance du nouvel organigramme du Groupe Ginger, il n'tait plus concevable pour la socit CEBTP de lui maintenir sa confiance pour la poursuite du mandat social qui lui avait t confi ; qu'en l'tat de ces constatations et conclusions dont il rsulte que les relations entre M. Bel et les socits Groupe Ginger ainsi que CEBTP, taient devenues conflictuelles et incompatibles avec la confiance que ncessite l'accomplissement d'un mandat social, la cour d'appel a, sans encourir les griefs reprochs, pu statuer comme elle a fait ; que le moyen n'est pas fond ; Et sur le second moyen : Attendu qu'aucun des griefs de ce moyen, pris d'un dfaut de base lgale au regard des articles 1382 du code civil, L 225-55 du code de commerce, ensemble le principe du

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contradictoire et les rgles rgissant l'abus de droit, ne serait de nature permettre l'admission du pourvoi ; Par ces motifs : Rejette. CA Paris, 30 mars 2010, n 09-975, Tanu c/ SAS NNE Pharmaplan (Extraits) Sur le fond Considrant que la socit Pharmaplan Sarl (alors dnomme Suter + Suter Pharma Sarl) a t cre aux termes dun acte sous seing priv en date du 8/12/1993 ; quelle a pour objet tous travaux de conseil, dtude, de planification, et de ralisation de projets dinvestissement pour lindustrie et en particulier lindustrie pharmaceutique ; qu lpoque des faits litigieux, elle avait pour associe unique la socit NNE Pharmaplan GmbH (anciennement dnomme Pharmaplan GmbH), socit de droit allemand laquelle tait dirige depuis le mois davril 2006 par Monsieur Joachim Ludwig ; que cette socit tait elle-mme dtenue par la socit Fresenius, socit de droit allemand, dirige par Monsieur Andreas Gaddum et affilie au groupe allemand Fresenius AG, spcialis dans le domaine des produits de sant ; Considrant que Monsieur Tanu a t embauch par Pharmaplan Sarl le 1/4/1994 en qualit de technicien de process ; quil a t nomm aux fonctions de directeur gnral compter du 1/7/2002 ; que, paralllement, il a t dsign, le 7/7/2005, en qualit de grant de la socit, en remplacement de Monsieur Hubert Leroux, dmissionnaire ; que son contrat de travail a t maintenu ; Considrant que le 19/12/2006 la socit Fresenius a vendu sa filiale Pharmaplan GmbH, ainsi que la socit franaise, la socit NNE A/S, filiale du groupe danois Novo Nordisk ; que les socits se sont associes sous le nom de NNE Pharmaplan, la fusion ne devant tre effective quen mars 2007 ; Considrant que le 20/12/2006 Monsieur Tanu a t convoqu, par lassoci unique, Pharmaplan GmbH, pour une runion se tenant le jour mme ; que lordre du jour portait sur la rvocation du grant et la nomination dun nouveau grant ; quau cours de cette runion, prside par Monsieur Gaddum, Monsieur Tanu a t inform quil tait rvoqu de ses fonctions de grant, avec effet immdiat, un nouveau grant en la personne de Gunter Feddern tant dsign ; Considrant que, par lettre remise en main propre contre dcharge, le 20/12/2006, Monsieur Tanu a reu convocation pour un entretien pralable une ventuelle mesure de licenciement ; que par lettre du 12/1/2007, Pharmaplan Sarl a mis un terme au contrat de travail en invoquant des insuffisances professionnelles prjudiciables la socit ; que Monsieur Tanu a contest la dcision de licenciement dont il a fait lobjet devant le conseil des prudhommes de Paris ; quil a t dbout de ses demandes et a interjet appel de la dcision ; que laffaire est pendante devant une des chambres sociales de la cour de cans ; Considrant que, par assignation des 2 mai, 29 mai, 1er juin et 12 juin 2007, Monsieur Tanu a saisi le tribunal de commerce de Crteil et sollicit la condamnation in solidum des socits NNE Pharmaplan SAS, NNE Pharmaplan GmbH, Fresenius Proserve

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GmbH, et de Messieurs Andreas Gaddum et Joachim Ludwig, en raison des prjudices subis du fait de sa rvocation sans juste motif et des conditions fautives et vexatoires dans lesquelles elle est intervenue ; que cest dans ces circonstances et conditions quest intervenu le jugement dfr qui la dbout de toutes ses demandes, et a retenu que la rvocation tait intervenue dans des conditions lgales, quelle tait justement motive et que Monsieur Tanu napportait pas dlment justifiant de conditions vexatoires ou diffamatoires pouvant lui avoir caus un prjudice rel dimage ou de rputation ; Considrant quaux termes de larticle L 223-25 du code de commerce si la rvocation est dcide sans juste motifs elle peut donner lieu des dommages intrts ; que la rvocation peut revtir un caractre abusif eu gard aux circonstances dans lesquelles elle intervient ; Considrant que les intims font valoir que la dcision de rvocation est rgulire ; que, conformment larticle 14.2 des statuts, lassoci unique de Pharmaplan Sarl a exerc les pouvoirs dvolus lassemble des associs ; quils ajoutent que, selon larticle L 223-31 alina 1 du code de commerce, les rgles relatives la tenue des assembles ne sont pas applicables une EURL ne comprenant quun seul associ ; quen outre larticle 14.1 des statuts prvoit que les assembles peuvent se runir sans convocation pralable si tous les associs sont prsents ou reprsents ; que Monsieur Tanu a t avis par crit, pralablement, de la tenue de la runion, et a contresign la convocation dans laquelle tait clairement mentionn lordre du jour ; que la rsolution de rvocation a t rgulirement prise par lassoci unique qui avait le pouvoir de rvoquer Monsieur Tanu ; que celle-ci a t prise en prsence de M. Tanu avant la dsignation du nouveau grant ; que cette rvocation est intervenue pour le juste motif, exprim, de pertes rsultant de la gestion ; Considrant que toute largumentation relative la convocation des associs et la spcificit de lEURL, est inoprante en lespce, Monsieur Tanu tant grant non associ ; quil est constant que lassoci unique de la socit Pharmaplan Sarl a convoqu, le 20/12/2006, Monsieur Tanu pour quil assiste une assemble qui devait se tenir le mme jour (pice 17 des intims) ; que la convocation, remise en mains propres Monsieur Tanu et contresigne par lui, est ainsi rdige "nous vous informons que lassoci unique de notre socit prendra ses dcisions lors de la runion prvue le 20/12/2006 11 heures. Ordre du jour : rvocation du grant, nomination dun nouveau grant, dtermination de ses pouvoirs et fixation de sa rmunration, pouvoirs en vue de formalits. Vous tes invit participer cette runion afin de faire valoir, le cas chant, votre point de vue" ; quil rsulte du procs-verbal des dcisions de lassoci unique en date du 20/12/2006 (pice 18 des intims) que Monsieur Tanu a assist la runion, que la socit Pharmaplan GmbH tait reprsente par Monsieur Andras Gaddum, dirigeant de la socit allemande Fresenius, titulaire dun pouvoir (pice 49 des intims) et que Monsieur Gunther Feddern tait galement prsent ; quaucun grief nest mentionn dans la convocation ; que les intims ntablissent, ni mme ninvoquent, la gravit des faits reprochs qui justifieraient lurgence de la convocation et de la tenue, le jour mme de sa remise, de la runion ayant pour ordre du jour la rvocation du grant ; que labus est caractris ds lors que Monsieur Tanu a appris

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leffet immdiat de la rvocation de ses fonctions au moment mme o elle lui a t notifie, sans quil ait t pralablement inform du projet de rvocation le concernant et invit prsenter ses observations sur celui-ci ; que compte tenu des circonstances et du laps de temps trs court entre la dlivrance de la convocation et la tenue de la runion, Monsieur Tanu na pas bnfici du temps ncessaire lorganisation de sa dfense ; quil a t mis devant le fait accompli, la runion organise nayant pour but que de lui notifier, en prsence de son successeur, qui a sign un peu plus tard, dans la mme journe, la lettre de convocation un entretien pralable pour le 4/1/2007 en vue dune mesure de licenciement, la fin de sa grance, la dcision ayant lvidence t prise antrieurement au 20/12/2006 ; que ds lors, mme si le procs verbal prcit mentionne que Monsieur Tanu a t dment entendu (et) a prsent ses observations sur les faits qui lui sont reprochs et a fait part de sa position quant un tel projet de rsolution, la cour ne peut que constater une violation flagrante des droits de la dfense et du principe du contradictoire ; Considrant, ainsi que laffirme juste titre lappelant, que la brutalit de la dcision est patente ; quelle sest accompagne de circonstances vexatoires et attentatoires son honorabilit et sa rputation, puisquil nest pas contest que Monsieur Tanu a d quitter les locaux immdiatement, tant conduit vers la sortie par des personnes venues dAllemagne, et subir la fouille des cartons qui contenaient ses affaires personnelles, en ayant linterdiction de contacter les clients ; Considrant, sur les motifs de la rvocation, que lappelant soutient quau cours de la runion seules des insuffisances professionnelles ont t allgues, sans quaucune prcision ne soit apporte et sans quaucun document ne lui soit prsent ; quil affirme quil a dcouvert la consistance des reproches qui lui taient faits en prenant connaissance du procs-verbal de la runion, et des critures procdurales postrieures ; Considrant que le procs verbal des dcisions de lassoci unique en date du 20/12/2006 (pice 18 des intims) nonce ceci : "Lassoci unique a fait part Monsieur Catalin Tanu des raisons qui le conduisent envisager de mettre un terme son mandat social, savoir : - Le grant a manifest une erreur dapprciation dans les rsultats prvisionnels de la socit. Le 7/4/2006 il assurait un Ebit positif de 250 000 . Le 7/7/2006, il annonait un Ebit positif de 25 000 . - Jusquau 8 septembre le grant annonait un rsultat prvisionnel positif de 8 000 . Un mois plus tard, le 12/10/2006 il rduisait les rsultats prvisionnels un Ebit ngatif de 414 000 . Aujourdhui il est envisage un Ebit ngatif de 580 000 . - Le grant a manqu son obligation de porter la connaissance de lassoci unique la survenance de ce retournement de tendance en temps utile pour pouvoir y remdier. - La socit lissue de lexercice fiscal 2006 va gnrer un Ebit ngatif de lordre de 580 000 (contre un ebit positif de 28 000 en 2005). - Ces pertes vont affecter ngativement les capitaux propres de la socit. - Les pertes rsultent de commandes clients insuffisantes pour couvrir les cots fixes de la socit.

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- Le grant na pas pris les mesures ncessaires qui permettraient de redresser les perspectives de la socit pour 2007. - La socit a perdu du fait dune mauvaise animation des quipes productives six salaris expriments en contact avec les clients partis la concurrence." ; Considrant que Monsieur Tanu conteste tous ces griefs ; quil incrimine le comportement de lancien grant, Monsieur Leroux, et la carence des dirigeants de la socit mre, qui bien quinforms en temps rel de la ralit de la situation, lui ont cach des informations essentielles et ne lui ont pas permis de ragir ; Considrant quil est constant quaprs sa dmission, le 7/7/2005, Monsieur Leroux est reste dans les locaux de la socit pour exercer les fonctions salaries de responsable de dveloppement en charge des grands comptes clients, et de lactivit en Europe de lOuest et au Maghreb, et de membre du comit de direction ; que lappelant explique quil a pu ainsi poursuivre son entreprise de dstabilisation de la socit, et alimenter la rumeur de la vente prochaine de la socit et de son unique associ, tant auprs des salaris que des clients ; quil verse aux dbats plusieurs documents et attestations tayant ces affirmation (pice n 38 attestation de Monsieur Naccache voquant leffet de dstabilisation et de dmotivation du personnel produit par les propos tenus par Monsieur Leroux, la prparation de son dpart la concurrence, et lorganisation du dbauchage de personnel quil avait entrepris, pice n 8 mail de Monsieur Alain Bazin voquant lingrence de Monsieur Leroux, pices 68 et 39 attestations de Monsieur Jean-Denis Mallet et de Michel Raschas affirmant, pour le premier, que Monsieur Leroux tait ds le premier trimestre 2006 inform de la mise en vente du groupe Pharmaplan, pour le second que Monsieur Leroux a eu une attitude extrmement dstabilisante et ngative pour certains personnels et quil avait programm son dpart vers un concurrent de la socit, sapant le moral du personnel, sabotant certaines actions commerciales et favorisant le dpart de salaris de Pharmaplan vers la structure quil sapprtait rejoindre) ; Considrant que la cour relve que pendant lanne 2006, Monsieur Tanu, non seulement na fait lobjet daucune critique, ni dans laccomplissement de son contrat de travail, ni dans ses activits de grant, mais quau contraire, dune part, sa rmunration et sa prime ont augment puisquelle sont passes, pour la premire, de 150 000 160 008 avec effet au 1/1/2006, pour la seconde 45 000 , dautre part, il a t flicit et rcompens par la socit Fresenius qui lui a crit le 3/7/2006 (pices 10 traduction 73) en reconnaissance de vos ralisations et implications et en anticipation de votre contribution continue au succs de notre socit, le conseil dadministration de Fresenius a dcid de vous proposer la possibilit de participer au plan doptions dactions 2003. Nous sommes heureux de vous permettre de bnficier directement du succs long terme que vous avez permis datteindre ; Considrant, surtout, que des termes de deux courriers intituls Nouvelles de Pans, adresses Monsieur Ludwig, et dats du 19/9/2006, (pices 17 traduction pice 89 et pice 19 traduction pice 90) il rsulte que Monsieur Tanu na nullement cach la situation, quil a stigmatis laction nfaste mene par Monsieur Leroux, quil a reproch Monsieur Ludwig son silence et rclam son aide pour rtablir la situation ; que ces deux correspondances doivent tre rapportes in extenso :

