Principio de exclusiva proteccin de bienes jurdico penales[27]

Por sobre cualquier otra cosa, lo que justifica el consenso social que legitima al Estado y a su poder punitivo es que su intervencin se produzca por la necesidad de la proteccin de intereses fundamentales. Esto, para que se posibilite al individuo de convivir en un determinado sistema social. Ahora bien, el Derecho penal en el Estado de Derecho ha de justificarse como sistema de proteccin de la sociedad. Los intereses importantes de proteccin para el Derecho se denominan bienes jurdicos. De lo que se deriva la afirmacin de que el Derecho penal slo protege bienes jurdicos.[28] Pero que el Derecho penal slo deba proteger bienes jurdicos,. "no significa que todo bien jurdico haya de ser protegido penalmente, ni tampoco que todo ataque a los bienes jurdicos penalmente tutelados deba determinar la intervencin del derecho penal"[29] el concepto de bien jurdico es muy amplio, por tanto cabe hablar de bien jurdico[30]penal. Es decir, el objeto protegido por la norma penal. Por este motivo, ya desde el tiempo de la Ilustracin se ha postulado que no se consideren delitos sino las conductas socialmente daosas; y precisamente la garanta de la daosidad social de un comportamiento pretende configurarse sobre la presencia de un bien jurdico-penal afectado. En ese sentido, la ley penal tiene el deber de. "prevenir los ms graves costes individuales y sociales representados por estos efectos lesivos y slo ellos pueden justificar el coste de penas y prohibiciones. No se debe ni puede pedir ms al derecho penal".[31] De lo afirmado deriva o se desprende la mxima penal de: nulla lex poenalis sine necestate, o lo que es lo mismo, no puede haber ley penal sino por la necesidad de la sociedad de autoprotegerse por medio del derecho penal. Lo sealado es recogido por el italiano Ferrajoli, quien otorga a esto la denominacin de: principio de necesidad o de economa de las prohibiciones penales. Las ideas que sustentan este planteamiento, son habidas por ejemplo en Beccaria quien sealaba, citando a Montesquieu que: "todo acto de autoridad de hombre a hombre, que no se derive de la absoluta necesidad, es tirnico".[32] En esa misma lnea, Hobbes, manifestaba: "el uso de las leyes, no tiene como finalidad impedir al pueblo que realice acciones voluntarias, sino dirigir y controlar estas, de tal manera que los sbditos no se daen mutuamente (.). Por tanto, una ley que no es necesaria, al carcter del fin que la ley se propone, no es buena".[33] En concordancia con lo explicado, el Tribunal Constitucional[34]espaol ha sealado en la SC. 105/1998, lo siguiente: es necesario que la restriccin de la libertad individual que toda norma penal comporta se realice con la finalidad de dotar de la necesaria proteccin a valores, bienes o intereses, que sean Constitucionalmente legtimos en un Estado social y democrtico de derecho.

