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Droit International Priv.

Manuels : Niboyet et Geraud de Jouffre de la Pradey, DIP, Manuel, 2011. Mathias Audit, DIP, Economica, 6 me dition 2010. Bureau et Muir Watt, DIP (thorie gnrale), PUF, Themis, 2e dition 2010. Heuzet, Monchretien, 2010. Autres ouvrages : Grands arrts de la Jurisprudence Franaise de DIP Hlne Gaudement Talon, Comptence et excution des en Europe. Revues : Revue critique de droit international priv

Introduction. Chaque tat a un systme juridique propre. Ces systmes tant distincts et spcifiques, lorsque deux personnes prives nouent des liens par-del les frontires, la question du DIP est : comment va-t-on rgir une situation qui est cheval sur plusieurs ordres juridiques distincts et parfois hermtiques les uns aux autres ? Sans frontires, pas de DIP. Exemple N1 : La convention de mre porteuse (ou la maternit pour autrui) est prohibe en France par larticle 16-7 du C.civ. Et larticle 16-9 prvoit que lon ne peut droger par des conventions particulires aux dispositions qui prcdent. La prohibition est dordre public. Au contraire en Californie, non seulement la pratique des mres porteuse est dveloppe, mais elle est parfaitement lgale, puisque le droit californien encadre tout le processus de maternit pour autrui : encadrement mdical, sociologique (la mre tant choisie selon certains critres permettant dviter lexploitation de la dtresse dune femme) et juridique ( un stade prcis de la grossesse, la juridiction intervient pour dire quelle nest pas la mre et ce afin de reconnatre aux parents intentionnels la filiation). Hypothse 1 : Couple californien, mari, tentative denfantement, chec, appel la mre porteuse, reconnaissance de la filiation en Californie. Puis, ils sinstallent en France. LEtat franais va-t-il reconnaitre lexistence dun lien de filiation entre les parents et lenfant alors quun tel lien de filiation ne pourrait pas tre tabli en France. Faut-il reconnatre ce qui vient de ltranger et auquel nous sommes hostiles ? Les prive-t-on dun droit quils ont rgulirement acquis sans aucune ide de fraude ltranger ? Hypothse 2 : Un couple de franais ne peut avoir denfant, vont en Californie o ils obtiennent une maternit de substitution, conforme la loi californienne. On pourrait souponner ceux-ci davoir fait exprs. Le droit ne serait-il pas tenter de dire : vous ne pouvez pas aller en Californie pour obtenir ce que vous ne pouviez pas obtenir chez nous ? La CA de Paris, 18 mars 2010, a refus de reconnatre cette maternit de substitution. Doit-on accepter des institutions trangres que lon naccepterait pas sur notre sol, alors quelles sont acceptes par des ordres juridiques trangers ? Le postulat de base est de considrer que tous les systmes juridiques se valent. A priori le droit international priv est un droit douverture. Doit-on tre plus tolrant avec les institutions des autres tats membres quavec celles dautres tats ? Cest en cours dexcution, de rflexion. Exemple N1 : Un franais domicili en France accepte un BMW un suisse domicili en suisse. Le contrat est sign et excut en Allemagne. La voiture est affecte dun vice cach. Quel juge la partie demanderesse franaise devrait saisir ? Quel est le juge internationalement comptent ? (La question se pose du point de vue du juge franais ; chaque juge ne se proccupe que de sa propre comptence : suis-je comptent en la matire ?). Cf. Question de la comptence des juges franais dans les litiges internationaux En supposant que le juge franais est comptent, quelle loi applique-t-il ? 1141s.C.civ ? Droit suisse des vices cachs ? Droit allemand ? Droit franco-suisse ? Droit international spcialement pour la vente de voitures (absurdes, pas de droit international pour toutes choses). Cf. Question de la loi applicable une relation internationale. En supposant que le juge allemand est comptent, il a rendu une dcision qui accorde lacheteur franais des dommages et intrts. Lacheteur peut-il saisir le compte bancaire de son acheteur suisse dans une banque parisienne, ou est-ce quil est oblig daller saisir le compte bancaire quil a en Allemagne, cest--dire le pays o la dcision a t rendue. Cf. Question des effets en France des jugements rendues ltranger ; question de la reconnaissance et de lexcution des jugements trangers (= question de lexequatur).

Ces questions se divisent en deux groupes : Le conflit de lois : cest une situation caractrise par la vocation concurrente de lois de pays diffrents rgir une situation (internationale) ou un type de situation (si on systmatise). Ce problme va permettre de dterminer les lois qui vont permettre de rgler la situation donne. La solution du conflit de lois : La loi applicable est la loi choisie par les parties. Cette loi, est la loi dun tat. Si les parties ne choisissent pas, la loi du contrat de vente est la loi de la rsidence habituelle du vendeur. Cf. Articles 3 et 4.1a du rglement Rome 1. La rgle du conflit de loi est une rgle indirecte ; elle se borne dsigner le droit applicable. Elle ne donne pas de solution au litige. Ici, ce sera le droit suisse qui sera appliqu, si le juge franais est saisi. Exception : si dans lespce lapplication du droit suisse est contraire lordre publique international franais, cest--dire, un ensemble de grands principes, de valeurs fondamentales que le droit franais imposent quelle que soit la situation.