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1) Je suis choqu qutant inform du dpart de Monsieur Leroux depuis juin, Monsieur Gaddum et vous-mme aient dcid de ne pas men informer. Avant quil men informe le 12 septembre, Monsieur Leroux a eu tout loisir de prendre toutes les informations confidentielles de Pharmaplan France (propositions tarifs journaliers figures budgtaires salaires etc..)auxquels il a eu un accs illimit jusqu maintenant et de les avoir disponibles pour son emploi futur chez un concurrent, 2) Pendant environ deux ans Monsieur Leroux na fait aucun effort pour apporter son soutien lentre de Pharmaplan au sein des importantes multinationales pharmaceutiques et aucun effort pour soutenir les ventes franaises comme il tait suppos le faire, 3) Au cours de lanne dernire, je vous ai, tout comme Monsieur Lesker formellement mentionn le fait quil passait son temps dmotiver les employs au sein du bureau de Paris en leur faisant part de ses disputes avec Monsieur Lesker, de lincomptence de la direction du groupe, de labsence de stratgie claire, de lintention de Fresenius de vendre Pharmaplan. Ces actions sanalysent en un sabotage, 4) En consquence plus de 10 personnes ont quitt la socit au cours des 12 derniers mois, 5) Pendant une longue priode et sous le prtexte dune recherche de partenaires et dacquisitions pour Pharmaplan il a rencontr la plupart de nos concurrents En ralit il tentait dassurer sa promotion et cherchait un emploi. Durant tous ces rendez-vous les donnes commerciales de Pharmaplan ont t prsentes nos concurrents. Nous ne savons pas dans quelle mesure ils ont gard des copies et utilis ces donnes, 6) Avant de quitter physiquement le bureau le 18 septembre il a contact plusieurs clients en leur indiquant que le groupe Pharmaplan allait si mal quil avait, tout comme plusieurs salaris dcid de partir. Nous rencontrons activement nos principaux clients pour leur donner des contre-arguments et effacer ses contacts, 7) Avec une quipe rduite au minimum et les effets sur le march des efforts publicitaires de Monsieur Leroux, les semaines et mois venir vont tre particulirement difficiles, 8) je reste toujours optimiste puisque de nombreux hommes-clefs de Pharmaplan restent avec nous et nous avons lanc des efforts de recrutement pour reconstruire lquipe. Beaucoup de nos clients dj informs continuent daccorder leur confiance Pharmapla mais attendent de relles actions pour reconstruire notre quipe. Malgr le fait que lanne 2006 sera dfinitivement, maintenant plus que jamais, une trs mauvaise anne, nous avons besoin du soutien du groupe pour de nouveau construire et obtenir de nouvelles commandes, nouveaux clients et nouveaux marchs. Je vous demande donc si vous pouvez vous arranger pour prvoir un plus long sjour Paris et couvrir correctement les sujets chauds devant tre discuts" ; Je viens juste dtre inform que votre prochaine visite fixe au 26 septembre sera pour une runion de 2,5 heures seulement. Depuis notre runion avec Monsieur Gaddum le 19 juin, jai demand plusieurs reprises davoir une runion dtaille Paris concernant lenvironnement commercial, les questions stratgiques, la gestion des comptes-clefs, les actions entreprendre etc

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Vous avez dj annul deux runions prvues en septembre, Aprs avoir t inform du dpart de Monsieur Leroux, je vous ai crit un e-mail le 19 septembre demandant le soutien du groupe. Aprs laudit des 2 et 3 aot (dont le rapport final na pas t transmis) plusieurs points sur la situation conomique, les garanties bancaires et assurances de projets critiques devaient tre tudis en dtail avec vous. Depuis linformation du dpart de Monsieur Leroux et de son impact sur les salaris et les clients, concomitamment aux effets dj dommageables des rumeurs de la concurrence sur le march sur les efforts infructueux de Fresenius de vendre le groupe Pharmaplan (dj reportes maintes reprises Monsieur Lesker et vous-mme) la situation est encore plus critique. Il nest pas normal que le rapprochement dun groupe avec la concurrence intervienne sans que la direction locale soit au moins informe. Ce rapprochement rduit la crdibilit globale de Pharmaplan sur le march lgard de ses clients-clefs et attnue la confiance de nos salaris encore prsent et des candidats. Ce jeu dangereux doit cesser avant la destruction totale de la socit et de sa valeur. Autour de moi certains intervenants-clefs sont motivs pour reconstruire ce que les erreurs du groupe et de Monsieur Leroux ont dtruit. Nous avons besoin de votre reconnaissance et de votre support actif pour continuer construire et reconstruire de la valeur pour Fresenius. Je vous demande donc si vous pouvez vous arranger pour prvoir un plus long sjour Paris et couvrir correctement les sujets chauds devant tre discuts." ; Considrant, en outre, que la nouvelle direction a admis devant les dlgus du personnel (pice 42) que Monsieur Tanu navait t inform de la vente de lentreprise quil grait, qu la mi-dcembre 2006, alors que le processus de vente a t entam en janvier 2006, suspendu lors du deuxime trimestre 2006 et repris la rentre, en septembre 2006 ; que les runions rclames par Monsieur Tanu ont t plusieurs fois reportes voire annules (pice 82) ; Considrant que, compte tenu de ce qui prcde, les intims ne peuvent pertinemment soutenir que Monsieur Tanu est lorigine des pertes dexploitation, quil a manqu de prvoyance, quil a fait miroiter des rsultats positifs alors quils taient dficitaires, quil na pris aucune mesure ncessaire leffet de redresser la situation et procder des recrutements de salaris productifs, quil a t t dfaillant dans son obligation de rendre compte de son mandat et sest manifestement tromp quant aux rsultats prvisionnels de sa gestion, la ralit de la situation conomique de la socit et ses perspectives de redressement ; quils ne dmontrent donc pas avoir eu un juste motif de rvoquer le grant en place et den nommer un nouveau, dans un contexte de pertes avres et dabsence de mesure de nature remdier cette situation ; Considrant en dfinitive que la rvocation de Monsieur Tanu est intervenue pour des motifs fallacieux et quelle est accompagne de circonstances brutales et vexatoires ; que compte tenu des lments en sa possession la cour estime devoir indemniser le prjudicie subi par Monsieur Tanu en lui allouant la somme de 150 000 titre de dommages-intrts ;

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Considrant que Monsieur Tanu ne dmontre pas la faute personnelle, distincte de celle commise par la socit NNE Pharmaplan SAS et par son associ unique, en lien avec le prjudice subi, commise par Fresenius Proserve GmbH, Monsieur Andreas Gaddum, et Monsieur Joachim Ludwig ; que la cour nentrera donc pas en voie de condamnation leur gard ; Par ces motifs : Infirme (T. com. Crteil, 16 dcembre 2008). Exercice n 5 : Le cumul dun contrat de travail et dun mandat de grant Commentez les arrts suivants : Cass. soc., 7 fvrier 1979, n77-11.841 Attendu que, Cavrois, ayant produit pour une crance de salaire au passif de la socit Nioise de Canalisations et Sanitaires (S.N.C.S.), mise en rglement judiciaire le 12 juillet 1974 et l'Association pour la Gestion du Rgime d'Assurances des Crances des salaris (A.G.S.) des Alpes-maritimes, ayant refus d'en verser le montant du syndic, la crance litigieuse a t admise pour un franc titre provisionnel ; que Cavrois a alors formul une rclamation sur l'tat des crances puis, le tribunal l'ayant rejete, a frapp d'appel son jugement ; que la Cour d'appel a dcid qu'il serait admis provisionnellement au passif pour l'intgralit de sa demande et que l'A.G.S., qu'il avait mise en cause, devrait, dans les huit jours de la signification de l'arrt, remettre au syndic les fonds correspondants ; Attendu que Cavrois soulve l'irrecevabilit du pourvoi form par l'AGS contre cet arrt, sur le fondement de l'art. 103-2 de la loi du 13 juillet 1967, selon lequel "ne sont susceptibles ni d'opposition, ni d'appel, ni de recours en cassation ... les dcisions rendues par application de l'article 42" ; Mais attendu que l'article 103 -2 susvis ne concerne pas les rclamations formes contre les ordonnances rendues par le juge commissaire dans la procdure de vrification des crances ; que Cavrois, qui en avait interjet appel, n'tait pas fond contester le droit pour les intims se pourvoir en cassation ; D'o il suit que le pourvoi est recevable ; Attendu que selon ce texte, la garantie de l'A.G.S. couvre le risque de non paiement aux salaris des sommes qui leur sont dues, en excution de leur contrat de travail ; Attendu que Cavrois, qui tait, depuis le 14 juin 1970 au service, comme conducteur de travaux, de la socit responsabilit limite S.N.C.S. dont il tait l'un des associs, en est devenu grant le 10 septembre 1971 ; que, pour dcider qu'il tait rest li elle par un contrat de travail, l'arrt attaqu s'est born noncer qu'il n'avait jamais cess d'exercer effectivement ses fonctions techniques, auxquelles il consacrait le meilleur de son temps ; Attendu, cependant, que, selon les constatations de l'arrt, au moment o il a t nomm grant avec les pouvoirs les plus tendus, il dtenait 145 parts sur les 200 parts entre lesquelles tait divis le capital social ;

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Qu'en statuant comme elle l'a fait, alors qu'il rsultait de ces constatations qu' partir du 10 septembre 1971, Cavrois, qui possdait la majorit des parts de la socit et, au surplus, l'administrait seul, avait cess de se trouver, mme dans l'exercice de ses fonctions techniques, dans un tat de subordination caractrisant le contrat de travail et que celui-ci avait pris fin cette date, la Cour d'appel n'a pas lgalement justifi sa dcision ; PAR CES MOTIFS : CASSE et ANNULE Cass. soc., 10 fvrier 2010, n 09-40.383 Attendu, selon l'arrt attaqu (CA Grenoble, 26 novembre 2008, ch. soc.), que la socit Flexim instrumentation, filiale de la socit allemande Flexim industriemesstechnik GmbH (Flexim GmbH), a t cre le 17 juin 2003 par cette socit et M. Bouvier ; que le mme jour, celui-ci, associ minoritaire, en a t dsign grant et a t engag par la socit Flexim instrumentation compter du 1er juillet 2003 en qualit de directeur commercial ; qu'il a t licenci le 27 septembre 2006 ; que la socit Flexim instrumentation a t mise en liquidation judiciaire le 2 mai 2007 ; que M. Bouvier a saisi la juridiction prud'homale pour tre reconnu crancier d'indemnits ; que le liquidateur a soulev une exception d'incomptence au profit de la juridiction commerciale ; Sur le premier moyen : Attendu que le liquidateur fait grief l'arrt de retenir la comptence de la juridiction prud'homale, alors, selon le moyen, que ne peut se prvaloir du cumul de son mandat social avec un contrat de travail, le grant d'une socit galement directeur commercial, dont les fonctions exerces ces deux titres se confondent et sont seulement contrles par l'associ majoritaire de la socit ; qu'en l'espce, la cour d'appel a constat que M. Bouvier, titulaire d'un mandat de grant et d'un contrat de travail de directeur commercial avec la socit Flexim instrumentation - dont il n'tait pas contest qu'il en tait le seul salari et dont l'objet social tait purement commercial exerait, dans les faits, une activit de directeur commercial assurant la reprsentation de la socit Flexim instrumentation , sous le seul contrle et les seules directives de l'associ majoritaire, la socit mre allemande Flexim Gmbh ; qu'en affirmant ensuite que son contrat de travail Mais attendu que la cour d'appel, apprciant les lments de fait et de preuve soumis son examen, a retenu que malgr la dsignation de M. Bouvier comme mandataire social de la socit Flexim instrumentation, son activit tait celle d'un directeur commercial assurant la reprsentation des produits de cette socit, ainsi que l'avait dcid la socit mre allemande, et qu'il a toujours exerc son activit sous la dpendance de cette dernire, qui dcidait notamment des prix ; qu'ayant ainsi fait ressortir que M. Bouvier disposait d'une autonomie limite dans l'exercice d'un mandat social apparent et qu'il se trouvait en ralit plac sous la subordination de la socit Flexim instrumentation, elle a pu en dduire que son contrat de travail n'tait pas fictif ; que le moyen n'est pas fond ; Sur le second moyen :