El principio de exclusiva proteccin de bienes jurdico penales, obliga fundamentalmente a la exclusin de meras inmoralidades del Derecho Penal, es decir, a distinguir claramente entre Moral y Derecho. Un Estado respetuoso del individuo, no puede entrometerse en el fuero interno de la moral. El Estado tiene que ocuparse de conductas externas y no de la Conciencia; esto lo expreso mejor que nadie el filsofo alemn Kant, quien deca: "la moral la dicta la conciencia". El derecho penal no puede meterse en la conciencia de los individuos. Esto implica, que el derecho penal. "slo debe intervenir si amenaza una lesin o peligro para concretos bienes jurdicos y el legislador no est facultado en absoluto para castigar solo por su inmoralidad o su desviacin o marginalidad de conductas que no afecten a bienes jurdicos".[35] Estos fundamentos fueron necesarios para que por el ao 1960[36]en adelante, se despenalicen conductas meramente inmorales que recaan nicamente sobre la moral del individuo y no afectaban o lesionaban un bien jurdico. Por lo que se fueron despenalizando delitos como la homosexualidad, la sodoma, la alcahuetera, en la Repblica Federal de Alemania, y, en Bolivia se declar la inconstitucionalidad del artculo 124 del Cdigo Penal referido al delito de Publicaciones y espectculos obscenos, como tambin en la reforma penal del ao 1997 se suprimi el delito de adulterio.[37] El entendimiento del porqu de la despenalizacin, fue entendido en el sentido de que no bastaba que el Derecho penal proteja conductas inmorales, haca falta ms, es decir, que representase un dao a alguien y que ste no la consienta. Mientras alguien consiente el dao que se est haciendo, el Derecho penal no tiene porque intervenir. Por ello, esto. "slo pueden entenderse como infracciones contra "conceptos generales" como la moral, pero no como lesiones de bienes jurdicos"[38] mxime penales. La Constitucin boliviana, no reconoce[39]expresamente el principio estudiado, sin embargo, de una interpretacin sistemtica el posible encontrarlo en el valor y principio de dignidad, expresado en el prembulo y el artculo 8 II de la norma fundamental. Tambin el en el valor de libertad, detallado en referida disposicin. En concordancia con ello, los artculos 14. IV y 22 tambin se constituyen en fundamento del principio aludido. El artculo 14 IV, con meridiana claridad dispone: En el ejercicio de los derechos, nadie ser obligado a hacer lo que la constitucin y las leyes no manden, ni a privarse de lo que stas no prohban. Y el artculo 22 textualmente seala: La dignidad y la libertad de la persona son inviolables. Respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado. De lo que se infiere que el establecimiento de un delito y consecuentemente su pena por parte del Estado en el ejercicio del Ius puniendi, que no surja de la necesidad y no contenga una carga de daosidad social, y pretenda castigar conductas meramente inmorales, vulnera y niega el valor libertad, y la dignidad de las personas. Por ello, el derecho penal debe respetar y garantizar el mbito de la moral de todas las personas, lo que implica que no puede imponer una moral sino mas bien garantizarla, esto

slo es posible en el contexto del Estado de Constitucional de Derecho. La irrupcin a este principio es caracterstico de los Estados totalitarios, (Rgimen comunista, antigua URSS y hoy en Cuba; Nacional-socialista, Alemania y Fascista, Italia) su caracterstica fundamental reside en que. "se est al servicio de un ente que est ms all de la persona (estado, dictadura del proletariado, seguridad nacional, raza superior, cuerpo social), de modo que la persona se sacrifica a ste dolo; es un derecho que niega a la persona. (.) Pretende imponer una moral, con lo cual quiere negar ese espacio, y por ende, la posibilidad del mrito moral; o sea que es un derecho inmoral". [40]

Principio de proporcionalidad penal[41]

Ya desde la Ilustracin y la Revolucin Francesa se ha reclamado que "la ley no debe establecer otras penas que las estricta y manifiestamente necesarias" (art. 8 de la D.D.H.C. de 1789). Con bastante antelacin, el Marqus de Beccaria, sobre el particular, expresaba: "Para que la pena no sea violencia de uno o de muchos contra un particular ciudadano, debe ser la pena pblica, pronta, necesaria, la menor de las posibles en las circunstancias actuales, proporcionada a los delitos y dictada por las leyes".[42] Desde la antigedad, las penas revistieron una caracterstica diametralmente opuesta a la de proporcionalidad, con penas como la capital, torturas, destierros, muerte civil, o las viejas penas del Talin. A partir de la ilustracin, se afirma que era necesario contener la discrecionalidad del poder punitivo del Estado, y que las penas tenan que ser proporcionales. Por estos motivos en la poca moderna muchas Constituciones van suprimiendo la pena de muerte y otras medidas crueles y degradantes. Se entendi, que la grave intromisin y afectacin en los derechos fundamentales de las personas que representan las penas y medidas de seguridad, han de estar sujetas al mismo principio que debe legitimar cualquier afectacin de derechos fundamentales por parte del Estado; y que este era el principio de proporcionalidad. Por ello, el principio de proporcionalidad obliga a ponderar la gravedad de la conducta, el objeto de la tutela y la consecuencia jurdica. Es decir que. "las agencias jurdicas deben constatar, al menos, que el costo de derechos de la suspensin del conflicto guarde un mnimo de proporcionalidad con el grado de lesin que haya provocado".[43] En este sentido, el establecimiento de las penas estn sometidas al ms estricto control de necesidad y proporcionalidad. Por esto, un Derecho Penal Democrtico debe ajustar. "la gravedad de las penas a la trascendencia que para la sociedad tienen los hechos que se asignan, segn el grado de la nocividad social del ataque al bien jurdico".[44] Por ejemplo, hoy no sera admisible, conminar con pena de muerte a un ladrn callejero, o a un delincuente que comete abigeato. Dado que no existira ninguna proporcionalidad entre la pena impuesta y el objeto tutelado por la norma penal. Por ello, todo debe estar construido y fundamentalmente la pena, de manera racional y lgica; por ej. La lesin al bien jurdico de la vida, mediante el homicidio, deber tener un grado de intensidad penal ms fuerte que un robo, as sea agravado.