Le conflit de juridictions (couvrant les deux autres questions)

Question de la comptence internationale du juge franais en prsence dun litige international. Exemple : le demandeur a une option entre deux juges : soit le juge du domicile du dfendeur (rgle reconnue assez gnralement), soit le juge du lieu dexcution du contrat (signature et excution, soit livraison en Allemagne). Le demandeur aurait le choix entre le juge suisse et le juge allemand.

Les effets en France dun jugement rendu ltranger. Le juge franais va contrler la rgularit du jugement tranger. Il va vrifier lacceptabilit du jugement tranger. Il y a deux sries de conditions pour la rgularit : Il faut que le juge tranger ait t comptent Il ne faut pas que le jugement soit contraire lordre public international franais. Ainsi, dans le jugement de la CA de paris de 2010 a jug que la reconnaissance de la filiation tait contraire cet ordre, et plus spcialement lindisponibilit du corps humain, la dignit de la femme, etc. Autres questions non traites ici : droit franais de la nationalit franaise ; droit des trangers (condition dentre, de sjour, dexpulsion). Ces matires-l relvent plus du droit public, le second relevant du droit administratif. 1: Lobjet du DIP Les trois questions prcdemment prsentes sont spcifiques car elles ne peuvent pas se poser de manire interne. Cela sexplique car le monde est divis en Etats souverains ayant chacun un systme judiciaire propre. Le Si les Etats avaient des systmes juridiques propres, mais identiques sur le fond, il y aurait quand mme un conflit de lois sur le thorique, mais non sur le plan pratique, car la solution de fond dans le cas concret quelle que soit la juridiction. Parlons de linfluence de lUE sur le DIP. LUE ne supprime pas lEtat-nation, elle ne supprime pas les souverainets. Cependant, les Etats ont renonc une partie de leur souverainet ; ils ont accept que leur droit interne soit limit, encadr, parfois mme harmonis, unifi par le droit de lUnion. Ainsi, lors dun conflit entre France et lAllemagne, lUE sajoute-t-elle au conflit transformant celui-ci en un conflit en trois branches ? LUE est-elle un tiers ordre juridique qui sajoute aux Etats membres venant compliquer plus encore le conflit de lois ? A ce stade de lUE, on peut rpondre par laffirmative, mme si lordre juridique europen mme sil nest pas considr comme autonome linstar en loccurrence de droit allemand ou du droit franais. Nous savons que lharmonisation des droits est en cours dans lUE. Imaginons que dans 50 ans le droit des contrats sera modifi lintrieur de lUE. On ne pourra plus parler alors de confits de lois dans une relation franco-grecque par exemple, car qqs la loi applicable, on tombera sur le mme droit. En ltat de lUE, on est plus dans une complexification que dans une harmonisation. LUE est la source ( travers ses textes) du DIP ; les textes se multiplient. Aujourdhui, on peut donner une dfinition unitaire du DIP, incluant les relations intra comme extra communautaire. Dfinition du DIP : est lensemble des rgles spcifiques applicables aux personnes prives impliques dans des relations juridiques internationales.

Ensemble de rgles spciales : Les rgles de DIP ne sont pas spciales par rapport au droit interne dans le sens habituel du terme (DIP spcial : matire par matire ; DIP gnral : thorie gnrale). Ici, spcial signifie que le DIP ne prend pas toujours en charge le rglement intgral de la question pose au juge. Au contraire, la situation de DIP est rgit en principe par le droit interne dun Etat, qui nest simplement dsign par la rgle de conflit de lois (qui ne fait que dsigner le droit qui prendra en charge la question). On pourrait parler de droit parcellaire. Cependant, il existe aussi des rgles de DIP qui prennent en charge la totalit de la question (=Rgles matrielles de DIP, spcialement conu pour le DIP, et qui donne directement la solution au problme). Applicables aux personnes prives : (Droit priv : horizontal // droit public : vertical). Le DIP concernent les relations horizontales entre personnes prives (attention : DIPublic = relations horizontales aussi, entre Etats. Cf. OMC). Dans certains droits, la dualit est critique. Mi XIXe s., Mancini a dvelopp une thse selon laquelle le DIP tait une branche du DI gnral (cd public). Il faisait donc des relations prives internationales une sorte davatar des relations entre souverains, entre Etats. Cette thse a t combattue sur le plan thorique, et notamment positif. On sest dplac vers en opposition luniversalisme de Mancini : Cour International de Justice, 12 juillet 1929, Affaires des emprunts serbes : certes les rgles de confits de lois de droit privs peuvent rsulter de conventions internationales (elles peuvent tre une manation du DIPublic), voire mme des coutumes du droit international, mais part ces cas-l, il y a lieu de considrer que les rgles de droit international priv font parties du droit internes des Etats. Ainsi, chaque Etat a ses propres rgles de DIP ; donc on peut difficilement considrer que le DIP est une branche de DIPublic (rgissant les relations entre Etats, soit au niveau universel). Cest le premier argument qui permet de dissocier le DIP du DIPublic. Aujourdhui on ne parle plus duniversalisme, mais on reconnat quil y a de nombreux points de contacts entre DIP et DIPub. Il y a des relations contractuelles entre un Etat et une personne prive, notamment dans le droit dI (personne investissant dans un Etat tranger tirant avantages et obligations = Contrat mixte en rfrence au contrat en commerant et novice). Le droit des relations entre Etats dterminent des choses ayant des effets sur le DIP : Seuls des Etats internationalement reconnus ont une loi qui permet dentrer en conflit avec un autre Etat reconnu internationalement. Question de lexistence de lEtat. Les personnes publiques bnficient dun certain nombre dimmunits de juridiction et dexcution. Or ces immunits ont des consquences sur le rglement des conflits de juridictions, des conflits de lois de droit priv. Les frontires tendent seffacer aujourdhui.