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Attendu qu'il n'y a pas lieu de statuer sur ce moyen qui ne serait pas de nature permettre l'admission du pourvoi ; Par ces motifs : Rejette. Lectures Mmentos Francis Lefebvre, Socits commerciales, 2009 n 1855 et s. Jurisclasseur Socits Traits, Fasc. 41-50 et 41-80 C. Puigelier , A propos du cumul d'un contrat de travail et d'un mandat social, JCP E, 2009, n1014, F. Collin , Le droit social du dirigeant d'entreprise , Dr. des soc., 2005, tudes n6 et 7. Cass. soc., 7 fev. 1979 Rep. Soc., 1979 p. 474, note J. Hmard Cass. soc., 8 oct. 1980, D., 1981 p. 256 note Y. Reinhard Exercice n 6 : Socit civile et socit commerciale Commentez larrt suivant Cass. com., 26 mai 2010, n 09-66.615 Attendu, selon l'arrt attaqu (CA Nmes, 19 mars 2009, 2e ch. sect. B com.), que, le 1er octobre 2004, les socits Pr Abc Billard et Les Belles Pierres, MM. Hours et Naddeo ont constitu la Sarl Black Clover (la socit Black) ayant pour objet l'exploitation d'un pub ; qu'en dcembre 2004, cette dernire a conclu un bail commercial avec la SCI Roussy (la socit Roussy) portant sur des locaux destins recevoir le pub acquis, le 30 septembre 2004, avec effet rtroactif au 1er novembre 2004, moyennant un loyer mensuel de 3 100 euros HT ; que le preneur devait laisser en fin de bail au bailleur tous travaux d'amnagement, d'amlioration, de modification ou de rparation sans indemnit, sauf rtablir les lieux dans l'tat primitif ses frais exclusifs ; que, ds le 1er octobre 2004, la socit Black a entrepris ses frais des travaux de rnovation complte de l'immeuble concurrence de 358 365 euros, tandis qu'elle accumulait un arrir de loyers de 47 201,56 euros avant que la bailleresse ne mette en oeuvre la clause rsolutoire de plein droit en fvrier 2006 ; que, le 20 septembre 2006, la socit Black a t mise liquidation judiciaire immdiate, M. Roussel tant dsign liquidateur ; que, par jugement du 22 janvier 2008, le liquidateur a t dbout de sa demande d'extension la socit Roussy de la procdure ouverte l'encontre de la socit Black ; Attendu que la socit Roussy fait grief l'arrt d'avoir constat l'existence de flux financiers anormaux entre elle-mme et la socit Black, caractrisant la confusion des patrimoines, prononc l'extension son encontre de la liquidation judiciaire ouverte l'encontre de socit Black, alors, selon le moyen, que l'existence de flux financiers anormaux entre la socit en procdure collective et celle vise par une demande

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d'extension suppose une volont systmatique d'appauvrissement de la premire au profit de la seconde.; que la cour d'appel, en se bornant relever, pour caractriser la confusion de patrimoines entre la SCI Roussy et la Sarl Black clover, que le bailleur a attendu plus d'un an pour mettre en oeuvre la clause rsolutoire raison du dfaut de paiement des loyers et obtenir la rsiliation du bail, ce qui lui a permis de rcuprer la proprit des travaux raliss par le preneur, s'est dtermine par des motifs impropres caractriser l'existence de flux anormaux entre les deux socits dans la mesure o les dlais consentis au locataire s'expliquaient par le dmarrage de l'activit et o les travaux revenaient au bailleur par l'effet d'une clause d'accession usuellement insre dans un bail commercial, et a priv son arrt de base lgale au regard de l'article L 6212 du code de commerce ; Mais attendu qu'ayant relev que la socit Black finanait des travaux excdant largement ses possibilits du moment et mme futures lors de l'exploitation commerciale escompte et que, depuis l'origine, cette socit se trouvait dans une situation de dpendance conomique et juridique totale et anormale vis--vis de la socit Roussy, son bailleur, avec lequel elle n'avait aucun lien capitalistique direct, cette situation tant ncessairement connue par la bailleresse dont le grant, M. Naddo, tait l'un des quatre associs de la socit Black, l'arrt retient que la passivit inhabituelle et rpte de faon systmatique du bailleur, qui a attendu le 6 janvier 2006, soit plus d'un an, pour dlivrer une premire sommation de payer pendant qu'une somme de plus 42 000 euros tait due, retardant la rsiliation du bail sans avoir payer ni indemnit, ni les travaux immobiliers effectus et financs dans son local commercial par la socit Black, caractrisait une collusion manifeste entre les deux socits, le bailleur bnficiant ainsi d'un flux financier anormal, au dtriment des cranciers de la socit mise en liquidation judiciaire, comme cela tait prvisible ds l'origine du contrat de bail commercial excut dans les conditions d'une confusion des patrimoines ; qu'en l'tat de ces constatations et apprciations caractrisant des relations financires anormales entre les deux socits, la cour d'appel a lgalement justifi sa dcision ; que le moyen n'est pas fond ; Par ces motifs : Rejette. Lecture Ch. Cutajar, Le montage socit civile-socit d'exploitation l'preuve de l'extension jurisprudentielle de la procdure collective , Bull. Joly , 1999, p. 1057.

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Thme n4 Les socits par actions


Exercice n 1 : Cumul dun contrat de travail avec les fonctions dadministrateur. Commentez les arrts suivants CA Paris, 29 juin 2001, Feder c/ Socit Ardent lectronique

(...)

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CA Paris, 25 mai 2004, n 03-33262, 18e ch., Ferr c/ St Setics et a. FAITS ET PROCEDURE Mme Ferr a t employe en qualit de responsable administrative par la Socit d'tudes de tlinformatique et communication systmes (SETICS) du 1er avril 1984 au 15 septembre 1987; elle a cr, notamment avec M. Chavanat, la socit Finan-set, dont elle est devenue grante compter du 3 septembre 1987; cette socit est actionnaire de la SETICS.

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Le 13 dcembre 1988, la SETICS a t transforme en socit anonyme et Mme Ferr en a t nomme administrateur, puis, le 30 juin 1994, directeur gnral; paralllement, elle a t nomme administrateur de la socit Finan-set le 21 octobre 1996 et est devenue prsidente du conseil d'administration le 23 octobre 1996. Mme Ferr a dmissionn de ses fonctions d'administrateur et de directeur gnral de la SETICS le 1er septembre 1998, avec effet au 30 septembre 1998; le conseil d'administration et l'assemble gnrale" ordinaire ont pris acte de cette dmission respectivement les 1er septembre et 20 octobre 1998; le 1er octobre 1998, Mme Ferr a t engage par la SETICS en qualit de directeur administrateur et financier; elle a galement occup la fonction d'agent de scurit titulaire. Le 29 juin 1999, Mme Ferr a t nomme administrateur de la socit Finan-set et est devenue prsidente du conseil d'administration le 3 avril 2000; elle a dmissionn de ces fonctions le 3 octobre 2000. La SETICS a t mise en redressement judiciaire le 23 novembre 2000, M. Facques et Mme Penet-Weiller tant dsigns respectivement en qualit d'administrateur judiciaire et de reprsentant des cranciers; le 24 novembre 2000, Mme Ferr a t invite par son employeur se mettre en arrt de travail ou en vacances, son loignement de la socit apparaissant "comme une ncessit". Par lettre du 31 janvier 2001, la SETICS et l'administrateur judiciaire ont licenci Mme Ferr, sous rserve de la ralit de son contrat de travail, pour le motif conomique suivant: suppression de votre poste de travail dans le cadre des mesures rendues ncessaires par les graves et persistantes difficults conomiques rencontres par notre Socit et qui l'ont conduit procder sa dclaration de cessation des paiements (... ) La SETICS a fait l'objet d'un plan de cession au profit de la socit Setec tlcom le 22 mars 2001, M. Facques tant dsign en qualit de commissaire l'excution du plan et Mme Penet-Weiller maintenue dans ses fonctions de reprsentant des cranciers. Mme Ferr a saisi le conseil de prud'hommes de Paris de demandes de rappel de salaire, de treizime mois et d'indemnits au titre de la rupture de son contrat de travail ; elle en a t dboute par jugement du 5 novembre 2002. Mme Ferr a interjet appel. La Cour se rfre aux conclusions des parties, vises par le greffier, du 28 avril 2004. MOTIVATION En vertu de l'article L. 225-18 du Code de commerce, les administrateurs sont nomms par l'assemble gnrale constitutive ou l'assemble gnrale ordinaire et ils peuvent tre rvoqus tout moment par l'assemble gnrale ordinaire; aux termes de l'article 77 du dcret du 23 mars 1967, les fonctions d'un administrateur prennent fin l'issue de la runion de l'assemble gnrale ordinaire des actionnaires ayant statu sur les comptes de l'exercice coul et tenue dans l'anne au cours de laquelle expire le mandat dudit administrateur. Il s'ensuit que la dmission d'un administrateur ne prend effet qu'au jour o l'assemble | gnrale ordinaire en prend acte. En l'espce, l'assemble gnrale ordinaire ayant pris acte de la dmission de Mme Ferr de ses fonctions d'administrateur s'est tenue le 20 octobre 1998, de sorte qu' la

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date de la conclusion du contrat de travail, soit le 1er octobre 1998, Mme Ferr avait encore la qualit d'administrateur, ce qui entrane la nullit de ce contrat en application de l'article 107 de la loi du 24 juillet 1966, repris l'article L. 225 44 du Code de commerce. En tout tat de cause, il ressort des courriers adresss par la Banque Hervet et le Crdit du Nord M. Facques que Mme Ferr avait encore en dcembre 2000 la signature bancaire et qu'elle tait intervenue comme mandataire de la SETICS pour la Banque Hervet et comme son reprsentant permanent pour le Crdit du Nord ; Mme Ferr fait valoir qu'elle tait dpendante du prsident de la SETICS, mais, comme le fait remarquer M. Corini dans son attestation, cette situation existait dj pendant la priode o Mme Ferr occupait la fonction de directeur gnral. En outre, Mme Ferr a consult M. Facques les 24 et 25 octobre 2000 en tant que "reprsentant des administrateurs de la SETICS" au sujet des difficults financires de la socit. Dans ces conditions, il est tabli que Mme Ferr, animatrice de fait de la SETICS, ne se trouvait pas dans un lien de subordination l'gard de celle-ci, de sorte qu'elle ne peut se prvaloir de la qualit de salarie. Le jugement sera donc confirm. Mme Ferr sera dboute de sa demande au titre de l'article 700 du nouveau Code de procdure civile. Par ces motifs : la Cour confirme le jugement dfr. Lecture : Cass. soc. 21 fevrier 2006 : RJDA oct. 2006, N 1044 Exercice n 2 : Droit de communication des administrateurs Commentez les documents suivants Document n1 : Cass. com., 8 octobre 2002, n 1558 F-D, Tassel c/ Nordatec Attendu, selon l'arrt attaqu, que Mme Le Bras, pouse Tassel, qui tait administrateur et associe des socits Nordatec et Chaussures Marco dont son poux tait le prsident, a t rvoque de ses fonctions d'administrateur aux termes de dcisions prises par les assembles gnrales ordinaires du 22 juin 1995 qui ont fait suite aux conseils d'administration de ces socits tenus le 29 mai 1995 ; que Mme Tassel a assign ces deux socits en annulation de ces dlibrations soutenant qu'elle avait t dans l'impossibilit d'exercer son droit information et avait t rvoque de ses fonctions abusivement par une assemble gnrale convoque irrgulirement ; () Mais sur le premier moyen : Vu l'article 98, 113 et 244 de la loi n 66-537 du 24 juillet 1966 ;