Por lo tanto, lo primero que hay que ponderar respecto al principio de proporcionalidad es: si la intervencin del derecho penal resulta rentable para obtener la tutela del bien jurdico; si la materia es propia del derecho penal o sta (materia) puede ser protegida por otras ramas del derecho (derecho civil, administrativo, municipal, etc.), y si compensa la utilizacin del poder punitivo del Estado

Sntesis de la unidad Los Principios del derecho penal son de origen poltico y jurdico. Se atribuye su origen a la Revolucin Francesa. Derivan de conceptos y de ideas bsicas que pueden ser clasificadas en tres grupos: Principios relativos a la funcin Protectora del Estado, dentro de este grupo encontramos principios que limitan la actuacin del estado y el alcance de esta: o Principio de mnima intervencin, el derecho penal protege bienes jurdicos e interviene en lesiones graves a estos. o Principio de subsidiariedad, interviene cuando las dems ramas del derecho han fallado o no son suficientes. o Principio de proporcionalidad de las penas, la pena debe ser de acuerdo al delito sin exagerar y debe ser media en base a la importancia social del hecho. Principios Relativos a la forma y aplicacin de la norma penal, establecen lmites al estado respecto a la forma de plasmar la norma penal: o Principio de legalidad, el delito y la pena deben estar en una ley de forma escrita, estricta, cierta y abstracta. (nullum crime, nullum poena sine lege previa) o Principio de prohibicin de retroactividad de la ley y de ultra actividad, la ley solo prever para lo venidero no pudiendo ver al pasado a no ser sea de beneficio para el reo. o Principio de especialidad y principio de Non Bis In dem. Alguien no podr ser juzgado dos veces por el mismo acto (la misma circunstancia en el mismo lugar en el mismo momento, pero si por el mismo ilcito, es decir, que robe una vez y entre preso por eso no quiere decir que si robo de nuevo no puedo volver a ir preso) Principios que se desprenden del concepto de culpabilidad, se imponen al legislador y juzgador al momento de aplicar la norma penal: o Principio de culpabilidad, la culpabilidad es el criterio para determinar la responsabilidad de un individuo, por tanto no hay pena si no hay posibilidad de reproche. o Principio del derecho penal del acto, se sanciona el acto no as la personalidad de la persona.

o Principio de las penas trascendentales, la pena es personal, no puede ser transferida en ningn momento por ninguna circunstancia. o Principio de presuncin de inocencia, se presume la inocencia del individuo y quien acusa debe probar lo que denuncia, se invierte la carga de la prueba. o Principio de imputabilidad, la persona debe ser conciente de sus actos (muy vinculado a la culpabilidad) y debe ser capaz de aceptar el reproche y la responsabilidad de sus actos o Principio de dolo o culpa, la accin fue con intencin o por imprudencia (entra en atenuantes y agravantes porque delito es delito)