Ps-Graduao 2011

CUMPRIMENTO DAS DECISES E O PROCESSO DE EXECUO

LEITURA OBRIGATRIA AULA 7

ATHOS GUSMO CARNEIRO

Publicao: Julho de 2.011.

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DIREITO PROCESSUAL CIVIL

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A 'NOVA' EXECUO DOS TTULOS EXTRAJUDICIAIS: MUDOU MUITO?

1. Perguntam os advogados militantes, interrogam-se os alunos que esto a estudar o cumprimento das sentenas e os processos de execuo, indagam aqueles que tm ttulos extrajudiciais a cobrar em juzo: o que 'realmente' ter mudado com o advento da Lei n. 11.382, de 6 de dezembro de 2006, que entrar em vigor quarenta e cinco dias aps a data de sua publicao ? Em lugar da longa via crucis do processo de execuo institudo em 1973, com suas demoras, formalismos, meandros procedimentais e sucessivos percalos, poderemos j agora afirmar alvissareiros a simplificao do procedimento e dos meios executrios? O credor passou a dispor de instrumento legal adequado ao pronto recebimento do que lhe devido, com a observncia da promessa constitucional (art. 5, LXXVIII) de 'razovel durao' do processo ? 2. Diga-se, de incio, que no alusivo ao 'cumprimento da sentena' j se encontra em vigor, desde 24 de junho de 2006, a Lei n. 11.232 (de 22.12.2005), a qual reinstituiu o medieval e saudvel princpio sententia habet paratam executionem; desapareceu de nosso sistema processual, destarte, a desnecessria dicotomia processo de conhecimento/processo de execuo e, com isso, na precisa lio de Ada Pellegrini Grinover, no mais existe no direito processual brasileiro a 'sentena condenatria pura' (operante apenas no 'mundo dos pensamentos', carecedora de uma direta e imediata eficcia no 'mundo dos fatos'). O 'condeno' das sentenas que determinam ao ru uma obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia, agora sempre uma 'ordem', a ser cumprida no prazo de 15 dias. Caso o devedor no efetue voluntariamente o pagamento, ser de imediato expedido, a requerimento do credor, o mandado de penhora de bens e de avaliao, com o crdito automaticamente acrescido de multa no percentual de 10% . Publicada (= tornada processualmente pblica) a sentena (ou o acrdo), consideramse as partes intimadas da 'ordem' judicial, dela cientes; assim, tudo se segue sem preciso de novas intimaes excetuadas aquelas expressamente previstas na lei processual. Alegam alguns a quebra, neste passo, do princpio do contraditrio, preconizando a intimao do devedor (quer na pessoa de seu advogado, quer pessoalmente) para que comece a correr o prazo para o pagamento; todavia, cremos que no lhes assiste razo, pois o contraditrio j se exerceu, em cognio plena, quando do anterior juzo de conhecimento, e defesas eventuais posteriores devem ser opostas na fase de 'impugnao'. A tnica do processo de execuo a sujeio do condenado, a execuo 'forada'. Como mencionamos alhures (Cumprimento da Sentena Civil, Forense, 2006, n. 48), os problemas oriundos das leis de reforma "evidenciam que sua anlise exige do processualista um novo modo de pensar, distinto daquele apegado a premissas dogmticas antigas, que influenciavam o sistema jurdico de outrora. Por isso, no possvel analisar um problema novo valendo-se de uma metodologia antiga, assim como no se pode empregar os antigos
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conceitos jurdicos para explicar os novos fenmenos" (Jos Miguel Garcia Medina, Execuo Civil, Saraiva, 2 ed., 2004, n. 1, p. 25). Por exemplo, a liquidao da sentena que condena a pagar (condenao ilquida) no mais pode ser qualificada teoricamente como uma outra 'ao'. Resolvido o an debeatur, cuida-se agora de, no mesmo processo e relao jurdica processual, 'prosseguir' com a definio do quantum debeatur; como no mais implica uma outra 'ao' o cumprimento da sentena, e tambm no uma nova 'ao' a eventual impugnao a tal cumprimento. So fases, que se sucedem na mesma relao jurdica processual; so etapas da 'ao' ajuizada pelo demandante quando da petio inicial, na qual o autor no pede apenas uma sentena que reconhea seu direito, mas pede, isto sim, o bem da vida a que, em seu entendimento, lhe assiste direito. 3. Faltava, no entanto, adaptar o Livro II do CPC sua remanescente funo, de dispor 'exclusivamente' sobre a execuo dos ttulos extrajudiciais; e para esta finalidade, aps longos debates de anteprojeto apresentado pelo Instituto Brasileiro de Direito Processual, o Congresso Nacional veio a aprovar a aludida Lei 11.382/2006. Aqui, sim, a execuo uma 'ao autnoma', mesmo porque lhe no antecede nenhum processo de cognio sobre a existncia, validade ou eficcia do ttulo extrajudicial (ou seja, no sentencial) apresentado pelo credor; tais ttulos so documentos a que a lei, atendendo razes de convenincia (algumas de longa histria, outras decorrentes de modernas injunes), atribui eficcia capaz de permitir o ajuizamento de atos executrios (ou seja, de atos que implicam alterao no 'mundo dos fatos' ) independentemente de um 'prvio' juzo de conhecimento a respeito da real existncia e exigibilidade do crdito que o documento revela. Passemos, pois, ao exame sumrio das modificaes ocorridas no processo e no procedimento das aes de execuo de ttulos extrajudiciais. 