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Attendu que Mme Tassel a introduit, en sa qualit d'administrateur des socits Nordatec et Chaussures Marco, une demande tendant l'annulation des dlibrations des conseils d'administration de ces deux socits du 29 mai 1995 aux motifs qu'elle n'avait pas t en mesure de remplir sa mission d'administrateur n'ayant pas eu pralablement aux dlibrations, communication par le prsident du conseil d'administration des documents et lments ncessaires l'approbation des comptes de l'exercice 1994 ; Attendu que pour rejeter cette demande, la cour d'appel a nonc qu'il est admis que le prsident du conseil d'administration doit fournir "en conseil" toutes les informations ncessaires une dlibration claire de ses membres sur les questions dbattues en sance et que les lments comptables relatifs l'exercice 1994 avaient t communiqus aux administrateurs prsents ; que, rgulirement convoque, Mme Tassel avait refus de se rendre la runion du conseil et qu'elle n'a pas valablement adress, pralablement cette runion, de demande de communication de documents au prsident du conseil d'administration ; Attendu qu'en statuant par de tels motifs, impropres dterminer si Mme Tassel avait, l'initiative du prsident du conseil d'administration, reu l'information pralable laquelle elle a droit, soit par un envoi, soit par une mise a disposition, la cour d'appel a viol les textes susviss ; Par ces motifs : Casse et annule, mais seulement en ce qu'il a rejet les demandes de Mme Tassel tendant l'annulation des dlibrations des conseils d'administration des socits Nordatec et Chaussures Marco du 29 mai 1995, l'arrt rendu le 26 novembre 1998, entre les parties, par la cour d'appel de Rouen ; remet, en consquence, quant ce, la cause et les parties dans l'tat o elles se trouvaient avant ledit arrt et, pour tre fait droit, les renvoie devant la cour d'appel de Rennes. Document n2 : ancien article L. 225-35 al. 3 du Code de commerce : Chaque administrateur reoit toutes les informations ncessaires laccomplissement de sa mission et peut se faire communiquer tous les documents quil estime utiles. Document n3 : CA Paris, 3e ch. A, 30 aot 2005, n04/01208

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Document n4 : Cass. com., 2 juillet 1985, n83-16.887. Sur le moyen unique, pris en sa premire branche, Vu les articles 98 et 113 de la loi du 24 juillet 1966 ; Attendu qu'il rsulte de ces textes que le conseil d'administration est appel agir au nom de la socit, qu'il s'ensuit que le prsident de ce conseil doit mettre les administrateurs en mesure de remplir leur mission en toute connaissance de cause ; Attendu que, selon l'arrt attaqu, Mme Genevive Cointreau, MM. Andr et Jean-Pierre Cointreau, la socit civile Rmy-Martin Trocadro Bellevue (les consorts Cointreau) actionnaires de la socit Rmy-Martin (la socit), Mme Genevive Cointreau, seule, tant administrateur ont introduit une demande tendant l'annulation de la dlibration du conseil d'administration de la socit du 23 mars 1982, Mme Genevive Cointreau faisant valoir qu'elle n'avait pas t mise mme d'exercer son mandat d'administrateur dans des conditions d'information suffisantes ; Attendu que pour rejeter cette demande, la Cour d'appel a dclar : qu'aucune disposition lgale n'impose au prsident du conseil d'administration de joindre la convocation qu'il adresse aux membres de celui-ci, son projet de rapport ou des documents conomiques et financiers, se rapportant l'ordre du jour ; Attendu qu'en se dterminant ainsi, sans rechercher si Mme Genevive Cointreau avait reu au pralable et dans un dlai suffisant l'information laquelle elle avait droit, la Cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur la seconde branche du moyen, Casse et annule en son entier, l'arrt rendu le 19 septembre 1983 entre les parties par la Cour d'appel de Bordeaux ; Remet, en consquence, la cause et les parties dans l'tat ou elles se trouvaient avant ledit arrt et, pour tre fait droit, les renvoie devant la Cour d'appel de Paris, ce dsigne par dlibration spciale prise en la chambre du conseil. Lecture : A. Lienhard, Loi de scurit financire : quoi de neuf pour les socits ? , D., 2003, p.1996. Exercice n 3 : Rvocation dun directeur gnral Commentez les arrts suivants : CA Paris, 20 mai 2010, n 09-13840, ch. 5-9, SA Avenir Entreprise Investissement c/ Venon (Extraits) Considrant que les socits Avenir Entreprise Investissement (dite ci-aprs AEI) et Avenir EntrepriseS (dite ci-aprs AE) demandent la Cour de confirmer le jugement

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dfr en ce quil a jug que les rvocations de M. Venon taient intervenues dans des conditions formelles rgulires mais de linfirmer en ce quil a considr quelles avaient t prononces sans juste motif et de rejeter lensemble des prtentions formules par M. Venon ; quelles font galement valoir que M. Venon ne justifie daucun prjudice ; Considrant que M. Venon, intim et appelant titre incident, demande la Cour dinfirmer le jugement en ce quil a dit que ses rvocations avaient t prononces dans des conditions formelles rgulires et de le confirmer sur le caractre abusif des dcisions prises ; quil sollicite la condamnation des appelantes lui verser 500.000 euros de dommages et intrts, son prjudice tant caractris par la perte dun mcanisme dintressement la performance de lentreprise, sous forme dun droit la souscription doptions sur des lignes de portefeuille, et de la facult den tirer une rmunration complmentaire en fonction de la performance, en cas de liquidation bnficiaire ; Considrant quil rsulte des dispositions de larticle L.225-55 du Code de commerce applicables aux socits anonymes que Le directeur gnral est rvocable tout moment par le conseil dadministration. (). Si la rvocation est dcide sans juste motif, elle peut donner lieu dommages et intrts () ; a) Sur la rvocation de M. Venon de ses fonctions de directeur gnral de la socit AE Considrant que, le 5 avril 2007, le conseil dadministration de la socit AEG (devenue AE) a notamment dlibr sur la proposition de rvocation du directeur gnral de son mandat ; quil y est mentionn que les actionnaires ont dcid de donner de nouvelles orientations Avenir EntrepriseS GESTION et de renforcer leurs investissements dans le cadre de France Investissement. En consquence, une nouvelle gouvernance simpose ainsi que de nouvelles modalits dorganisation interne la lumire notamment des consquences des conclusions de laudit qui, sans remettre en cause les performances de la socit, ont rvl diffrentes approximations juridiques entre Avenir EntrepriseS et certaines structures ; que la rvocation a ainsi t dcide, M. Venon manifestant alors sa reconnaissance envers les actionnaires et prsidents successifs et adressant certains remerciements ; quil est ainsi tabli que ces dcisions qui correspondent aux prconisations du rapport daudit ont t prises dans lintrt de la socit et, en consquence, pour juste motif, la Cour nayant pas se substituer aux organes sociaux pour se prononcer sur leur bien fond ; que le jugement dfr doit ds lors tre infirm en ce quil a dit que la rvocation avait t prononce sans juste motif ; quil doit, par contre, tre confirm en ce quil a dit que la rvocation tait intervenue dans des conditions formelles rgulires ; quen effet, M. Venon qui a t destinataire du rapport daudit le 6 fvrier 2007, a prsent ses rponses, et a ensuite t avis le 27 mars 2007 de lordre du jour du conseil dadministration du 5 avril 2007 lors duquel il a tenu les propos ci-dessus rapports ; que lintress, contrairement ce quil soutient, a ainsi bnfici dune procdure contradictoire ; b) Sur la rvocation de M. Venon de ses fonctions de directeur gnral de la socit AEI Considrant que, le 5 avril 2007, le conseil dadministration de la socit AEI a notamment dlibr sur la proposition de rvocation du directeur gnral de son mandat et nomination de son remplacant ; quil y est mentionn que laudit demand par les actionnaires au cours du prcdent conseil dadministration na pas not

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dlments ngatifs ou dfavorables lgard de la gestion de la socit par son directeur gnral ; que les actionnaires ont nanmoins dcid de changer les orientations dAvenir EntrepriseS dans le cadre de France investissement notamment et quen consquence une nouvelle gouvernance simpose ; que le conseil a alors dcid, la majorit, de mettre fin au mandat de M. Venon ; que, M. Venon, ainsi que lors du conseil dAEG (devenue AE), a manifest oralement sa reconnaissance aux actionnaires et prsidents successifs ; que, pour des motifs identiques ceux retenus pour la socit AE, la Cour estime que cette rvocation, dcide dans lintrt social, a pu intervenir en labsence de tout comportement fautif imputable au dirigeant ; que M.Venon est donc infond prtendre que cette rvocation serait intervenue sans juste motif ; quil a dautre part bnfici de la mme procdure contradictoire que lors de sa rvocation dAE ; que le jugement dfr doit galement tre infirm en ce quil a dit que la rvocation de lintress tait intervenue sans juste motif et confirm sur la rgularit des conditions de forme ayant prsid cette dcision ; Par ces motifs : Confirme partiellement (T. com. Paris, 25 mai 2009, 16e ch.). CA Paris, 9 mars 2010, n 08-23637, ch. 5-8, Charbonnier c/ SA Val d'Yonne habitat (Extraits) La SA d'Habitations loyer modr Auxerroise et Tonnerroise (SAAT), aujourd'hui dnomme Val d'Yonne Habitat, a pour objet, notamment, la location, la construction, l'acquisition, la rparation et la gestion d'habitations collectives ou individuelles et, en complment de son activit locative, l'acquisition ou l'amlioration de logements en vue de leur vente des personnes physiques ayant des ressources modestes. Depuis 2005, le prsident de son conseil d'administration est M. Jacques Hojlo. M. Rgis Charbonnier, nomm en qualit de directeur gnral en 1984, a t rvoqu de ces fonctions par dcision du conseil d'administration en date du 28 octobre 2005. Estimant cette rvocation abusive, M. Charbonnier a, par acte du 9 janvier 2006, assign la SA Val d'Yonne Habitat devant le tribunal de commerce d'Auxerre pour obtenir le paiement de dommages et intrts. Par jugement rput contradictoire du 20 octobre 2008, le tribunal de commerce d'Auxerre a dbout M. Charbonnier de toutes ses demandes, dbout la SA Val d'Yonne Habitat de sa demande reconventionnelle et condamn M. Charbonnier au paiement de la somme de 1 500 euros en application des dispositions de l'article 700 du code de procdure civile. Par dclaration du 16 dcembre 2008, M. Charbonnier a interjet appel de cette dcision. Dans ses dernires critures signifies le 5 octobre 2009, il demande la cour d'infirmer le jugement entrepris, de dbouter la SA Val d'Yonne Habitat de ses demandes, de condamner celle-ci lui payer la somme de 50 000 euros titre de dommages et intrts en rparation du prjudice moral qu'il a subi raison de la brutalit de sa rvocation et du discrdit qu'elle a jet sur lui, et la somme de 2 000 euros en application de l'article 700 du code de procdure civile.

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Dans ses dernires conclusions signifies le 24 janvier 2010, la SA Val d'Yonne Habitat demande la cour de confirmer le jugement dont appel en ce qu'il a dbout M. Charbonnier de ses demandes, de l'infirmer pour le surplus et de condamner l'appelant lui payer la somme de 24 972,96 euros au titre des dtournements commis son prjudice dont elle lui impute la responsabilit, et celle de 4 000 euros en vertu de l'article 700 du code de procdure civile. Sur ce Considrant qu'aux termes de l'article L 225-55 du code de commerce, le directeur gnral d'une socit anonyme est rvocable tout moment par le conseil d'administration et, si la rvocation est dcide sans juste motif, elle peut donner lieu dommages et intrts ; Considrant que M. Charbonnier soutient que sa rvocation prononce brutalement, sans respect du principe du contradictoire, dans des conditions portant atteinte sa rputation et son honorabilit et sans juste motif, est abusive ; Considrant que l'appelant fonde sa demande, exclusivement, sur les dispositions de l'article prcit ; que son argument tenant l'atteinte porte sa rputation et son honorabilit se rattache aux conditions dans lesquelles la socit Val d'Yonne Habitat a exerc son droit de rvocation et ne saurait voquer une infraction la loi sur la presse du 25 juillet 1881, comme le prtend la socit Val d'Yonne Habitat ; Considrant que si la rvocation est libre, elle ne doit pas tre dcide sans juste motif ; Considrant que la socit Val d'Yonne Habitat invoque, la charge de M. Charbonnier, une carence dans l'organisation de la socit et, plus particulirement dans la mise en place de contrles internes, qui serait, selon elle, l'origine de la non dcouverte, durant prs de deux ans, des dtournements, d'un montant de 24 972,96 euros, commis par un salari ; Considrant qu'un audit ralis la demande du prsident de la socit Val d'Yonne Habitat par la Fdration des entreprises sociale pour l'habitat a rvl des anomalies dans la rgularisation des charges locatives 2004, l'absence de 'rconciliation' entre le quittancement mensuel et les comptes locataires, des anomalies de la gestion automatique des dpts de garanties, l'absence de procdure fiable de vrification des impays et un retard de comptabilisation des factures et a conclu des carences des contrles internes ; que le commissaire aux comptes voque, dans une lettre du 21 novembre 2005, le non-respect des principes comptables et un manque de supervision ; que la Mission interministrielle d'inspection du logement social a conclu aussi, dans un rapport tabli au mois de mars 2006, une dficience du management et du contrle interne ; Considrant que la dficience ainsi releve par ces diffrentes instances dans l'organisation de la socit, mission qui incombe statutairement, dans une socit anonyme, au directeur gnral, constituait un juste motif de rvocation de M. Charbonnier ; Considrant qu'il n'est en revanche pas tabli que cette carence puisse avoir permis ou retard la dcouverte des dtournements commis en 2004 et 2005 par le salari, qui falsifiait les mentions de bnficiaire des chques remis par les locataires la socit Val d'Yonne Habitat pour y indiquer son nom ou celui de membres de sa famille ; que