Exemple N1 : Dans le cadre de lOMC (relations commerciales entre Etats), on admet de plus en plus lintervention de personnes prives dans le cadre de contentieux qui sont purement tatiques, alors que ces personnes ne sont pas en principe sujet de droit international. ON admet la pntration par les intrts privs des relations inter tatiques. Exemple N2 : Aujourdhui est de plus en plus admis, notamment en droit franais, que dans le cas o un individu a la facult de se prvaloir contre un autre individu, sont applicables des dispositions qui en principes lient les Etats. Chaque Etat a ses rgles de confits de lois, ses rgles de comptences de reconnaissance des juges, et de reconnaissance de de jugement tranger. Mais cest de moins en moins vrai quil y a de plus en plus de conventions internationales qui dictent des rgles de conflits de lois, de reconnaissance de jugement tranger, etc. Ainsi, les membres de la convention ont les mmes rgles de DIP. Exemple : Convention de Rome de 1980, sur les lois applicables aux obligations contractuelles, alors ratifie par les Etats europens. Aujourdhui, la Convention est devenue la Convention Rome 1, ainsi les 27 Etats de lUnion ont la mme rgle de confits dans lUE, alors quils ont chacun leurs propres rgles en matire des contrats. Contrat, dlit, bientt divorce et succession. Petit petit le droit international communautaire sapproprie le DIP des Etats membres. Mais historiquement, thoriquement, chaque Etat a son propre DIP. Impliques dans les relations juridiques internationales : Question de linternationalit : quest-ce quune situation internationale ? Constater que la situation est bien international est la premire tape pour faire du DIP. Cest un pralable ncessaire.

Dfinition : La situation est internationale quand elle comporte un lment dextranit, ou encore lorsquelle est en contact avec plusieurs ordres juridiques (plusieurs Etats, ou systmes juridiques nationaux). Note : Alsace Moselle qui ont gard des micros diffrence, rappelant le droit allemand. Pour autant, le droit alsacien mosellan nest pas un droit tranger, la souverainet est unique, soit franaise. Pour quil y ait conflit de lois, de petites diffrences ne suffisent pas.

Elment dextranit juridique : lment qui interdit de voir dans la relation une relation interne. Ex : Nationalit de lun ou lautre, domicile, conclusion du contrat ltranger, excution du contrat ltranger, bien ltranger, le fait dommageable (gnrateur) ou prjudice subi ltranger (dlit civil). On parle alors dextranit selon des critres juridiques. Donc il suffit quil y en ait un, et donc la situation est potentiellement internationale.

Critre conomique : Il existe, uniquement en matire contractuelle un critre d'extranit conomique, s'il existe un flux ou un reflux par-del les frontires dune valeur ou dun bien. La situation est internationale lorsquelle ne se dnoue pas conomiquement dans un seul pays.
Exemples : Le contrat concernant la BMW est incontestablement un contrat international. Un franais pouse une italienne. Pour l'officier d'tat civil franais, l'lment d'extranit est la nationalit trangre de l'un des poux. Deux italiens maris en Italie vivant en France. S'ils divorcent en Italie, du point de vue du juge Italien, l'lment d'extranit est le domicile Franais. Pour le juge franais, deux lments d'extranit la nationalit des poux et le lieu du mariage. Deux italiens maris en Italie vivant en Italie. S'ils divorcent en Italie, c'est une affaire purement interne. Mais si pour une raison ou une autre un des anciens poux veut que le divorce soit reconnu en France. Pour le juge franais, c'est une situation trangre. Elle est mme interne trangre au dpart. Mais le fait que le jugement soit prsent internationalement un juge franais, la situation devient international. Pour le juge franais c'est un jugement tranger, et le juge italien appliquera les rgles franaises de DIP pour rpondre la demande de reconnaissance et d'excution du jugement italien. Un contrat de sous-traitance est conclu entre 2 franais, domicili en France, et le contrat est excut en France. Mais le contrat principal a t conclu entre un maitre de louvrage franais et lautre est marocain. Linternationalit du contrat principal stend au contrat annexe.

Tout ce qui conomiquement international lest conomiquement aussi, mais ce nest pas automatique inversement. Exemple N1: Un franais pouse une italienne. Pour l'officier d'tat civil franais, l'lment d'extranit est la nationalit trangre de l'un des poux. Exemple N2: Deux italiens maris en Italie vivant en France. S'ils divorcent en Italie, du point de vue du juge Italien, l'lment d'extranit est le domicile Franais. Pour le juge franais, deux lments d'extranit la nationalit des poux et le lieu du mariage. Exemple N3 : Deux italiens maris en Italie vivant en Italie. S'ils divorcent en Italie, c'est une affaire purement interne. Mais si pour une raison ou une autre un des anciens poux veut que le divorce soit reconnu en France. Pour le juge franais, c'est une situation trangre. Elle est mme interne trangre au dpart. Mais le fait que le jugement soit prsent internationalement un juge franais, la situation devient international. Pour le juge franais c'est un jugement tranger, et le juge italien appliquera les rgles franaises de DIP pour rpondre la demande de reconnaissance et d'excution du jugement italien. L'internationalit d'une situation est relative :