4. Diga-se, de incio, que o elenco de tais ttulos, contido no art. 585, recebeu bem poucas alteraes. Algumas representam aperfeioamento de ordem terica: assim, a expresso "contratos de hipoteca, de penhor, de anticrese e de cauo" foi substituda pela expresso "contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese e cauo"1, os crditos decorrentes de foro, laudmio, aluguis de imveis e encargos de condomnio passam a constar em dois itens, com melhor clareza e distribuio da matria. Foram excludos do elenco os crditos resultantes de seguro "de acidentes pessoais de que resulte morte ou incapacidade" (frequentes eram as querelas sobre a definio de acidente e dificuldades na fixao dos nveis de incapacidade), mantendo-se todavia os crditos resultantes de "seguro de vida". Aperfeioamento terico trazido pela nova lei ao artigo 586: a substituio da expresso "a execuo para cobrana de crdito fundar-se- sempre em ttulo lquido, certo e exigvel", pela expresso "a execuo para cobrana de crdito fundar-se- sempre em ttulo de obrigao certa, lquida e exigvel"2. Certa, lquida e exigvel a obrigao revelada no ttulo, sendo a 'certeza' citada em primeiro lugar porque pr-requisito da liquidez e da exigibilidade.
O crdito que d ensejo execuo o crdito garantido, e no propriamente o contrato acessrio de garantia - Teori Zavascki, Processo de Execuo, RT, 3 ed., 2004, pp. 334-335. 2 Como refere Araken de Assis, mestre Francesco Carnelutti foi quem melhor definiu as noes de certeza, liquidez e exigibilidade: " Certo o ttulo quando no h dvida acerca da sua existncia; lquido quando inexiste suspeita concernente ao seu objeto; e exigvel quando no se levantam objees sobre sua atualidade. O art. 474 do CPC italiano utiliza a expresso titolo esecutivo per um diritto certo, liquido ed esigibile"" (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Forense, v. VI, 1999, n. 84, p. 185). 3
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5. O art. 587, na redao decorrente da Lei 11.382/06, afastou as referncias execuo de sentena, pois j regrada pelo 'novo' art. 475-I, 1 (Lei 11.232/05), pelo qual " definitiva a execuo da sentena transitada em julgado e provisria quando se tratar de sentena impugnada mediante recurso ao qual no foi atribudo efeito suspensivo". Em sua atual redao, o art. 587 dispe ser "definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial", porm "provisria enquanto pendente apelao da sentena de improcedncia dos embargos do executado, quando recebidos com efeito suspensivo (art. 739-A)." Assim, esquematizando: a) a execuo por ttulo extrajudicial sempre ajuizada como execuo 'definitiva'; b) apresentados embargos do executado (autuados em apartado, art. 736, par. nico), nos casos em que forem tais embargos recebidos sem efeito suspensivo (como a regra, art. 739-A, caput), a execuo prosseguir normalmente, nos autos principais, como execuo definitiva; c) apresentados embargos do executado, se recebidos com excepcional efeito suspensivo (art. 739-A, 1), a execuo ser suspensa; d) nos casos em que julgados improcedentes os embargos do executado recebidos com efeito suspensivo, a apelao da sentena de improcedncia (art. 520,V) no impedir seja retomada a execuo; todavia, enquanto a apelao se mantiver pendente, a execuo prossegue como 'provisria' e, portanto, sujeita a cauo; e) na hiptese do inciso anterior, caso a sentena seja mantida pelo tribunal, esta execuo provisria convola-se em execuo definitiva; caso reformada a sentena e, pois, julgados procedentes os embargos opostos pelo executado, extinguir-se- a execuo. Vemos, pois, que a nova sistemtica veio de encontro orientao ultimamente preconizada pelos tribunais, no sentido de que a execuo, na pendncia de apelao da sentena de improcedncia dos embargos, devesse ser considerada como definitiva. Ao contrrio, prev expressamente a lei que a execuo possa prosseguir como provisria, embora isso apenas nos casos em que os embargos hajam sido recebidos no efeito suspensivo; o novo posicionamento explica-se pela pondervel possibilidade (ante a suposta relevncia dos fundamentos dos embargos) de que a sentena venha a ser reformada. No esquecer que pelo sistema pretrito os embargos eram sempre recebidos no efeito suspensivo, fossem ou no ponderveis seus fundamentos (antigo art. 739, 1). 