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des termes d'une lettre du commissaire aux comptes en date du 13 juin 2007, il ressort que la comparaison entre les encaissements saisis dans le logiciel de gestion locative et les encaissements bancaires dans le logiciel de comptabilit, opration la porte de la comptable, a suffi mettre les dtournements en vidence ; que la cour observe que M. Charbonnier n'a jamais t mis en cause dans la procdure pnale suivie contre l'auteur des dtournements ; que la note confidentielle adresse le 16 aot 2004 par Mme Larrive M. Charbonnier, laquelle il est reproch celui-ci de ne pas avoir ragi, n'met pas le moindre soupon de falsification l'gard de M. Marchand, mais dnonce le non enregistrement par l'intress d'un courrier recommand et la perte de quatre dossiers de demande de logement ; Considrant qu'aucun lien de causalit ne peut, dans ces conditions, tre considr comme tabli entre l'insuffisance d'organisation impute M. Charbonnier et la ralisation et les conditions de dcouverte des dtournements ; que la SA Val d'Yonne Habitat doit, par suite, tre dboute de sa demande reconventionnelle en paiement de la somme de 24 972,96 euros ; Considrant que si le directeur gnral est rvocable tout moment, il doit avoir t mis en mesure de prsenter ses observations avant que le conseil d'administration ne se prononce sur sa rvocation ; Considrant que s'il est tabli que M. Charbonnier a t inform oralement, le 27 octobre 2005, par M. Hojlo, prsident de la socit Val d'Yonne Habitat, de la mesure de rvocation envisage son endroit, il n'est pas dmontr que l'intress ait t avis des motifs pouvant justifier cette mesure ; que des termes du courrier adress, le 28 octobre 2005 par M. Charbonnier M. Hojlo, il ressort que celui-ci a exig que l'appelant ne se prsente pas la sance du conseil d'administration appele statuer sur son sort le jour mme ; que cette dfense de comparatre, que ne justifiait aucune disposition lgale et aucune circonstance de fait, n'a pas permis M. Charbonnier de se voir notifier les motifs de la mesure envisage son encontre ni de prsenter ses observations au conseil d'administration ; que le fait qu'il se soit abstenu de faire parvenir au conseil contestation et observations crites ne saurait pallier l'atteinte au principe de la contradiction et aux droits de la dfense rsultant de l'absence de notification des motifs de rvocation et de l'interdiction lui faite de comparatre devant l'organe charg de statuer sur son sort ; Considrant que des pices verses aux dbats, il ressort, en outre, que la SA Val d'Yonne Habitat a notifi M. Charbonnier la dcision du conseil d'administration prononant sa rvocation, le 31 octobre 2005, soit le lendemain de la parution, dans la presse, d'un article annonant cette rvocation ; que le quotidien L'Yonne Rpublicaine a publi, dans son numro dat des 29 et 30 octobre 2005, sous le titre : "Le directeur est rvoqu", un article annonant la rvocation de M. Charbonnier, dans lequel sont reproduits, entre des guillemets, les propos de M. Hojlo, prsident de l'intime, selon lesquels, M. Charbonnier a t rvoqu "pour une dure indtermine en attendant les rsultats des enqutes judiciaire et interne et afin de permettre que celles-ci se droulent dans la srnit" et "les dysfonctionnements (observs dans la socit) mettaient en cause la responsabilit du directeur et de la chef comptable" ;

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Considrant que la rvlation en ces termes, la presse, de la rvocation de M. Charbonnier, avant que l'intress ait t lui-mme inform de cette mesure, traduit, de la part de la SA Val d'Yonne Habitat, un manque certain de loyaut et de considration pour la rputation d'un collaborateur en fonction, en son sein, depuis 20 ans ; que ces faits et le non-respect du principe de la contradiction et des droits de la dfense cidessus voqu caractrisent, de la part de l'intime, un abus dans l'exercice de son droit de rvocation ; que la cour dispose des lments lui permettant de fixer la somme de 30 000 euros le montant de l'indemnit rparatrice du prjudice moral subi par M. Charbonnier ; Considrant qu'il convient d'infirmer le jugement entrepris, sauf en ce qu'il a dbout la SA Val d'Yonne Habitat de sa demande reconventionnelle et, statuant nouveau sur le surplus, de condamner l'intresse payer M. Charbonnier la somme de 30 000 euros titre de dommages et intrts : Considrant que la SA Val d'Yonne Habitat, qui succombe, doit tre dboute de sa demande fonde sur les dispositions de l'article 700 du code de procdure civile ; Considrant que l'quit commande, en revanche, d'allouer l'appelant la somme de 2 000 euros sur le fondement de ce texte : Par ces motifs : Infirme le jugement dfr, sauf en ce qu'il a dbout la SA Val d'Yonne Habitat de sa demande reconventionnelle : Statuant nouveau sur le surplus, Condamne la SA Val d'Yonne Habitat payer M. Charbonnier la somme de 30 000 euros titre de dommages et intrts et celle de 2 000 euros en application des dispositions de l'article 700 du code de procdure civile ; Rejette toute autre demande ; Condamne la SA Val d'Yonne Habitat aux dpens de premire instance et d'appel et dit que ces derniers pourront tre recouvrs conformment aux dispositions de l'article 699 du code de procdure civile. Exercice n 4 : Dcision de transformation en SAS Commentez les arrts suivants CA Versailles, 27 janvier 2005, n03/04697 (extraits). Monsieur Pierre Marie Z... a cr en dcembre 1985 la socit COFRADIM laquelle a dvelopp des filiales spcialises dans le domaine de la promotion immobilire. Monsieur Manuel X... a rejoint cet ensemble, dans un premier temps en qualit de salari, puis de mandataire social. Lui-mme et les membres de sa famille ont pu acqurir, dans le capital de COFRADIM, une participation significative mais infrieure la minorit de blocage. Dans le courant des annes 1995, 1996, des dissensions sont apparues entre ces deux personnes aboutissant la rvocation de monsieur X... de tous ses mandats d'administrateur. Sur une demande en rfr de ce dernier, le prsident du tribunal de commerce de Nanterre dsignait matre CHAVINIER en qualit de mandataire ad hoc du groupe COFRADIM pour enquter sur sa situation juridique, comptable et financire. Ce mandataire de justice n'a pu mener bien sa mission et n'a

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pas dress de rapport. La socit COFRADIM a procd, partir de la fin 1989, la construction d'un immeuble sur des terrains situs 46/48 avenue du Gnral Leclerc Boulogne-Billancourt (Hauts de Seine) appartenant la SCI CALEGI (socit civile faisant partie du groupe COFRADIM) qui lui avait consenti un bail construction. En 1996, suite au dpart de certains locataires et la rvision la baisse COFRADIM SA n'a plus aucune activit directe ou indirecte. Ils relvent nanmoins des dpenses trs importantes de frais de congrs, de sminaires, de personnel intrimaire, de dplacements, de cadeaux aux clients, de cotisations dirigeants et de rception pour une socit sans activit, qu'ils considrent constitutifs d'abus de biens sociaux concurrence des sommes de 25.259,74 euros pour l'exercice clos au 30 septembre 1998, de 30.417,75 euros pour l'exercice suivant et de 20.426,92 euros pour l'exercice du 1er octobre 2000 au 31 mars 2001. Ils rclament en consquence la condamnation in solidum de monsieur et madame Z... payer titre principal la socit COFRADIM SA en cas de nullit de la fusion et subsidiairement la socit COFRADIM RESIDENCES en l'absence de nullit lesdites sommes. Se prvalant des dispositions de l'article 18447 du code civil, ils demandent que soit prononce la dissolution de la socit COFRADIM SA et que soit dsign un liquidateur en raison des justes motifs que constituent les abus de biens, de pouvoir et de majorit commis par monsieur Z..., ainsi que de la ralisation de l'objet social. Subsidiairement, sur le fondement de l'article 1382 du code civil, invoquant l'abus de majorit correspondant la non-distribution de dividendes, ils rclament la condamnation de monsieur Z... payer monsieur X... la somme de 300.000 euros en rparation du prjudice en rsultant. Ils sollicitent 15.000 euros pour leurs frais irrptibles. Ils prcisent enfin que, par assemble du 28 novembre 2003, la SAS COFRADIM RESIDENCE a modifi sa dnomination sociale en COFRADIM. La socit par actions simplifie COFRADIM RESIDENCES dsormais dnomme COFRADIM, monsieur Pierre Marie Z... et madame Maria Angela CARDOSO E A... son pouse, rpliquent ensemble en rappelant le climat conflictuel existant entre messieurs Z... et X... et les procdures que ce dernier a engages. Ils procdent un long expos de loyers, les chanciers des emprunts bancaires souscrits par la SCI CALEGI ont d tre rengocis et la socit COFRADIM commena enregistrer des pertes de nature mettre en pril la prennit de l'entreprise. C'est dans ces circonstances qu'il a t ralis une opration de restructuration juridique et financire constitue d'une double augmentation du capital social de la SCI CALEGI qui a opt pour le rgime de l'impt sur les socits puis de la fusion-absorption au sein de l'entit unique COFRADIM des socits CALEGI et COFRADIM DEVELOPPEMENT. En 1999, profitant de l'amlioration de la conjoncture du march immobilier, la socit COFRADIM a vendu l'ensemble immobilier de Boulogne-Billancourt pour un prix de 44.406.324 francs (6.769.700,45 euros). Disposant d'une trsorerie importante, la socit COFRADIM consentait la socit COFRADIM RESIDENCES diverses avances financires, autorises pour un montant cumul de 4.200.000 francs (640.285,87 euros). Le 31 mars 2000, son objet social tait modifi et largi la ralisation de nouvelles oprations immobilires. Par assemble en date du 10 octobre 2001, la socit par actions simplifie COFRADIM RESIDENCES a absorb, par voie de fusion, la socit COFRADIM. C'est dans ces circonstances que le groupe

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d'actionnaires constitu de monsieur Manuel X..., de madame Catherine Y... son pouse, de mesdemoiselles Astrid et Emmanuelle X..., de monsieur Edouard X... et de la socit RESIDIA ILE DE FRANCE, ci-aprs dnomms "le groupe X...", ont assign d'une part la socit COFRADIM seule et d'autre part cette mme socit, la SAS COFRADIM RESIDENCES, monsieur Pierre Z... et madame Maria CARDOSO E A... son pouse, devant le tribunal de commerce de Nanterre aux termes de deux actes distincts. Par un jugement rendu le 18 mars 2003, cette juridiction a procd la jonction des deux affaires sparment enrles. [] Subsidiairement et sur le fond, ils affirment la rgularit formelle de l'opration de fusionabsorption en relevant que seule la transformation en socit par actions simplifie requiert l'unanimit et en observant qu'il n'existe aucun texte analogue dans le cas d'une absorption. Ils se prvalent en outre de l'article L.235-1 du code de commerce pour faire valoir que la nullit d'une socit ne peut rsulter que d'une disposition expresse de la loi. [] Elle a rejet la demande d'annulation totale de l'assemble de fusion-absorption du 10 octobre 2001 en considrant qu'il ne s'agissait pas d'une "transformation" en SAS et que l'unanimit prvue par l'article L.227-3 du code de commerce n'tait pas en l'espce applicable. Elle a observ en revanche que les nouveaux statuts stipulaient des clauses d'agrment aux cessions qui constituaient des aggravations de l'engagement des actionnaires et que l'adoption de ces clauses exigeait l'unanimit. Estimant que l'annulation de la fusion tait irraliste puisqu'il serait impossible de remettre les choses en l'tat au 10 octobre 2001, elle a prononc la nullit des deux clauses statutaires de la SAS COFRADIM RESIDENCES relatives l'agrment des cessions d'actions. [] Monsieur Manuel X..., madame Catherine Y... son pouse, mesdemoiselles Astrid et Emmanuelle X..., monsieur Edouard X... et la socit RESIDIA ILE DE FRANCE, qui ont interjet appel de cette dcision, soutiennent que COFRADIM RESIDENCES ne contiennent aucune des clauses vises par l'article L.227-19 du code de commerce, que les actionnaires de la socit COFRADIM SA n'ont pas vu leurs engagements financiers augmenter et que la clause d'agrment des cessions d'actions existait dj dans les statuts de la socit COFRADIM RESIDENCES. Ils prcisent que ces clauses d'agrment ont t supprimes par dlibration des actionnaires du 28 novembre 2003 ce qui a fait disparatre l'objet mme du grief formul par le groupe X... pour prtendre la nullit de la fusion.