Il y a des situations qui sont subjectivement internationale (exemple N3) ; sinon, gnralement les situations sont objectivement internationales (quel que soit le juge saisi). Enfin, il y a des situations qui sont objectivement internationales : mme si on se situe dun point de vue mondial, une situation peut tre marque objectivement dlment dextranit (exemple dachat de voiture allemande entre Franais et Suisse). Mme avec des lments dextranits, la situation nest pas forcment pertinente. Exemple : Un franais et un anglais domicili Paris. Tout est franais, sauf le vendeur de vlo qui est anglais. Il y a un litige sur la vente portant sur un vice cach. Llment dextranit nest pas pertinent puisque la loi applicable au contrat est la loi du lieu de rsidence du vendeur. Mais imaginons que la question pose au juge soit la capacit juridique contractuelle du britannique (le vendeur avait 15 ans ; la capacit juridique est soumise la loi de la nationalit. Donc ici, llment dextranit est important, le droit anglais doit tre consult, alors que ce ntait pas le cas lorsque la question portant sur le vlo. Llment dextranit doit tre pertinent. Il doit porter sur un lment qui dtermine en tout ou partie le litige, cela dpend de le question concrte pose au juge.

2 : Les problmes de mthodes Comment fait-on pour grer la diversit des droits ? On supprime le conflit de lois : Unifions les droits de tous les tats, crons un droit global. Impossible, mais en Europe, il existe des domaines du droit priv qui ont t unifis par le droit de l'Union Europenne. Les 27 membres ayant le mme droit, a priori, il ne peut plus y avoir de conflits de lois. Solidarit des comptences judiciaires et lgislatives : Si le juge franais est saisi, il napplique que le droit franais. Dmarche qui a dur longtemps historiquement (antiquit), et qui subsiste encore aujourdhui dans des domaines prcis : si le juge franais est saisi, il napplique que le droit franais. Une fois que le juge comptent serait dtermin, il ny aurait aucun conflits de lois, chaque juge appliquant son droit. Cela reste le cas en droit pnal international (droit public vertical, expression de la souverainet de lEtat).Le juge pnal franais n'applique que le droit pnal franais. Ainsi, si le Code pnal franais prvoit que la loi pnale franaise sapplique dans telle ou telle situation (parce que le gars est franais, etc.), le juge franais est comptent pour lappliquer (si loi franaise est applicable, le juge franais est comptent) ; et rciproquement, ainsi si le juge franais est comptent (par exemple, infraction commise en France), il appliquera la loi franaise. En droit priv civil et commercial, on ne peut pas admettre cette solution qui ne permettrait pas de lutter contre la discontinuit dun ordre juridique. Or, quand on franchit la frontire, on est potentiellement soumis au droit du pays. Mais en matire de filiation, par exemple : je suis franais domicili en France, avec des enfants ; si je passe en Allemagne et que je suis soumis au juge allemand appliquant le droit allemand, et chaque fois que je change de pays, je mets en danger le droit de filiation. En matire de statut de la personne et de la famille particulirement, et plus largement en droit priv, il faut trouver une mthode pour contrecarrer la discontinuit des ordres juridiques. Par exemple, en droit franais, les questions de statuts personnelles dpendant de la loi nationale des individus (ainsi des brsiliens en France assureront la continuit de leur lien de filiation en France, qui rpondra leur propre droit et non au droit franais). Il y aura continuit des situations individuelles malgr la discontinuit des situations juridiques. Cest un objectif douverture humaniste (continuit des situations individuelles, cest la scurit et la prvisibilit). Dissociation entre comptences judiciaire et lgislatives: La comptence internationale du juge et la comptence de la loi obissent des critres diffrents, qui ne poursuivent pas les mme objectives : Concernant le juge: ce sont des considrations trs pragmatiques, pratiques. On recherche le juge qui la plus grande proximit matrielle, laquelle se mesure des aspects de commodit procdurale. C'est une commodit gographique, le juge proche du domicile du dfendeur est comptent. Il peut donc y avoir deux juges comptents...

Concernant la loi, pas de recherche d'une proximit gographique. On cherche une proximit intellectuelle, sur des raisons de fond qui on trait la nature des droits en cause. En fonction de la nature, on cherche le sige, ce sont des raisons de fond qui commandent la comptence du juge.

La rgle principale du DIP est la rgle du conflit de loi, qui relve d'une mthode indirecte : sa fonction n'est pas de trancher le problme, mais simplement de dsigner une loi interne qui tranchera le problme. La rgle de conflit rpartie les questions de droit entre les systmes juridiques concerns, en fonction de leur nature. Il y a deux grandes mthodes en matire de conflit de loi : - Mthode directe: Permet de donner une solution directe au problme. Donne une solution au problme pos, elle fixe elle mme des conditions substantielle et est spcifique aux relations internationales. C'est une rgle matrielle de droit international priv. Cette rgle est dite matrielle parce qu'elle donne la solution au fond. Elle est comme une rgle de droit interne, substantielle, materielle. Ce qui la distingue d'une rgle de droit interne est qu'elle est spcifiquement conue pour le droit international. C'est une rgle matrielle, de droit international priv. Le plus souvent, elle est diffrente de la rgle matrielle interne.