6. Passemos a acompanhar os tramites do ajuizamento de execuo para cobrana de crdito em quantia certa. Pelo sistema pretrito, ao credor incumbia requerer a citao do devedor para pagar, no prazo de 24 horas, "ou nomear bens penhora"; no pagando nesse exguo prazo, nem fazendo nomeao vlida, ao oficial de justia cumpria penhorar os bens que encontrasse, quantos suficientes para o pagamento do principal, juros, custas e honorrios de advogado (arts. 652 e 659, anterior redao). 6.1. A lei 11.382 nesta matria muito inovou. Assim, a citao do devedor apenas para efetuar o pagamento da dvida, num prazo mais razovel de trs dias. Desapareceu, como melhor ser explicitado, o instituto da 'nomeao de bens penhora' pelo devedor, origem de tantas demoras e questionamentos. Na petio inicial da ao de execuo, o credor j poder indicar bens a serem penhorados (art. 652, 2), observada na medida do possvel a ordem de preferncias do art. 655, bem como pedir ao juiz que, ao despachar a inicial, fixe, de plano, os honorrios de advogado a serem pagos pelo executado (art. 652-A; art. 20, 4).
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6.2. O mandado inicial, a ser expedido, em duas vias, passou a ser mandado de citao, penhora e avaliao. Munido da 'primeira via' do mandado, o meirinho providenciar a citao do devedor. Efetuado em tempo hbil o devido pagamento, quer diretamente ao credor, quer mediante depsito em juzo, o juiz proferir sentena dando por findo o processo (arts. 794, I e 795); alis, neste caso - como incentivo ao pronto pagamento e igualmente considerando o reduzido trabalho do procurador -, prevista a reduo por metade da verba honorria (art.652-A, pargrafo nico). Por que o mandado deve ser expedido em duas vias ? Simplesmente porque da juntada aos autos do mandado de 'citao', devidamente cumprido, que, em no sendo pago o dbito, passa a correr o prazo de 15 dias ( no mais 10 dias) para o ajuizamento dos embargos do devedor (no processo de execuo por titulo extrajudicial, tais embargos mantm-se como 'ao' autnoma), que em princpio no mais dependem da segurana do juzo ( arts. 736 e 738) e de regra no tero efeito suspensivo ( art. 739-A). 6.3. Anotemos aqui uma interessante inovao, a bem da moralidade dos negcios e da eficincia do processo: no ato da distribuio da ao de execuo, o exeqente poder obter uma certido comprobatria do ajuizamento, a fim de que seja de imediato averbada nos registros pblicos de imveis ou veculos; da em avante presume-se em fraude de execuo a alienao ou onerao de bens que o devedor venha a efetuar (art. 615-A e ). Tais averbaes sero canceladas aps efetuada penhora sobre bens suficientes para cobrir o valor da dvida (art. 615-A, 2). 7. Caso no efetuado o pagamento, a 'primeira via' do mandado juntada aos autos; assim, ser munido da 'segunda via' que o oficial de justia providenciar na penhora e na imediata avaliao de suficientes bens do devedor. Que bens? De regra, os indicados pelo credor; caso no haja indicao, penhorar os bens que encontrar, com observncia da gradao legal (art. 655); caso no sejam encontrados bens penhorveis, o oficial o certificar e o juiz poder, de ofcio ou a requerimento do credor, determinar a intimao do executado (na pessoa de seu advogado, ou pessoalmente se no constitudo procurador) para indicar bens. A indicao de tais bens, do local onde se encontram e seu presumvel valor, constitui 'obrigao' do executado, sendo considerado como 'atentatria dignidade da justia' a conduta do devedor que, intimado, no indica ao juiz quais so, onde se encontram e quanto valem seus bens penhorveis (art. 600, IV). O juiz fixar prazo para a prestao das informaes (art. 656, 1); no o fazendo, incidir o prazo de 5 dias previsto no art. 600, IV3. No alusivo ordem 'preferencial' para a indicao dos bens a serem objeto da penhora, o art. 655 mereceu algumas modificaes. Assim, o primeiro bem a ser objeto de penhora continua a ser o dinheiro, mas agora com a explicitao, de grande alcance prtico, "dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira". Eventuais dvidas relacionadas com o sigilo bancrio so ilididas pelas normas do art. 655-A e 1 e 2, que regulamentam a prestao de informaes pelos bancos e a indisponibilidade dos depsitos do devedor at o valor indicado na execuo. A norma legal inovou, e o fez para afastar reservas jurisprudenciais, ao dispor expressamente sobre a penhora em "percentual do faturamento de empresa devedora", com o respectivo procedimento regulamentado pelo art. 655-A, 3 (nomeao de depositrio, prestao mensal de contas etc.).