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[] Ils expliquent que la fusion du 10 octobre 2001, adopte la majorit des deux tiers, aurait d l'tre l'unanimit puisque la socit COFRADIM RESIDENCES est une SAS. [] Rappelant que la transformation d'une socit anonyme en SAS requiert l'unanimit en application de l'article 227-3 du code de commerce, faisant observer qu'une fusionabsorption revient passer d'une forme classique une SAS sans que les associs y aient consenti, et se prvalant de l'analyse de la doctrine, ils soutiennent que la fusion, faute d'avoir t vote l'unanimit, est nulle. MOTIFS DE LA DECISION Considrant que, pour prserver une bonne comprhension de la motivation, la SAS COFRADIM sera dsigne sous son ancienne dnomination sociale COFRADIM RESIDENCES [] DE NULLITE DE LA FUSION NON APPROUVEE A L'UNANIMITE Considrant que les actionnaires du groupe X... soutiennent que l'absorption d'une socit anonyme par une socit par actions simplifie doit rpondre la rgle du vote unanime des actionnaires de la socit absorbe en se fondant sur les dispositions de l'article L.227-3 du code de commerce, lequel dicte que "la dcision de transformation en socit par actions simplifie est prise l'unanimit des associs" ; Mais considrant qu'une absorption n'emporte pas transformation de la socit absorbe qui se trouve, au contraire, dissoute ds la dcision de fusion ; Considrant que la simple constatation qu'une telle opration revient faire passer les actionnaires d'une socit anonyme de type classique une socit par actions simplifie sans leur consentement n'est pas de nature rendre applicable les dispositions de l'article L.227-3 du code de commerce qui ne visent que la transformation et rendre exigible, sur le fondement de ce texte, un vote unanime, ajoutant par l au pacte social de l'absorbe une condition supplmentaire que ne prvoit pas le texte auquel les appelants se rfrent ; Qu'il suit de l qu'une opration de fusion ne peut encourir la nullit en application de l'article L.227-3 du code de commerce ; Considrant que les actionnaires du groupe X... se fondent aussi sur les dispositions de l'article L.236-5 du code de commerce pour soutenir que la fusion est nulle ; Considrant que l'article L.236-2 dudit code dicte que les oprations de fusion peuvent tre ralises entre des socits de forme diffrente et qu'elles sont dcides, par chacune des socits intresses, dans les conditions requises pour la modification de

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leurs statuts ; que l'article L.236-5 du mme code y apporte cependant une restriction puisqu'il prvoit que "si l'opration a pour effet d'augmenter les engagements d'associs ou d'actionnaires" d'une socit en cause, elle ne peut tre dcide qu' l'unanimit desdits associs ou actionnaires ; Considrant que la socit COFRADIM RESIDENCES oppose l'article L 235-1 alina 1 du code de commerce dictant que la nullit d'un acte modifiant les statuts ne peut rsulter que d'une disposition expresse des rgles applicables aux socits ou des lois qui rgissent la nullit des contrats ; qu'elle affirme qu'aucune disposition expresse n'existe pour frapper de nullit les dlibrations de l'assemble ayant dcid la fusion ; Mais considrant que l'article L.235-8 du code de commerce indique que la nullit d'une opration de fusion ne peut rsulter que de la nullit de la dlibration de l'assemble qui a dcid l'opration ; Considrant que l'article L.225-121 dudit code mentionne expressment que sont nulles les dlibrations prises par les assembles en violation, notamment, de l'article L.22596, lequel stipule que l'assemble gnrale extraordinaire est seule habilite modifier les statuts mais qu'elle ne peut toutefois augmenter les engagements des actionnaires ; Qu'il suit de l qu'encourt la nullit la dlibration de l'assemble gnrale extraordinaire de la socit COFRADIM SA en date du 10 octobre 2001, et par suite la totalit de l'opration de fusion, s'il est tabli que cette dcision avait pour rsultat d'augmenter les engagements des actionnaires ds lors que le vote n'a pas t recueilli l'unanimit ; CA Versailles, 24 fvrier 2005, n 03-7294, 12e ch., SAS Cril Technology c/ Boudineau (extrait) Considrant que l'article L 227-3 du code de commerce dicte que "la dcision de transformation en socit par actions simplifie est prise l'unanimit des associs" ; Considrant que les dictionnaires d'usage courant de la langue franaise dfinissent l'unanimit comme "l'accord complet des opinions, des suffrages", la "conformit de sentiments, d'opinions, des suffrages" ou "d'intention entre tous les membres d'un groupe" ; Considrant que doit ds lors, en l'espce, tre dfini le groupe auquel doit s'appliquer la rgle de la ncessit de l'opinion unanime ; Considrant que l'article 1832 du code civil dicte, dans ses alinas 1 et 3 que "la socit est institue par deux personnes qui conviennent par un contrat d'affecter une entreprise commune des biens ou leur industrie en vue de partager le bnfice ou de profiter de l'conomie qui pourra en rsulter" et que "les associs s'engagent contribuer aux pertes" ; Considrant que l'article 1834 du code civil rend applicables toutes les socits, s'il n'en est autrement dispos par la loi, les dispositions du chapitre et notamment de l'article 1836 qui dicte que "les statuts ne peuvent tre modifis, dfaut de clause contraire, que par l'accord unanime des associs" et prcise que "en aucun cas, les engagements d'un associ ne peuvent tre augments sans le consentement de celuici" ;

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Considrant qu'il s'infre de ces dispositions que par "les associs", il convient d'entendre le groupe constitu de toutes les personnes physiques ou morales, parties prenantes au contrat de socit et que l'accord unanime des associs se lit, en matire d'engagements nouveaux ou augments, comme le consentement de chacune de ces personnes tenues par le pacte social ; Considrant que la socit Cril Technology rappelle les dispositions de l'article L 225-96 du code de commerce qui institue le principe de la ncessit d'un quorum du tiers des actions ayant droit de vote pour qu'une assemble gnrale extraordinaire puisse valablement dlibrer ; que, relevant qu'il n'existe aucune drogation lgale ce principe, elle en dduit que les dispositions de l'article L 227-3 du code de commerce ne peuvent tre interprtes comme imposant la runion de l'unanimit des actions ayant droit de vote et en infre que la dcision de transformation aurait t valablement prise par l'assemble qui runissait le quorum requis et qui a statu l'unanimit des actionnaires prsents ou reprsents ; Mais considrant que, comme le relve bon droit monsieur Boudineau, les dispositions du code de commerce consacres aux socits commerciales ne confondent par "unanimit" et "majorit requise" ; que lorsque la loi fait mention du terme "majorit" elle assortit toujours cette indication des prcisions en permettant le calcul ce qu'elle ne fait pas lorsqu'elle impose l'unanimit ; Considrant que l'exigence lgale de l'unanimit pour certaines dcisions que la loi prcise, constitue donc une drogation explicite aux rgles gnrales de validit des assembles extraordinaires ; qu'elle n'a aucunement pour effet de contredire ou de modifier la rgle du quorum des deux tiers, laquelle n'est applicable, prcisment, qu'aux assembles gnrales extraordinaires o la loi n'exige pas l'unanimit ; Considrant que l'unanimit est requise par les textes dans tous les cas o la dcision emporte, pour les actionnaires, une augmentation de leurs engagements, qui sont, par principe dans le cadre de l'application du pacte social d'une socit anonyme, limits leurs apports ; Considrant au demeurant que l'article L 225-96 du code de commerce, dont se prvaut la socit Cril Technology, dicte que l'assemble gnrale extraordinaire ne peut augmenter ces engagements ; Que l'unanimit vise l'article L 227-3 du code de commerce s'entend donc ncessairement de la totalit des associs lis par le pacte social et pas seulement de ceux des actionnaires prsents ou reprsents l'assemble ; Considrant que la loi accorde aux associs de la socit par actions simplifie la facult d'adopter les statuts auxquels ne sont pas applicables les dispositions des articles L 225-17 L 225-126 du code de commerce relatifs l'administration et certaines dispositions concernant les assembles d'actionnaires ; Considrant que les articles L 227-13, L 227-14, L 227-17 du code de commerce autorisent les SAS prvoir dans leurs statuts des clauses d'inalinabilit ou d'agrment cession des actions et d'exclusion d'un associ, de nature restreindre considrablement les droits des associs ; Considrant que l'article L 227-19 du code de commerce dicte que de telles dispositions ne peuvent tre adoptes ou modifies qu' l'unanimit des associs ;

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Considrant que la lecture errone que fait la socit Cril Technology de l'article L 227-3 de ce code permettrait ainsi de dcider, en l'absence d'un actionnaire minoritaire une assemble, dans un premier temps la transformation de la socit anonyme de type classique en SAS et, dans une deuxime rsolution, prise aussi hors la prsence de l'intress, l'introduction dans les statuts d'une clause de nature permettre son exclusion ; Considrant enfin qu'au cas de l'espce, la collectivit des associs de la socit transforme se composait de la socit Cril Technology titulaire de 16.494 actions et voix et de monsieur Boudineau propritaire de 6 actions ; que l'unanimit d'un tel groupe s'entend ncessairement, en tant que conformit d'opinion, d'intention, d'accord, de consensus et d'opinion, de l'expression de l'avis de chacun des deux membres qui le constituent ; que soutenir que la socit Cril Technology pouvait reprsenter seule l'unanimit des associs et imposer monsieur Boudineau la transformation en SAS revient dnaturer les termes et l'esprit de l'article L 227-3 du code de commerce ; Que doit en consquence recevoir confirmation le jugement (T. Com. Nanterre, 11 septembre 2003, 6e ch.) qui a prononc la nullit des dlibrations de l'assemble gnrale extraordinaire de la socit Cril Ingnierie du 28 dcembre 2001 ; Considrant que les premiers juges ont, bon droit, condamn la socit Cril Ingnierie aujourd'hui dnomme Cril Technology effectuer les formalits lgales de publicit et de modification au greffe du tribunal de commerce dans un dlai de 90 jours sous astreinte ; Considrant en effet que la transformation en SAS a t porte la connaissance des tiers ; que la nullit confirme par le prsent arrt doit donc faire l'objet des mesures de publicit ncessaires pour replacer la socit dans la situation o elle se trouvait avant la transformation ; Que la dcision des premiers juges doit donc recevoir confirmation sauf porter, pour lui attribuer une efficacit, la somme de 100 euros le montant de l'astreinte quotidienne ; [...] Par ces motifs : Confirme le jugement entrepris. Cass. com., 19 dcembre 2006, n 1497 FSPBIR Sur le premier moyen : Vu l'article L. 227-3 du code de commerce ; Attendu qu'aux termes de ce texte, la dcision de transformation d'une socit en socit par actions simplifie est prise l'unanimit des associs, qu'il en est de mme en cas de fusion-absorption d'une socit par une socit par actions simplifie ; Attendu, selon l'arrt dfr, que M. X..., Mme Y..., son pouse, Mmes Z... et Emmanuelle X..., M. Edouard X... (les consorts X...) et la socit Residia Ile-de-France taient actionnaires minoritaires de la socit anonyme Cofradim, dont M. A... tait actionnaire majoritaire ; que disposant d'une trsorerie importante la socit Cofradim a consenti diverses avances financires l'une de ses filiales, constitue sous la forme d'une socit par actions simplifie, la socit Cofradim rsidences ; que par la suite,