Ex : convention de Vienne sur la vente internationale de marchandises, du 11 avril 1980. Celle ci labore un rgime complet de la vente internationale de marchandise. Cette convention dfinit les rgles de vente, pas seulement les rgles de comptences de juridiction. Elle tablit des rgles matrielles. Les lois de police, ou lois d'application immdiate, ou lois internationalement imprative. l'origine les lois de police sont des lois de droit franaise. Mais le lgislateur considre qu'elles ont une importance cruciale, et donc elles s'appliquent systmatiquement, automatiquement, imprativement toutes les situations qui sont en contact avec la France quelque soit la loi applicable selon la rgle de conflit. Elles ne passent pas par la rgle de conflit.

Donc souvent la solution qu'elle retient est diffrente de celle retenue par la rgle interne. Certaines de ces rgles trouvent leur source dans des traits d'autres dans la loi nationale. 2me loi: loi de police ou d'application immdiate: c'est l'origine des rgles internes et qui sont juges tellement importantes pour la sauvegarde d'intrts socitaux, donc elles vont s'appliquer imprativement aux relations internationales sans gard la loi d'un Etat qui serait dsign par une rgle de conflit de loi.
-mthode indirecte: rgle de conflit de loi qui ne donne pas la solution au problme mais dsigne la loi d'un pays qui donnera une telle solution. Pour cela, la rgle utilise un procd qui est le critre de rattachement, qui va localiser la situation afin de le rattacher un ordre juridique tatique. Exemples: Ce qui concerne les personnes, les relations non pcuniaires entre les membres de la famille: l'tat civil, la filiation,l'tat civil, condition de fond du mariage, capacit, le divorce: soumis la loi ,national de l'individu. Le droit des biens: les droits rels sont soumis en gnral la loi de situation du bien. La responsabilit dlictuelle, les faits juridiques: rattachs au lieu de leur survenance Le contrat: le principe est que les parties peuvent choisir la loi applicable, sinon l'art 4 rglement 1 nonce un certains nombre de solutions contrats par contrats: le contrat de vente: la loi de la rsidence habituelle du vendeur contrat de service: loi de la rsidence habituelle du prestataire de service. Contrat de consommation: loi de la rsidence du consommateur les successions: >>immobilire: loi de localisation de l'immeuble >>mobilire: on retient une localisation fictive, on localise au lieu de la dernire rsidence de la personne dcde. 3. Les sources du DIP Puisque le DIP a un objet international (rgir les relations internationales) on devrait se dire que ses sources sont internationales (thse universaliste). Historiquement le DIP est plutt interne par ses sources, donc chaque tat a ses propres rgles de droit international priv (thse particulariste). Puisque les pays n'ont pas les mmes rgles de conflit, en fonction du

juge que l'on saisi, la rgle de conflit d'est pas la mme, donc la loi applicable ne sera pas la mme. Cela incite les plaideurs choisir leur juge en fonction de la loi qu'il va appliquer d'aprs sa rgle de conflit. C'est le forum shopping, pratique licite. Si la rgle en matire de conflit concernant l'tat civil par exemple est la mme partout, quelque soit le juge saisi, l'tat civil serait toujours soumis a la loi de la nationalit. Mais c'est pas le cas en matire d'tat civil: Dans les pays de droit romano-germanique: attachement la nationalit. Dans les pays anglo-saxon: critre du domicile. Franais habitant en Allemagne : le juge franais applique la loi Franaise. Le juge anglais applique la loi allemande. Cette solution ne favorise pas l'harmonie des solutions entre les diffrents juges, l'harmonie est favorise quand tous les juges statuent dans le mme sens. La rgle de conflit prvoit des mcanismes qui vont corriger les diffrence entre les rgles de conflit entre les diffrents Etats. Il existe des convention internationale qui posent des rgles de DIP. Le droit europen, depuis 10 ans, le droit communautaire dict de nombreuses rgles de DIP. A. Les sources internes

En DIP, les rgles de conflit de loi, toutes les rgles sont des rgles de droit, les ont les mmes sources que le reste du droit. La loi est une source faible du DIP historiquement, c'est la jurisprudence avec le relai de la doctrine qui est la source principale en volume. C'est la raison pour laquelle les grands arrts on un grand intrt. 1. a. La loi (lato sensu) En matire de conflits de lois

Initialement, dans le code civil de 1804, il n'y a qu'une disposition: art. 3CC. On en donne aujourd'hui une interprtation qui lui fait dire beaucoup plus de choses qu'il ne dit dans sa lettre. C'est le support sur lequel la jurisprudence s'est appuye pour laborer le DIP franais. En France les tentatives de codifications ont choues. Ce n'est que rcemment que la loi s'est intresse aux rgles de conflit de loi, en matire notamment de droit de la famille : - Loi 3 janv. 72 institue les art 311-14 311-18 : Du conflit des loi relatif l'tablissement de la filiation - Loi du 11 juillet 1975 sur le divorce par consentement mutuel. dicte un art. 310 devenu 309 dans le chapitre du conflit des lois relatives au divorces. Contre toute attente, un rglement europen va instaurer des rgles concernant le divorce. - Loi du 28 octobre 1997 sur les rgimes matrimoniaux art 1397-2 et s CC; -loi du 6 fv 2001, sur l'adoption international 370-3 370-5; -loi du 12 mai 2009 pose une rgle de conflit en matire de PACS, les conditions de formations et les effets d'un partenariat enregistr ainsi que les causes et les effets de sa dissolution sont soumis aux dispositions matrielles ( la loi) de l'tat, de l'autorit qui a procd son enregistrement. -loi du 17 juin 2008 portant rforme de la prescription prvoit que la prescription est rgie par la loi qui est applicable aux droits substantielles qu'elle affecte (2221CC) -L135-1 C de la consommation: concernant les clauses abusives dans les contrats de consommation. Les rponses ministrielles et circulaires administratives jouent un rle en matire d'Etat civil par exemple dans le cadre des conflits de loi. b. En matire de conflits de juridictions Seulement 2 art dans le CC: art 14 et 15. Dans le CPC, il y a l'art 92 qui fait seulement rfrence la comptence internationale du juge franais. Dans le NCPC, il y a quelques articles sur l'arbitrage international. La jurisprudence