Existiria, a uma primeira vista, incongruncia quanto durao do prazo para a manifestao do executado, pois enquanto o art. 600, IV prev o prazo de 5 dias, o artigo 656, 1 alude ao prazo fixado pelo juiz para o devedor indicar seus bens sujeitos a execuo. A exegese preconizada no texto, sugerida por Barbosa Moreira, vem a elidir tal discrepncia. 5

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A penhora de "ttulos da dvida pblica" supe que tais ttulos tenham 'cotao em mercado'4, e assim tambm os "ttulos e valores mobilirios" em geral. expressamente permitida, outrossim, a penhora de aes e quotas de sociedades empresrias. A Lei 11.382/2006 resolveu antiga divergncia jurisprudencial, no tocante ao resguardo da meao do cnjuge no-devedor, ao dispor que "tratando-se de penhora em bem indivisvel, a meao do cnjuge alheio execuo recair sobre o produto da alienao do bem" (art. 655-B). Esta soluo, preconizada por Slvio de Figueiredo Teixeira, atende s realidades do mercado, pois ningum ter interesse em adquirir, por preo razovel, apenas a metade ideal em bem indivisvel, com as conseqentes dificuldades em usufru-la ou pass-la adiante. 8. Quanto aos bens impenhorveis, o art. 649, em sua nova redao, afastou hipteses de todo incompatveis com os tempos atuais, tais como a impenhorabilidade das 'provises de alimentos e de combustvel, necessrias manuteno do devedor e de sua famlia durante um ms'. Foram ainda expungidas outras previses anacrnicas, tais como a impenhorabilidade das 'tenas' (penses em retribuio a servios prestados a poderosos) e dos 'retratos de famlia'. Em compensao, a lei passou a prever a impenhorabilidade dos mveis e pertences que guarneam a residncia do executado e bem assim dos vesturios e dos pertences de uso pessoal do executado, salvo, em ambos os casos, se de elevado valor (art. 649, II e III). Foi, alm disso, includa a impenhorabilidade dos depsitos em caderneta de poupana, at o limite de 40 salrios mnimos (art. 649, X). Neste passo foram lamentavelmente opostos dois vetos. O primeiro deles norma permissiva da penhora de vencimentos e remuneraes, no percentual de 40% dos valores lquidos superiores a 20 salrios mnimos (art.649, 3 ); o segundo veto recaiu sobre a permisso de penhora de bem de famlia, se de valor superior a 1.000 salrios mnimos, caso em que, apurado o valor em dinheiro, a quantia at aquele limite seria entregue ao devedor. Em suma, a lei nova facultava a penhora parcial de altos proventos, e a penhora parcial de palacetes e manses residenciais de devedores.5 9. Como vimos, no mais existe um momento processual especialmente destinado 'nomeao de bens' pelo executado. Todavia, notemos que isso no significa sua sujeio escolha feita pelo credor ou pelo oficial de justia, eis que lhe assiste a faculdade de, no prazo de dez dias aps intimado da penhora (art. 668), requerer a substituio do bem penhorado, ds que cabalmente comprove "que a substituio no trar prejuzo algum ao exequente e ser menos onerosa para ele devedor (art. 17, incisos IV e VI; art. 620)"6
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A exigncia de 'cotao em mercado' visa impedir no nascedouro solrcias tais como as tentativas, ocorridas nos ltimos anos, de oferecimento penhora de antigos e manifestamente prescritos ttulos emitidos pela Unio ( por exemplo, aplices emitidas para financiar a construo da Estrada de Ferro Madeira-Mamor, logo aps a aquisio do Acre, no incio do sculo XX), comprados por quantias nfimas e aos quais os portadores atribuem valores mirficos. Aps eventuais xitos em liminares em primeira instncia, os adquirentes de tais ttulos viram suas pretenses rejeitadas nos tribunais. 5 O vetos surgiram em decorrncia de protestos de alguns senadores de maior influncia poltica, aps aprovada a lei sem questionamento desses aspetos. Interessante mencionar que nas prprias 'razes dos vetos' est escrito que " difcil defender que um rendimento lquido de vinte vezes o salrio mnimo vigente no Pas seja considerado como integralmente de natureza alimentar"; igualmente dito que o projeto, apesar de "razovel", quebrava o "dogma da impenhorabilidade absoluta do bem de famlia", e por isso o debate a respeito mereceria ser reaberto. Sem comentrios. 6 No intuito de prevenir chicana, a lei agora determina que o executado somente possa "oferecer bem imvel em substituio caso o requeira com a expressa anuncia do cnjuge" (art. 656, 2). E se no decndio o devedor pedir a substituio do bem penhorado (art. 668), est sendo advertido de que ser litigante de m-f caso esta conduta venha a representar resistncia injustificada ao andamento do 6

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Alm disso, a lei processual expressa - art. 656 - em que qualquer das partes pode requerer a substituio da penhora nos vrios casos previstos nesse artigo, entre os quais est a inobservncia da ordem legal de preferncia a ser observada quando da constrio judicial (art. 655) e, evidentemente, se a constrio judicial recaiu sobre bem considerado 'absolutamente impenhorvel' (art. 649). Ao executado lcito, inclusive, postular a substituio da penhora por fiana bancria ou seguro-garantia judicial (art. 656, 2). Aditemos que a deciso judicial a respeito da permanncia ou da substituio da penhora, tomada aps ser ouvida em 3 dias a parte contrria (art. 657), impugnvel mediante agravo de instrumento.7 10. O oficial de justia no apenas procede penhora de bens do devedor, suficientes ao pagamento da dvida e encargos, como igualmente, de imediato, proceder avaliao dos bens penhorados. Eis um novo dever funcional dos ocupantes dos cargos de oficial de justia dos Estados (os oficiais de justia federais j o detinham), e que implicou aditamento ao art. 143 do CPC, acrescentando-se s incumbncias do meirinho a de "V - efetuar avaliaes". Caso o oficial de justia no se considere em condies de realizar a avaliao, por demandar conhecimentos especializados (obras de arte, jias, maquinaria etc.), efetuar apenas a penhora e comunicar, no respectivo auto, o motivo pelo qual deixou de avaliar o bem. Neste caso, ao juiz cabe escolher e nomear avaliador 'ad hoc', ao qual ser assinado prazo no superior a 10 dias para a entrega do laudo. Ao juiz igualmente facultada esta providncia caso, nos embargos, o devedor venha a invocar 'avaliao errnea' (art. 745,II). A avaliao dispensada nos seguintes casos: a) tratar-se de ttulos ou mercadorias com cotao em bolsa (art. 684,II); b) tiver ocorrido, a pedido do devedor, a substituio do bem (art. 668) e o credor aceitar o valor atribudo pelo executado aos novos bens indicados penhora (art. 684, I; art., 668, par. nico, inc. V) Nos casos previstos no art.683, admitida nova avaliao, pelo meirinho ou, se assim o determinar o juiz, por avaliador designado 'ad hoc' ; ou seja, a) quando qualquer das partes arguir, fundamentadamente, erro na avaliao ou dolo do avaliador (o executado poder suscitar tal vcio inclusive na via dos embargos); ou b) quando for verificado que o bem penhorado, aps a avaliao, teve seu valor majorado ou diminudo ( v.g., um terreno urbano pode ter seu valor venal modificado, para mais ou para menos, por obra viria nas imediaes) ; ou c) se houver fundada dvida sobre o valor atribudo ao bem pelo executado, ao requerer a substituio de penhora (art. 668, inc. V). 11. Na ao de execuo por titulo extrajudicial, o contraditrio (eventual) continua a efetuar-se mediante o ajuizamento, pelo devedor, da 'ao' incidental de embargos do executado8 Lembremos aqui, com Theodoro Jnior, que "no a execuo um processo dialtico. Sua ndole no se mostra voltada para o contraditrio. Quando se cumpre o mandado executivo, a citao do devedor para pagar a divida representada no ttulo do credor, e no para se defender" (Humberto Theodoro Jnior, Curso de Direito Processual Civil, Forense, v. II, 39 ed., 2006, n. 896, p. 376).
processo, ou implique incidente manifestamente infundado ( art. 17, IV e VI). 7 Como j dissemos alhures, no obstante o propsito da Lei 11.187/2005 em prestigiar o agravo retido, em verdade o recurso-padro das decises interlocutrias era, e continuar a ser (at por suas origens histricas), o agravo por instrumento, permissivo de uma breve soluo da questo incidental; o agravo retido mantm-se, assim, em posio ancilar, mesmo porque empregado em hipteses de menor relevncia, capazes de aguardar soluo dilatada no tempo. 8 Os embargos sero distribudos por dependncia, com autuao em apartado, instrudos com cpias das peas processuais relevantes - art. 736, par. nico, autenticadas pelo prprio advogado. 7