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cette filiale a absorb, par voie de fusion, la socit Cofradim, cette opration ayant t approuve au sein des deux socits par une assemble gnrale extraordinaire du 10 octobre 2001 ; que les consorts X... et la socit Residia Ile-de-France ont poursuivi la socit Cofradim rsidences, M. A... et son pouse aux fins de faire annuler la dlibration prise au sein de la socit anonyme Cofradim ; que la socit Cofradim rsidences est devenue la SAS Cofradim ; Attendu que pour refuser d'annuler la dlibration de l'assemble gnrale extraordinaire de la socit Cofradim du 10 octobre 2001 ayant dcid la fusionabsorption avec la socit par actions simplifie Cofradim rsidences, l'arrt retient qu'une absorption n'emporte pas transformation de la socit absorbe qui se trouve, au contraire, dissoute ds la dcision de fusion et qu'il ajoute que la simple constatation qu'une telle opration revient faire passer les actionnaires d'une socit anonyme de type classique une socit par actions simplifie sans leur consentement n'est pas de nature rendre applicables les dispositions de l'article L. 227-3 du code de commerce qui ne visent que la transformation et rendre exigible, sur le fondement de ce texte, un vote unanime, ajoutant par l au pacte social de l'absorbe une condition supplmentaire que ne prvoit pas le texte auquel les appelants se rfrent ; Attendu qu'en statuant ainsi, la cour d'appel a viol le texte susvis ; PAR CES MOTIFS et sans qu'il y ait lieu de statuer sur les autres griefs du pourvoi : CASSE ET ANNULE Lectures : A. Lienhard, Transformation en SAS : publication du rapport du commissaire aux comptes , D. 2008 p. 1200. B. Saintourens, Transformation d'une socit anonyme en socit par actions simplifie : le rapport du commissaire aux comptes n'a pas tre dpos au greffe , note sous Cour de cassation (com.) 8 avril 2008, SA Breiz alu c/ Procureur gnral de la cour d'appel de Rennes, Rev. des soc., 2008 p. 606. Exercice n 5 : Indemnit de dpart dun dirigeant. Commentez les arrts suivants Cass. com., 20 juin 2006, n 809 F-D, St Creanet c/ Merigaud Attendu, selon l'arrt attaqu (CA Paris, 25 janvier 2005, 3e ch. A), que M. Merigaud qui tait directeur gnral adjoint de la socit Creanet, et depuis le 26 avril 2002, membre du directoire, a t rvoqu de ce mandat lors d'un conseil de surveillance du 6 septembre 2002, en raison de sa participation dans le capital d'une socit Dealinet ; que, dans le mme temps, il a t mis fin au contrat de travail de M. Merigaud pour faute lourde ; que M. Merigaud a contest son licenciement devant le conseil de prud'hommes et sa rvocation devant le tribunal de commerce ;

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Attendu que la socit Creanet fait grief l'arrt d'avoir confirm le jugement du tribunal de commerce qui a dit que la rvocation du directoire de M. Merigaud tait abusive et de l'avoir condamne lui payer des dommages-intrts de ce fait alors, selon le moyen : 1/ que ne justifie pas lgalement sa solution au regard de l'article L 225-61 du code de commerce l'arrt attaqu qui, pour vrifier si la rvocation de M. Merigaud de ses fonctions de membre du directoire de la socit Creanet reposait sur un juste motif, omet de tenir compte de la dcision du conseil de prud'hommes de Paris du 6 avril 2004 qui a constat que l'emploi par M. Merigaud de manoeuvres dissimules pour crer la socit Dealinet, l'insu de la socit Creanet, constituait une dloyaut caractrisant ncessairement une faute grave ne permettant pas la poursuite du contrat de travail de l'intress ; 2/ que ce dfaut de base lgale est d'autant plus caractris que, en violation de l'article 455 du nouveau code de procdure civile, l'arrt s'est abstenu de s'expliquer sur le moyen des conclusions de la socit Creanet faisant valoir que "c'est bien pour cette dissimulation fautive que M. Merigaud a t rvoqu de son mandat du directoire" ; 3/ qu'ayant constat que M. Merigaud s'tait associ avec M. Boutin au sein de la socit Devasoft, prestataire de services de la socit Creanet comme auteur de la base 4 D servant au suivi de l'activit des clients, au rglement de ces derniers et la gestion commerciale et financire de la socit Creanet, viole l'article L 225-61 du code de commerce l'arrt attaqu qui refuse d'admettre que le grave conflit d'intrts dans lequel se trouvait M. Merigaud constituait un juste motif de rvocation de ses fonctions de membre du directoire de la socit Creanet ; Mais attendu, en premier lieu, que, saisie de la rvocation de M. Merigaud de ses fonctions de membre du directoire, la cour d'appel n'tait pas tenue par les motifs du jugement du conseil des prud'hommes statuant sur le licenciement de celui-ci de son emploi de directeur gnral adjoint ; que la cour d'appel a lgalement justifi sa dcision ; Et attendu, en second lieu, qu'ayant relev dans l'exercice de son pouvoir souverain, le dfaut d'identit d'objet social entre les socits Creanet et Dealinet et, qu'en l'absence de tout contrat crit avant octobre 2002 portant sur les prestations de service informatique effectues par la socit Devasoft au profit de la socit Creanet, il n'tait pas tabli que les conditions de ralisation de ces prestations taient imputables M. Merigaud, ni qu'un prjudice pouvait en rsulter pour la socit Creanet, la cour d'appel, qui n'tait pas tenu de rpondre des conclusions que ses constatations rendaient inoprantes, a pu statuer comme elle a fait ; D'o il suit que le moyen n'est fond en aucune de ses branches ; Par ces motifs : Rejette. Cass. com.,19 Avril 2005, n 02-17.059 Attendu, selon l'arrt attaqu (Paris, 31 mai 2002), que M. Y..., salari de la Compagnie franaise de gestion (la socit CFG) a, entre 1993 et 1997, exerc divers mandats sociaux au sein de plusieurs socits filiales de celle-ci ; que plusieurs avenants au

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contrat de travail de M. Y... ont modifi, en fonction de ses mandats dans les filiales, le montant des indemnits qui lui seraient dues en cas de licenciement et que la socit CFG s'est oblige ce qu'une indemnit de licenciement, fixe un certain montant minimal, soit, dans cette ventualit, verse M. Y..., cette somme incluant les indemnits verses ventuellement par les socits du groupe et cette garantie tant exclue en cas de faute grave ; que les conseils d'administration de certaines filiales, dont les socits SFTF et BF II, ont adopt des dlibrations confirmant les dispositions prises par la socit CFG ; qu'au mois d'aot 1997, cette socit a licenci M. Y... pour faute grave et a estim, de ce fait, ne rien lui devoir ; que cependant, le conseil d'administration de la socit SFTF, du 1er octobre 1997, s'est engag, en cas de rvocation de ce dernier par l'assemble gnrale qui devait se tenir quelques jours plus tard, lui verser une indemnit correspondant trois ans de salaires ; que par une dlibration du 29 avril 1997, le conseil d'administration de la socit BF II avait adopt la mme rsolution ; que le 13 octobre 1997, l'assemble gnrale de la socit SFTF, ainsi que son conseil d'administration ont rvoqu les mandats sociaux de M. Y... et qu'une dlibration identique a t prise, quelques jours plus tard, par la socit BF II ; que la socit SFTF a ensuite absorb la socit BF II ; que M. Y... a assign la socit SFTF, pour elle mme et en ce qu'elle vient aux droits de la socit BF II, en paiement de l'indemnit de rvocation correspondant trois ans de salaires, qu'il estimait lui tre due ; Sur le moyen unique, pris en ses troisime et quatrime branches : Attendu que la socit SFTF reproche l'arrt d'avoir dit valable l'engagement pris par elle de payer une indemnit de rvocation M. Y... et de l'avoir condamn payer ce dernier la somme de 608 501 euros, alors selon le moyen : 1 ) que la cour d'appel qui a constat que l'indemnit due au titre du mandat de prsident du conseil d'administration de la socit BF II s'levait 1 114 200 francs quand le rsultat aprs impt de cette socit s'tait lev, en 1996, 399 463 francs et que l'indemnit due au titre du mandat de directeur gnral de la socit SFTF s'levait la somme de 2 877 300 francs laquelle, il convenait d'ajouter celle de 1 114 200 francs en raison de l'absorption, soit une somme de 3 991 500 francs rapprocher d'un bnfice avant impt de 24 millions de francs et aprs impt de 6 838 718 francs, ce dont il rsultait que l'indemnit due au titre du mandat social exerc auprs de la socit BF II tait gale prs de trois fois le montant du dernier bnfice aprs impt de cette socit et que l'indemnit globale mise la charge de la socit SFTF reprsentait 58 % du bnfice aprs impt de 1997 ; qu'en jugeant en dpit de ces constatations que ces indemnits n'taient pas dissuasives et ne mettaient pas obstacle l'exercice d'une libre rvocation, la cour d'appel a viol les articles L. 225-47 et L. 225-55 du Code de commerce ; 2 ) que dans ses conclusions d'appel, la socit SFTF avait faits siens les motifs du jugement dfr en ce qu'il avait constat qu'en faisant adopter le 1er octobre 1997 par le conseil d'administration de cette socit une dlibration lui allouant une indemnit de rvocation particulirement leve, M. Y... avait transform la nature de l'obligation salariale souscrite par la socit SFTF son gard tendant au paiement d'une indemnit de licenciement et avait cherch s'assurer des avantages qu'il savait

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compromis pour lui avoir t consentis en qualit de salari une date o il savait probable sa prochaine rvocation, tentant ainsi d'y faire obstacle ; qu'en se bornant noncer que le conseil d'administration de la socit SFTF n'avait pas dcid le versement de cette indemnit dans les jours prcdant la rvocation de M. Y... mais n'avait fait que confirmer sa dcision antrieure du 4 dcembre 1995, sans s'expliquer ni sur les circonstances dans lesquelles cette rsolution tait intervenue ni sur le changement intervenu, dans les jours prcdant la rvocation, de la nature de cette indemnit, la cour d'appel a viol l'article 455 du nouveau Code de procdure civile ; Mais attendu, d'une part, qu'aprs avoir rappel qu'aucun texte ne fait obstacle au versement d'une indemnit de rvocation aux directeurs gnraux ou aux prsidents de conseil d'administration de socits et que de telles conventions sont valables la condition qu'elles ne prsentent pas un caractre dissuasif et ne portent pas atteinte leur libre rvocabilit, l'arrt procde au rapprochement du montant total des indemnits dues tant par la socit SFTF que par la socit BF II, absorbe par la premire, non seulement, avec le rsultat net de l'exercice 1997, mais galement avec le chiffre d'affaires ralis par la socit SFTF, son bnfice avant impt, amortissement et provisions et, enfin, le montant des dividendes distribus la mme anne par cette socit ; qu'ayant au vu de ces lments de comparaison apprci l'absence d'incidence de l'indemnit en cause sur la libre rvocabilit de M. Y..., la cour d'appel a pu statuer comme elle a fait ; Attendu, d'autre part, que l'arrt, aprs avoir relev que les conseils d'administration des socits SFTF et BF II avaient adopt des dlibrations confirmant l'engagement pris par leur socit mre, la socit CFG, de verser M. Y... une indemnit minimale de licenciement, fixe un certain montant et que les dlibrations du 1er octobre 1997, pour la socit SFTF, et 29 avril 1997, pour la socit BF II, n'avaient fait que confirmer ces engagements pralablement pris, relve encore qu'il ressort de l'historique des relations entre les parties que les mandats sociaux de M. Y... au sein des socits SFTF et BF II ont fait l'objet de ngociations effectives et rptes impliquant les conditions de sa rvocation ; qu'ayant ainsi fait ressortir que l'indemnit de rvocation avait t prvue ds l'origine des relations des parties et ngocies au gr des changements de mandats de M. Y... dans les diverses socits du groupe, la cour d'appel, qui n'avait pas rpondre un moyen que ses constatations rendait inoprant, a pu statuer comme elle a fait ; D'o il suit que le moyen n'est fond en aucune de ses branches ; Et sur le moyen unique, pris en ses deux premires branches : Attendu que ces griefs, pris d'un dfaut de base lgale au regard des articles L. 225-47, L. 225-18, ainsi que L. 225-55 du Code de commerce, qui ne seraient pas de nature permettre l'admission du pourvoi ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi.