1.

Le DIP = droit jurisprudentiel

La Cour de cassation a labor un systme de conflit de lois et de juridiction depuis 1804. maintenant il y a aussi la jurisprudence de la cour de l'UE qui est source. La doctrine: elle propose. Les grands auteurs ont jou un grand rle. A. 1. a. Les sources internationales Les Traits ou Conventions internationales Les traits en gnral (Classification, Objectifs, Valeur)

Trait: accord conclu entre Etats, rgit par le droit international et cre des effets de droit entre les parties contractantes; les parties sont les Etats ou les sujets du droit international public. Le trait oblige les uns envers les autres. Les individus peuvent se prvaloir des traits en vertu de l'effet direct. Exemple: 10 mars 93, la Ccass dit que la convention sur les droits de l'enfant ne cre des effets que vers les Etats, elle se rectifie le 14 juin 2005. classification:

Le trait est bilatral ou multilatral: bilatraux: - souvent, surtout en matire de conflit de juridiction - la France a beaucoup ce genre de trait avec ses anciennes colonies (ex: traits d'entraide judiciaire) multilatraux: - souvent dans le cadre d'une organisation internationale permanente confrence de la Haye de DIP 1993: vocation universelle, mondiale. Elle a labor beaucoup d'instruments, la France n'est pas partie tous ses traits, seulement une 20 aine convention sur la protection des mineurs convention sur les produits dfectueux 78 accidents de circulation 71 Protection int des majeurs cap 13 Janv 00 convention de la Haye juin 01 sur l'lection de fore protocole sur convention international de l'tat civil labore des convention manation de la confrence de la Haye la Cnucid (commission des nations unies pour le droit du commerce international 66 elle ralise la convention de Vienne du 11 avril 80 sur la vente internationale de marchandises le conseil de l'Europe ralise la CEDH de 1950. les objectifs des traits en DIP

a permet d'unifier le droit: pour rgler les conflit de loi: ce qu'on va unifier ce sont: soit les rgles matrielles elles-mmes, la convention de Vienne de 80 (CVIM) unifie les rgles matrielles de la vente internationale de marchandises entre professionnels. Le droit de la vente international de marchandise est unifi dans tous les Etats qui ont ratifi cette convention. Soit seulement unification des rgles de conflit de loi pour que tous les Etats partis au trait aient les mmes rgles en matire de conflit de loi . Ex: convention de Rome 19 juin 80 sur la loi applicable aux obligations contractuelles: >>unifie les rgles de conflit de loi en matire contractuelle et non les rgles contractuelles elles-mmes. En matire de conflit de juridiction: chaque E fixe les rgles de comptence de ses juges quand plusieurs E concluent un trait sur cette question, a permet d'identifier le juge internationalement comptent quand le litige intresse un ou plusieurs E partis. Sur la question de la reconnaissance des jugements trangers, notamment la convention de Bruxelles de 68 permet d'unifier les conditions de circulation des jugements trangers. En gnral ces conditions sont assouplies par rapport aux conditions de droit commun. Donc jusqu' prsent, les traits taient soit de conflit de loi, soit de conflit de juridiction; mais maintenant, il y en a qui traitent des 2. la valeur des traits

Le juge judiciaire saisit d'un litige dans lequel un trait et une loi franaise peut vrifier si la loi franaise est conforme au trait, si ce n'est pas le cas, il fait prvaloir le trait. Pendant longtemps divergence entre le CE et la CCASS. La CCASS donne au juge franais le pouvoir d'appliquer le trait Le CE refusait d'autoriser le juge administratif, ce n'tait que le gouvernement (ou ministres) qui avait le pouvoir d'interprter le trait. Revirement CE GISTI, le JA peut interprter le trait. 19 dc. 95 Banque franaise du dveloppement CCASS confirme cette arrt. Certaines conventions internationales bnficient d'une interprtation elle mme internationale. a existe pour la CEDH, pas pour la convention de la Haye. La CJUE peut interprter toutes les normes de droit international ou mme communautaire. a. Le droit communautaire (Intervention traditionnelle en DIP)