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Por meio dos embargos, facultado ao devedor negar que o documento apresentado pelo exequente apresente eficcia de ttulo executivo, ou afirmar que a eficcia do ttulo no mais subsiste diante de atos extintivos do direito material nele incorporado ou ainda, simplesmente, impugnar a validade formal da execuo. Neste passo, como se verifica pelo art. 745, em linhas gerais o sistema foi mantido. Assim que o devedor poder invocar a preliminar de "nulidade da execuo, por no ser executivo o ttulo apresentado" ; poder argir "qualquer matria que lhe seria lcito deduzir como defesa em processo de conhecimento", como a prescrio da pretenso, o pagamento da dvida, a compensao, a transao, a nulidade ou a resoluo do contrato que deu causa emisso do ttulo etc. ; apresentar a exceo de 'reteno por benfeitorias necessrias ou teis', em se cuidando de ttulo extrajudicial contendo a obrigao de entrega de coisa certa (CPC, art. 621; CC, art. 1.219); e poder suscitar matria relativa regularidade de atos da prpria execuo, como a "penhora incorreta ou avaliao errnea", ou a "cumulao indevida de execues". Note-se, alias, que os vcios do prprio processo (opposizioni agli atti esecutivi), como a cumulao indevida de execues, a penhora de bens impenhorveis, a avaliao por valor irrisrio ou manifestamente excessivo, revestindo-se a maior parte deles de carter de ordem pblica, podem ser argidos no s na via dos embargos, como posteriormente, e isso quer a requerimento como de ofcio (Paulo Henrique dos Santos Lucon, Embargos Execuo, Saraiva, 1996, n. 60)9 12. Todavia, em relevante modificao no sistema, o ajuizamento dos embargos no mais depender da chamada 'segurana do juzo'. Assim, citado o executado, com a juntada aos autos do respectivo mandado: a) passa a fluir o prazo de 3 dias para o voluntrio pagamento; b) no efetivado o pagamento, e "independentemente de penhora, depsito ou cauo" (art. 736), est correndo o prazo de 15 dias para o oferecimento da ao incidental de embargos (art. 738). Trs observaes: 1) em havendo mais de um executado, o mandado citatrio ( que tambm inclui a ordem de penhora e de avaliao) ser expedido no correspondente nmero de vias, tendo em vista o disposto no art. 738, 1 : "Quando houver mais de um executado, o prazo para cada um deles embargar conta-se a partir da juntada do respectivo mandado citatrio, salvo tratando-se de cnjuges" (ou seja, em se tratando de marido e mulher - no de simples 'companheiros', o mandado ser um s para ambos os cnjuges, e o prazo somente comea a correr aps citados ambos); 2) se a citao, penhora e avaliao dependerem de carta precatria, e como a devoluo da carta ao juzo de origem em regra supe seu integral cumprimento, a citao do devedor (evitando-se as demoras inerentes aos posteriores atos de constrio) ser pelo juiz deprecado de imediato comunicada ao juiz deprecante (inclusive, e preferencialmente, por meios eletrnicos); em tais casos, contar-se- o prazo para embargos a partir da juntada aos autos de tal comunicao (art. 738, 2); 3) aos embargos do executado no se aplica o disposto no art. 191, ou seja, mesmo havendo dois ou mais executados, o prazo no lhes ser contado em dobro ainda que hajam constitudo diferentes procuradores ( art. 738, 3).