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CA Paris, 16 novembre 2005, n05-19.135, 14e ch A

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Lectures : A.Lienhard, Rmunration des dirigeants : recommandations AFEP-MEDEF , Dalloz actualit 7 octobre 2008. C. Champaud et D. Danet, Dirigeants sociaux. Rmunrations. Recommandation MEDEF/AFEP , RTD com., 2009 p. 154 Exercice n 6 : Dlgation du pouvoir de licencier dans les SAS Commentez les arrts suivants Cass. ch. Mixte, 19 novembre 2010, n 10-10.095 M. le premier prsident a, par ordonnance du 18 mars 2010, renvoy le pourvoi devant une chambre mixte et, par ordonnance du 21 octobre 2010, indiqu que cette chambre mixte serait compose de la deuxime chambre civile, de la chambre commerciale, financire et conomique et de la chambre sociale ; La demanderesse invoque, devant la chambre mixte, le moyen unique de cassation annex au prsent arrt ; Ce moyen unique a t formul dans un mmoire dpos au greffe de la Cour de cassation par la SCP Piwnica et Molini, avocat de la socit Whirlpool ; Un mmoire en dfense a t dpos au greffe de la Cour de cassation par la SCP MasseDessen et Thouvenin, avocat de M. X ; Deux mmoires en rplique ont t dposs par la SCP Piwnica et Molini ; Le rapport crit de M. Andr, conseiller, et lavis crit de M. Allix, avocat gnral, ont t mis la disposition des parties ; () Attendu, selon larrt attaqu (CA Versailles, 5 novembre 2009), que contestant la mesure de licenciement pour faute grave dont il avait fait lobjet de la part de la socit par actions simplifie Whirlpool France (la socit), son employeur, suivant lettre signe par la personne responsable des ressources humaines, M. X a saisi un conseil de prudhommes ; Sur le moyen unique, pris en sa deuxime branche : Vu larticle L 2276 du code de commerce, ensemble larticle L 12326 du code du travail ; Attendu que si, selon le premier de ces textes, la socit par actions simplifie est reprsente lgard des tiers par son prsident et, si ses statuts le prvoient, par un directeur gnral ou un directeur gnral dlgu dont la nomination est soumise publicit, cette rgle nexclut pas la possibilit, pour ces reprsentants lgaux, de dlguer le pouvoir deffectuer des actes dtermins tel que celui dengager ou de licencier les salaris de lentreprise ;

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Attendu que pour dire le licenciement dpourvu de cause relle et srieuse, larrt retient que la socit ne justifie pas de la dsignation conforme aux statuts dun directeur gnral avec dlgation du pouvoir de licencier ; Quen statuant ainsi, la cour dappel a viol les textes susviss ; Et sur le moyen, pris en sa troisime branche : Vu larticle L 2276 du code de commerce, ensemble les articles L 12326 du code du travail, 1984 et 1998 du code civil ; Attendu quaucune disposition nexige que la dlgation du pouvoir de licencier soit donne par crit ; quelle peut tre tacite et dcouler des fonctions du salari qui conduit la procdure de licenciement ; Attendu que pour dire le licenciement dpourvu de cause relle et srieuse, larrt retient labsence de qualit agir de la signataire de la lettre de licenciement ; Quen statuant ainsi, alors quil rsultait de ses constatations que la lettre de licenciement avait t signe par la personne responsable des ressources humaines de la socit, charge de la gestion du personnel et considre de ce fait comme tant dlgataire du pouvoir de licencier, la cour dappel, qui na pas tir les consquences lgales de ses constatations, a viol les textes susviss ; Par ces motifs : Casse et renvoie devant CA Versailles. Cass. ch. Mixte, 19 novembre 2010, n 10-30.215 M. le premier prsident a, par ordonnance du 18 mars 2010, renvoy le pourvoi devant une chambre mixte et, par ordonnance du 21 octobre 2010, indiqu que cette chambre mixte serait compose de la deuxime chambre civile, de la chambre commerciale, financire et conomique et de la chambre sociale ; La demanderesse invoque, devant la chambre mixte, les deux moyens de cassation annexs au prsent arrt ; Ces moyens ont t formuls dans un mmoire dpos au greffe de la Cour de cassation par la SCP Clice, Blancpain et Soltner, avocat de la socit ED ; Des observations banales en dfense et des observations complmentaires ont t dposes au greffe de la Cour de cassation par la SCP Ancel et CouturierHeller, avocat de M. X, de lunion syndicale Solidaires Paris et du syndicat SUDED ; Le rapport crit de M. Andr, conseiller, et lavis crit de M. Allix, avocat gnral, ont t mis la disposition des parties ; () Attendu, selon larrt attaqu (CA Paris, 3 dcembre 2009), que contestant la validit du licenciement dont il avait fait lobjet de la part de son employeur, la socit par actions simplifie ED (la socit), suivant lettre recommande signe par MM. Y et Z, en leurs qualits respectives de chef de secteur et de chef des ventes, M. X, ainsi que lunion syndicale Solidaires Paris et le syndicat SUD-ED ont saisi un conseil de

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prudhommes, statuant en formation de rfr, afin dobtenir, notamment, la constatation de la nullit de ce licenciement ; Sur le premier moyen, pris en sa premire branche : Vu larticle L 227-6 du code de commerce, ensemble larticle L 1232-6 du code du travail ; Attendu que si, selon le premier de ces textes, la socit par actions simplifie est reprsente lgard des tiers par son prsident et, si ses statuts le prvoient, par un directeur gnral ou un directeur gnral dlgu dont la nomination est soumise publicit, cette rgle nexclut pas la possibilit, pour ces reprsentants lgaux, de dlguer le pouvoir deffectuer des actes dtermins tel que celui dengager ou de licencier les salaris de lentreprise ; Attendu que pour constater la nullit du licenciement, larrt retient que la lettre de licenciement doit maner soit du prsident de la socit par actions simplifie, soit de la personne autorise par les statuts recevoir dlgation pour exercer le pouvoir de licencier dtenu par le seul prsident ; Quen statuant ainsi, la cour dappel a viol les textes susviss ; Et sur le premier moyen, pris en sa cinquime branche : Vu larticle L 1232-6 du code du travail, ensemble larticle 1998 du code civil ; Attendu quen cas de dpassement de pouvoir par le mandataire, le mandant est tenu de lacte de celui-ci sil la ratifi expressment ou tacitement ; Attendu que pour constater la nullit du licenciement, larrt retient quil a t prononc par une lettre dont les signataires navaient pas le pouvoir de licencier ; Quen statuant ainsi, alors quil ressortait de ses propres nonciations que la socit, en la personne de son reprsentant lgal, reprenait oralement ses conclusions aux termes desquelles elle soutenait la validit et le bien-fond du licenciement dont M. X avait fait lobjet et rclamait le rejet de toutes les prtentions de ce dernier, ce dont il rsultait la volont claire et non quivoque de cette socit de ratifier la mesure prise par ses prposs, la cour dappel a viol les textes susviss ; Par ces motifs : Casse partiellement et renvoie devant CA Paris. Exercice n 7 : La reprsentation dune SAS par son directeur gnral Commentez larrt suivant Cass. com., 14 dcembre 2010, n 09-71.712 (Extraits) Attendu, selon larrt attaqu (CA Paris, 30 septembre 2009, ple 5, ch. 1), que la socit par actions simplifie Design Sportswears (la socit), se prsentant comme investie des droits dexploitation dun modle de sac cr par Mme Guenoun, pouse Gerbi, a t autorise par ordonnances du prsident du tribunal de grande instance de Paris faire procder des saisies-contrefaon dans les locaux de diverses socits ; que la socit et Mme Gerbi ont ensuite assign les socits Luna et Floria ainsi que six autres socits qui elles imputaient, la premire, des actes de contrefaon de modle

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et de concurrence dloyale et, la seconde, la mconnaissance de son droit moral dauteur ; que la cour dappel a prononc la nullit des requtes aux fins de saisiecontrefaon, des oprations de saisie subsquentes et des assignations au motif que ces actes avaient t dlivrs au nom du directeur gnral de la socit, M. Gerbi, qui ne justifiait pas du pouvoir de la reprsenter ; Sur le moyen unique, pris en ses sixime et septime branches : Attendu que la socit et Mme Gerbi font grief larrt davoir ainsi statu, alors selon le moyen : 1/ que larticle L 227-6 du code de commerce exige seulement que les statuts de la socit par actions simplifies prvoient les conditions dans lesquelles le pouvoir de reprsenter la socit peut tre dlgu son directeur gnral ; quil rsulte de larrt attaqu que les statuts de la socit satisfaisaient cette prescription ds lors quils prvoyaient quune telle dlgation de pouvoirs pouvait tre faite au directeur gnral par les associs en accord avec le prsident ; que la cour dappel, qui constate, que par dlibration dune assemble gnrale extraordinaire du 24 dcembre 2001, a t attribu M. Laurent Gerbi le pouvoir de reprsenter la socit, ne pouvait, sans priver sa dcision de base lgale au regard de larticle L 227-6 du code de commerce, sabstenir de rechercher, au motif inoprant que cette dlgation de pouvoir ntait pas reprise aux statuts de la socit, si elle nen avait pas moins t rendue opposable aux tiers par la publication de ladite dlibration ; 2/ que la socit Design Sportswears avait fait valoir en ses critures dappel que M. Laurent Gerbi, dsign en qualit de prsident de la socit, tait rgulirement intervenu en la procdure en cette qualit ; quen sabstenant de rechercher si, par ces conclusions, navaient pas t rgularises de la sorte les assignations initialement dlivres par une personne qui aurait t dpourvue de qualit pour reprsenter la socit, la cour dappel a priv sa dcision de toute base lgale au regard des articles 117 et 121 du code de procdure civile ; Mais attendu, dune part, quaprs avoir relev quil ressortait respectivement des articles 13-2 et 14 des statuts mis jour de la socit, adopts le 27 septembre 2002, et dposs au greffe du tribunal de commerce le 9 aot 2004, que seul le prsident reprsente la socit lgard des tiers et que ltendue et la dure des pouvoirs dlgus au directeur gnral sont dtermins par les associs en accord avec le prsident, larrt retient que, si le procs-verbal de lassemble gnrale extraordinaire de la socit du 24 dcembre 2001 mentionnait ladoption dune rsolution prvoyant dattribuer M. Gerbi, en qualit de directeur gnral, les mmes pouvoirs que le prsident tels quils lui sont dvolus et selon les modalits prvues par larticle 13 des statuts , cette disposition na pas t reprise dans la mise jour des statuts du 27 septembre 2002, comme lexige larticle L 227-6 du code de commerce ; que la cour dappel en a exactement dduit, sans avoir faire dautre recherche, que M. Gerbi navait pas le pouvoir de reprsenter la socit ; Attendu, dautre part, que la socit nayant pas soutenu que le dpt de conclusions prises par elle, reprsente par son prsident, rgularisait les procdures introduites en son nom par une personne qui navait pas le pouvoir de la reprsenter, la cour dappel navait pas procder une recherche qui ne lui tait pas demande ;

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Do il suit que le moyen nest pas fond ; Mais sur le moyen, pris en sa premire branche : Vu les articles 117 et 120, alina 1er, du code de procdure civile ; Attendu quil rsulte de ce texte que les exceptions de procdure fondes sur linobservation des rgles de fond relatives aux actes de procdure ne doivent tre releves doffice que lorsquelles ont un caractre dordre public ; Attendu que larrt prononce, sur la demande des seules socits Luna et Floria, la nullit de lensemble des requtes aux fins de saisie-contrefaon, des oprations de saisie subsquentes et des assignations ; Attendu quen statuant ainsi, alors que lirrgularit de fond tenant au dfaut de pouvoir dune personne figurant au procs comme reprsentant dune personne morale ne revt pas un caractre dordre public et ne peut profiter qu la partie qui linvoque, la cour dappel a viol les textes susviss ; Sur la deuxime branche du moyen : Vu larticle 1134 du code civil ; Attendu que pour annuler les assignations visant les socits Christophe Cottin, Sweety, Sellerie des Flanades, Le Cuir Race et Family Cuir, larrt retient que le directeur gnral de la socit, M. Gerbi, ne justifiait pas du pouvoir de la reprsenter ; Attendu quen statuant ainsi, alors que ces actes de procdure avaient t dlivrs au nom de la socit, reprsente par sa prsidente, la cour dappel en a dnatur les termes clairs et prcis ; Sur la troisime branche du moyen : Vu larticle 1134 du code civil ; Attendu que pour annuler les requtes aux fins de saisie-contrefaon en vertu desquelles ont t ralises les oprations de saisie-contrefaon visant les socits Sellerie des Flanades, Sweety, Le Cuir Race et Family Cuir, larrt retient que le directeur gnral de la socit, M. Gerbi, ne justifiait pas du pouvoir de la reprsenter ; Attendu quen statuant ainsi, alors que ces actes de procdure avaient t dlivrs au nom de la socit, reprsente par sa prsidente, la cour dappel en a dnatur les termes clairs et prcis ; Et sur la cinquime branche du moyen : Vu larticle 455 du code de procdure civile ; Attendu que larrt annule lassignation visant les socits Luna et Floria sans relever aucune cause de nullit affectant cet acte de procdure en tant quil manait de Mme Gerbi, laquelle formait des demandes qui lui taient propres ; Attendu quen statuant ainsi, la cour dappel na pas satisfait aux exigences du texte susvis ; Par ces motifs : Casse et renvoie devant CA Paris.