Sur la valeur de trait par rapport la loi interne, le trait est suprieur la loi, mme si la loi est postrieure (arrt J. Vabres, de 1975), arrt Nicolo du CE de 1989 Le juge judiciaire peut contrler la conventionalit dune nationalit dune loi. Le juge judiciaire saisi dun litige o la loi franaise et un trait sont applicables, si la loi nest pas conforme, le juge fait prvaloir le trait. Quant linterprtation du trait, pendant longtemps, il y avait une divergence entre la Cour de cass et le CE. La premire (Cour de Cass) donnait et donne toujours pouvoir au juge judiciaire dinterprter le trait ds lors que ctait ncessaire. Au contraire le CE refusait dautoriser le juge administratif, et pour lui, cest lautorit qui avait ngoci le trait qui pouvait linterprter, soit le gouvernement ou ministre. Avec larrt Gisti, en 1990, le CE a opr un revirement, le JA peut interprter le trait, il nait plus oblig dinterroger le gouvernement. Le 19 dcembre 1995, la Cour de cass a confirm, dans un arrt Banque africaine du dvpt, le Juge judiciaire peut interprter les traits sans avoir solliciter lavis du gouvernement. Certaines conventions internationales, cependant, bnficie dune interprtation elle-mme internationale, car sil y a 100 parties aux traits, il y a 100 juges, et donc peu de chance davoir la mme interprtation, si les rgles ne sont pas trs clairs, et donc divergence alors mme que le but tait dunifier. Le plus efficace est de cre une interprtation internationale, nexiste pas pour la convention de la Haye, mais pour CEDH, grce la cour, et la CJCE, (maintenant CJUE) qui a le pouvoir dinterprter toutes les lois des rgles communautaires y compris les rgles de DIP de sources communautaires qui sont de plus en plus nombreuses. 1. Les interventions traditionnelles en DIP On peut distinguer deux interventions : Depuis longtemps, la communaut est un espace privilgi pour conclure des conventions internationales, notamment en matire de conflit de juridiction et de conflit de lois, et cela se faisait par la voie des conventions de lUnion (conventions entre Etats, mais limites aux Etats membres). Convention de Bruxelles du 27 septembre 1968, sur la comptence internationale et la reconnaissance et lexcution des jugements trangers (les deux volets du conflit de juridiction) : elle fonctionne trs bien et est devenu un rglement aujourdhui. Convention de Bruxelles II du 28 mai 1998, qui avait le mme objet que sa grande sur, mais en matire de dsunion (divorce) et de responsabilit parentale (garde des enfants). Elle aussi a t transforme en rglement. On ne parle pas lespace Schengen, soit la collaboration pnale. Mais en matire de conflits de lois, on a dj la convention de Rome du 19 juin 1980, qui unifie les rgles en matire de conflits de lois concernant les contrats. Elle aussi est devenue un rglement. Le droit de l4UE pouvait aussi intervenir loccasion de rglement ou de directives sectorielles, en tel ou tel domaine, qui tait unificateur de manire matrielle (comme en matire de droit de la consommation) mais qui posait qq rgles de conflits. La directive sur les clauses abusives, du 5 avril 1993, qui comportait un article 6 qui est une rgle de DIP, et qui est maintenant L 135-1 du C.cons.

La directive du 25 mai 1999 sur certains d aspects de la vente et des garanties des biens de consommation, qui comportait une rgle de conflit de loi qui a t transpos dans le C.Cons. 1. Trait dAmsterdam (1999) et de Lisbonne (2009)