Por exemplo, a nulidade da prpria citao pode ser suscitada pelo executado a qualquer tempo, ao ingressar no processo, mesmo aps a oportunidade processual dos embargos (art. 214); assim tambm os defeitos da penhora ou da avaliao, pois inclusive, pelo novo sistema, tais atos processuais podem ter sido praticados posteriormente ao momento dos embargos. 8

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13. Alm disso, em princpio os embargos do executado no mais apresentam efeito suspensivo. Assim, mesmo aps opostos os embargos, a execuo definitiva (art. 587) prossegue normalmente, com a prtica dos atos de penhora, de avaliao, de expropriao dos bens penhorados e de pagamento ao exeqente. 13.1. Todavia, quando realmente relevante a matria exposta nos embargos (pela verossimilitude e relevncia das alegaes, no plano do direito e/ou dos fatos), e caso o prosseguimento da execuo possa plausivelmente causar ao executado 'grave dano de difcil ou incerta reparao', ento o juiz, a requerimento do embargante, poder atribuir aos embargos o efeito suspensivo ( suspendem-se os atos de expropriao), mas isso, pela letra da lei, se a execuo j estiver garantida por penhora, depsito ou cauo suficientes (art. 739A, 1). Neste passo vale sublinhar a possibilidade de que os embargos sejam opostos 'antes' que a penhora haja sido realizada (e assim, em tese, a atribuio de suspensividade no seria cabvel ) ; em tais casos, o pedido de concesso de efeito suspensivo certamente supe a simultnea indicao de bens pelo embargante, de forma a permitir a imediata efetivao dos atos de penhora e de avaliao (art. 739-A, 6 ). 13.2. Quanto ao procedimento a ser observado nos embargos do executado: a) pode o juiz rejeit-los liminarmente quando intempestivos, caso seja inepta a petio (art. 295) ou, ainda, se manifestamente protelatrios - art. 739; b) recebidos, e aps a ouvida do embargado em 15 dias, o juiz julgar de imediato o pedido ou marcar audincia de conciliao, instruo e julgamento, sentenciando em audincia ou no prazo de 10 dias - art. 740; c) a multa para a hiptese de embargos manifestamente protelatrios (o que pode ser constatado liminarmente, ou apenas aps a instruo) ser fixada em quantia no superior a 20% do valor em execuo, e reverter em favor do exeqente - art. 739, par. nico. Da sentena, quer de rejeio liminar, quer proferida aps o contraditrio e audincia, caber apelao sem efeito suspensivo - art. 520, V. 14. So mantidos os embargos aos atos executivos, a serem apresentados no prazo de 5 dias contados da adjudicao, alienao por iniciativa particular ou arrematao art. 746. Como interessante inovao, a possibilidade de, se oferecidos e recebidos tais embargos, o adquirente desistir da aquisio - art. 746, 1 e 2, . Na hiptese de serem declarados como manifestamente protelatrios, o juiz impor multa ao embargante, em valor at 20% do valor da execuo, multa que reverter em favor de quem desistiu da aquisio art.746, 3; art. 694, 1, IV. Espera-se, com estas previses, tornar mais seguro o negcio para os interessados nos bens, incentivando-os a melhores ofertas. 15. O novo sistema, licito supor, extinguir (por falta de interesse processual) a assim chamada exceo de pr-executividade (melhor dito, 'objeo de no-executividade'), criao pretoriana permissiva da apreciao 'prvia' - em procedimento anterior aos prprios embargos, da questo da prpria existncia de ttulo executivo ou de sua invalidade flagrante, com a conseqente extino imediata da prpria execuo (Cndido Dinamarco, Execuo Civil, Malheiros Ed., 5 ed., 1997, n. 295, p. 451). Como no podia embargar sem a prvia segurana do juzo, a apresentao da 'exceo' vem sendo o expediente, tolerado pela jurisprudncia e aceito pela doutrina, pelo
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qual o executado busca impedir, em casos excepcionais, a penhora de bens, por vezes altamente prejudicial a seus negcios (como nos casos de penhoras 'on line' de depsito bancrio, ou de penhora incidente no faturamento da empresa). J agora, a apresentao dos embargos no mais depende da segurana do juzo, ou seja, de atos invasivos da esfera patrimonial do devedor. Citado, o executado pode desde logo apresentar seus embargos e neles argir a invalidade do ttulo ou que o mesmo no se reveste de eficcia executiva (art. 745, I); neste caso, em exegese harmnica com o sistema, se a arguio for verossmil, ao juiz ser facultado, em providncia de carter cautelar, atribuir aos embargos efeito suspensivo independentemente de penhora. Em suma, a 'objeo de no-executividade' passa a ser apresentada nos prprios embargos do devedor, evitando-se a procrastinatria sucesso de peties de objeo e, depois, de embargos. 16. Ponto da maior relevncia: o sistema processual civil passou a admitir o direito do executado a, sob determinadas condies, obter uma moratria - art. 745-A. Condies de deferimento: a) no prazo para embargos, apresentar petio reconhecendo o crdito do exeqente e renunciando, assim, a qualquer pretenso a futuros embargos; b) depositar trinta por cento (30%) do valor em execuo, inclusive das custas e honorrios de advogado; c) propor o pagamento parcelado do restante da dvida, em at seis parcelas mensais, com correo monetria e juros de 1% ao ms. Pelo novo instituto (que deve a Ada Pellegrini Grinover suas caractersticas fundamentais) ambas as partes resultam favorecidas. O exeqente v seu crdito reconhecido pelo executado, e poder de imediato levantar os trinta por cento depositados; e no estar sendo prejudicado pela demora em receber o saldo, pois provavelmente os atos executrios demandariam mais tempo. Tambm favorecido o executado, porque diante de um dbito vencido e inconteste, obtm um prazo razovel para efetuar o pagamento, com nus bem inferiores aos de qualquer emprstimo em instituio bancria. Caso a proposta de moratria seja deferida pelo juiz, so suspensos os atos executivos e o credor poder de imediato levantar a quantia depositada. Caso denegada (por exemplo, o devedor recusa reconhecer parte do crdito em execuo, ou no deposita de imediato a parcela inicial), seguir-se-o normalmente os atos executivos, sendo mantido o depsito, a ttulo de penhora em dinheiro, da parcela de 30%. Caso o devedor no pague pontualmente qualquer das parcelas, as conseqncias sero as seguintes: a) as parcelas subseqentes 'ipso facto' consideram-se vencidas; b) o juiz impor ao executado multa de 10% sobre o valor das prestaes no pagas; c) seguir-se-o de imediato os atos executivos, mantida a vedao de embargos. 17. Talvez a mais relevante novidade trazida pela Lei 11.382/2006 consiste na radical modificao no sistema dos meios executivos, com o deslocamento da vetusta alienao em hasta pblica para uma posio ancilar, residual 10

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Como refere Araken de Assis, o mecanismo dos meios de expropriao de bens estrutura-se na suposio da ausncia de dinheiro disponvel no patrimnio do devedor, e na "possibilidade de nele se localizarem outros bens, passveis de converso em moeda corrente. A falta de dinheiro impe desvios 10

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At agora, tnhamos como formas de expropriao de bens do devedor, sucessivamente: 1) a alienao de bens do devedor, a ser realizada em hasta pblica, por meio de praa ou leilo; 2) frustrada a hasta pblica, s ento abria-se oportunidade adjudicao pelo credor; 3) finalmente, era admitida a opo pelo usufruto de imvel ou de empresa. Pelo novo sistema - art. 647, a forma preferencial de alienao dos bens penhorados por sua adjudicao pelo exeqente, ou pelas pessoas indicadas em lei; no realizada a adjudicao, o exeqente pode requerer a alienao por iniciativa particular, quer pelo prprio credor como por intermdio de corretor credenciado perante a autoridade judiciria; e mantida a opo pelo usufruto de bem mvel ou imvel (excludo o usufruto de empresa). 17.1. O instituto da adjudicao, agora regulado pelo art. 685-A, prev a alienao do bem penhorado ao prprio credor, por preo nunca inferior ao da avaliao. O requerimento do credor pode ser exercido sem um prazo predeterminado, salvo se terceiros j se houverem habilitado aquisio; neste caso, para gozar de preferncia, o credor deve pelo menos igualar a proposta do terceiro, a fim de que a adjudicao lhe possa ser deferida. Alm do credor, podem requerer a adjudicao as pessoas indicadas no art. 685-A, 2: credor com garantia real, credor concorrente com penhora no mesmo bem, ou ainda pode ser postulada pelo cnjuge, ascendentes ou descendentes do executado. Havendo mais de um pretendente, far-se- entre eles licitao, nos termos do art. 685-A, 3. A lei contm a previso de que, no caso de penhora de quota por exeqente alheio sociedade, esta ser intimada do pedido de adjudicao, assegurando-se ento preferncia aos scios - art. 685-A, 4. Ante as previses supra, a nova lei extingue o instituto da remio, com a revogao dos artigos 787 a 790 do CPC e o respectivo Ttulo V ( Lei 11.382, art. 7, II). Quem podia remir, agora pode adjudicar. 17.2. A nova sistemtica tambm profundamente inovadora ao instituir a alienao por iniciativa particular, procurando formas mais prticas e eficientes, menos formalistas que a hasta pblica, com a finalidade de converter em moeda corrente os bens penhorados (no que encontra muitos smiles em direito comparado). Nem sempre desejar o exeqente efetuar a adjudicao, mesmo porque, em sendo o valor do bem superior ao montante de seu crdito, poder no dispor de quantia suficiente para depositar a diferena (art. 685-A, 1), ou no lhe ser convinhvel tal prtica. A permisso da alienao dos bens penhorados mediante o concurso de profissionais especializados na intermediao comercial (credenciados perante os tribunais), constitui, a nosso ver, um dos pontos mais relevantes na atualizao e busca de eficincia para os procedimentos executrios. As negociaes, no entanto, permanecem sob a plena orientao e superviso do juiz (art. 685-C, 1 e 2), sendo a lei expressa em que os tribunais podero (devero) detalhar os procedimentos a serem observados e dispor sobre o credenciamento dos corretores, exigindo-lhes inclusive que estejam em exerccio profissional por no menos de 5 anos (art. 685-C, 3). 17.3. A lei, art. 716, passou a dispor que o juiz pode conceder ao exeqente o usufruto de imvel ou de mveis (inclusive semoventes, como um rebanho), quando reputar

e reclama tcnica hbil para alcanar a soluo da dvida. Ao contrrio, localizado dinheiro, o procedimento se simplifica, bastando localiz-lo e, ato contnuo, entreg-lo ao credor, consoante autoriza o art. 709, 'caput' ( Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Ed. RT, v. 9, 2000, p. 56). 11

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tal prtica menos gravosa ao executado e igualmente eficiente para a satisfao do exequente. O usufruto de empresa no mais previsto, mesmo porque empresa sob usufruto ser, ao final das contas, empresa sob recuperao judicial e, assim, sujeita s normas do direito falencial. Vale observar que remanesce fundada dvida sobre a natureza do provimento judicial que resolve a respeito do usufruto. Os arts. 718 e 722, 1 utilizam a palavra 'deciso', o que indicaria sua impugnao mediante agravo por instrumento. Todavia (por lamentvel omisso) o art. 719 no foi modificado nem revogado, e o mesmo dispe que o juiz proferir 'sentena'. Assim, at que sanada a incongruncia, cremos que o recurso cabvel continuar sendo a apelao. 18. No concernente hasta pblica, mantida a dicotomia 'praa' e 'leilo', menciona o art. 686 que a mesma ser realizada caso "no requerida a adjudicao e no realizada a alienao particular do bem penhorado" - art. 686. 18.1. As tradicionais caractersticas do instituto so mantidas, mas com adaptaes tendentes a torn-lo menos formalista. Assim, a intimao 'pessoal' do executado, a fim de que tome cincia do dia, hora e local da alienao judicial - fonte de freqentes manobras procrastinatrias - , foi substituda pela intimao preferencialmente na pessoa do procurador:
"Art. 687, 5. O executado ter cincia do dia, hora e local da alienao judicial por intermdio de seu advogado ou, se no tiver procurador constitudo nos autos, por meio de mandado, carta registrada, edital ou outro meio idneo".

Em novidade mais expressiva, o art. 689-A autoriza a que a hasta pblica, a requerimento do exequente, possa ser "realizada por meio da rede mundial de computadores, com uso de pginas virtuais criadas pelos Tribunais ou por entidades pblicas ou privadas em convnio com eles firmado". O Conselho da Justia Federal e os tribunais regulamentaro tal forma de alienao judicial - art. 689-A, pargrafo nico. , outrossim, autorizada a arrematao a prestaes de bens imveis com pagamento de 30% a vista e o restante parcelado, sob garantia de hipoteca do prprio imvel - art. 690, 1 a 4. 18.2. Com o objetivo de conferir maior segurana aos interessados na aquisio dos bens, o art. 694 veio a dispor que, aps assinado o respectivo auto, a arrematao considerarse- "perfeita, acabada e irretratvel, ainda que venham a ser julgados procedentes os embargos do executado". Refere-se a norma legal aos casos em que a interposio de embargos no haja suspendido o curso da execuo (art. 739-A, caput), vindo a ocorrer a alienao de bens penhorados. A alienao, destarte, permanecer eficaz, cabendo ao executado o direito de haver do exequente (que credor no era) o valor por este percebido como produto da arrematao; caso tal valor seja inferior ao real valor do bem, haver do exeqente tambm a diferena (art. 694, 2). Realmente, entre o manifesto interesse pblico na seriedade e segurana das alienaes judiciais, e o interesse privado do executado que sofreu uma execuo infundada e viu seus bens alienados, prevalece o primeiro (e o executado, tornado credor do exeqente, no se subtrai ao risco de, entrementes, este se haver tornado insolvente). Pior soluo seria
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transferir o nus ao arrematante, que correria o risco de ficar sem o bem arrematado e sem o preo por ele pago. 19. A Lei 11.382, em seus artigos finais, d novas denominaes ou renumera agrupamentos de artigos ( art.4, art. 5) e opera as necessrias revogaes de artigos e de ttulos (art. 7). Pelo art. 6, a vacatio legis era fixada em seis meses, mas tal disposio foi objeto de veto presidencial, sob o fundamento maior de que "o contedo do presente Projeto de Lei foi largamente debatido pela comunidade jurdica durante o seu trmite parlamentar, no se fazendo aguardar seis meses que se tenha o amplo conhecimento de que fala o art. 8 da Lei Complementar n. 95, de 1998." Pelo mbito e relevncia das alteraes, no nos pareceu prudente o encurtamento da vacatio. Todavia, legem habemus, e a portanto a Lei n. 11.382, de 6 de dezembro de 2006, entrar em vigor quarenta e cinco dias aps a data de sua publicao, consoante dispe o art. 1 do Decreto-Lei n. 4.657, de 4 de setembro de 19432 - Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Portanto, no dia 22 de janeiro de 2007. Porto Alegre, dezembro de 2006.

Currculo Resumido:

ATHOS GUSMO CARNEIRO

Ministro aposentado do STJ; Presidente do Conselho do Instituto Brasileiro de Direito Processual e Advogado.

Como citar este texto:

CARNEIRO, Athos Gusmo. A 'nova' execuo dos ttulos extrajudiciais: mudou muito? In: Revista de Processo, v. 143. Teresa Celina Arruda Alvim Wambier (coord.). So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. Material da 7 aula da disciplina Cumprimento das Decises e Processo de Execuo, ministrada no curso de ps-graduao lato sensu televirtual em Direito Processual Civil UNIDERP/IBDP/REDE LFG.

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