Le Trait dAmsterdam est un trait du 2 octobre 1997, et est entr en vigueur en 1999. Ce trait a apport des modifications importantes, notamment, il tendait renforcer la coopration judiciaire en matire civile. Il y a eu un changement organique, la coopration judiciaire tant pass au premier pilier de lUnion au pilier des comptences communautaire (et non pas comptences des Etats) : Trait C E, Les visas, asiles, immigration et autres politiques lies la libre circulation des personnes. Ce qui a chang surtout avec ce changement cest que les textes de DIP communautaire tait soumis la procdure lgislative de lUE (conseil propose, et parlement et le conseil co-dcident). Lobjectif tait de mettre en place un espace de libert, de scurit et de justice . Et sur cette base, les institutions de lUE ont transform les conventions de lUE (Bruxelles I et II, et Rome) en rglement europen. Le Trait de Lisbonne a t ratifi le 13 dcembre 2007 et est entr en vigueur en dcembre 2009. TUE pose les grands principes, et le TFUE est un trait sur le fonctionnement de lUE. Larticle 3 du Trait de lUE offre ses citoyens un espace de libert, scurit et de justice (ELFJ), sans frontires intrieures, au sein duquel est assure la libre circulation des personnes. Quant au TFUE, il comporte une troisime partie : Politique et action, o se trouve le LSJ dans le titre 5. Cest la base textuelle de la communautarisation des DIP nationaux. Bien entendu, les instruments les instruments de DIP sont soumis la procdure de codcision entre le parlement et le conseil. Mais pour le DIP de la famille, les Etats conserveront un droit de veto (l, seulement, lunanimit sera requise). Larticle 67 1 du TFUE : lUE offre ses citoyens un ELSJ dans le respect des droits fondamentaux, et des diffrents systmes et des traditions juridiques des Etats-membres. Dans 4, il est prvu que lUE facilite le respect la justice, notamment par le principe de reconnaissance mutuelle des dcisions judiciaires et extrajudiciaire en matire civile. LUE a la comptence pour diter des normes de DIP !!!!!!!!!!!!!!! Mais cest le cas depuis 10 ans, par la transposition en rglements ; mais sa comptence tait conteste ; certains ont parl dun excs de comptences. En vertu de larticle 81 du Trait de fonctionnement, cest une harmonisation matrielle (fond) qui est appel (1) ; et dans la perspective datteindre cet objectif, le parlement et le conseil adoptent dans le 2 des rgles des conflits de juridiction et des rgles de conflits de lois !!!! Avantages : En matire de conflits de juridiction, cela permettra de limiter le nombre de juges comptents, dtermins par lUE et non plus par les tats. Cest une rationalisation du conflit de comptences des juges. En matire de conflit de lois, lunification permet, sinon dviter, en tous cas de rduire, le forum shopping. Si les pays ont la mme rgle de conflits en matire de contrats, de dlits, bientt de divorce etc., cela ne sert rien de choisir un juge dune certaine nationalit car tous appliqueront la mme rgle de fond. On rduit donc lenjeu du forum shopping, en vitant des stratgies procdurales, et qui dans lensemble profite la partie la plus puissante. Imaginons un jour un droit de la famille europen. Lavantage est que lon peut maintenir des divergences de droit internes tout en maintenant leur spcificit (cest plus soft que dunifier). Cest moins attentatoire pour la souverainet de maintenir le droit interne tout en unifiant le conflit de lois, plutt que dharmoniser totalement les lois. Depuis 1999, lUE est intervenu de deux manires diffrentes, et de manire efficace (assez rapidement et avec efficacit). Reformatage de convention en rglement : La convention de Bruxelles a t transpose en rglement N442001 du 24 dcembre 2000, que lon appelle le rglement bruxellin, ou mme B1. Son domaine matriel est la matire civile et commerciale sauf les rapports de famille et larbitrage. La convention de Bruxelles II est devenue le Rglement 2201/2003 du 23 novembre 2003, que lon appelle Bruxelles 2 Bis concernant le divorces et les enfants. CONFLITS DE JURIDICTION La convention de Rome est devenu Rglement 293/2008 du juin 2008, applicable au, appel Rome 1. CONFLIT DE LOIS. UE cre de nouveaux rglements, ex nihilo, qui nexistait pas sous forme de convention avant : Rglement CE 1386/2000 du 29 mai 2000, relatif aux procdures dinsolvabilit (faillite) des entreprises et le redressement personnel (faillite civile). Rglement insolvabilit traite des conflits de juridiction ET de lois.

Rglement 1896/2006 du 12 dcembre 2006 qui institue une procdure europenne dinjonctions de payer. Rglement 1387/2007 du 13 novembre 2007, sur la signification et la notification des actes dans les actes judiciaires dans les Etats membres. Cest la signification des actes dhuissier Rglement 864/2007 du 11 juillet 2007, sur la loi applicable aux obligations non contractuelles (dlits), que lon appelle Rome II (mme si entr en vigueur avant Rome I). Les plus importants pour nous : Bruxelles I et II (moins) et Rome I et II. Il y aura un Rome III, sur la loi applicable au divorce, et un Rome IV, pour les successions. 1. Les autres influences indirectes du droit de lUE sur le rglement du conflit des Lois

Avant ctait lintervention du droit de lUE, puisquelle est la source du DIP. Ici, on naborde plus la source des rgles de DIP. On sintresse linfluence du Droit de lUE sur les relations internationales, dans lUE notamment. Influences : Thorique : A terme, certains domaines seront unifis. Lorsque le droit des pays membres sera unifi de manire matrielle, il ny aura plus de conflits de lois dans lUE, ou en tout cas, ses enjeux seront nuls. Par exemple, en matire contractuelle, on a imagin un temps un code europen des contrats. Cela a avort. Mais il y a aujourdhui un CCR (cadavre du code). Mais un jour, cela aboutira un droit europen des contrats. Cest la question de savoir si les rgles, les grandes liberts (circulation, k, personnes, etc.) se substituaient aux rgles de DIP. Cest la question du principe dorigine, ou du plombier polonais (lors du projet de la directive Brochenstein). Le principe des grandes liberts veut que lorsquune activit est exerce lgalement dans un pays membre, elle doit tre lgalement exerce dans tout autre pays membre. La France ne pourra pas exiger du plombier polonais plus que ce que le pays dorigine exige, et donc les plombiers polonais auraient envahis le march de la plomberie franais, les entreprises devenant plus comptitives sur le march franais, ne devant pas payer les gars aux SMIC. Si on appliquait la rgle du conflit de loi dans toute sa rigueur, ce serait stupide (rgle du sige de lentreprise l !!). Donc, les entreprises seraient alles sinstaller l o le SMIC est trs bas, etc. On admet donc aujourdhui que le principe dorigine existe mais il na pas effac toutes les rgles de conflits, et nimplique pas ldiction de la rgle de conflit unique, cache. Mais on est la limite du droit et de la politique. Les rgles de conflit de lois doivent respecter les grands principes de lUE, notamment larticle 12 du Trait CE (prohibition des discriminations raison de la nationalit en les ressortissants de pays membres). Donc, si une rgle de conflits est discriminatoire raison de la personnalit, cette rgle est contraire au trait, donc il faut la changer. Exemple : Le droit allemand prvoyait une rgle de confit de loi spcifique pour les employs des ambassades dAllemagne ltranger. Le contrat de travail, de ces employs des ambassades, taient soumis au droit local pour les non allemand et au droit allemand pour les allemands. Ctait ici lambassade allemande en Algrie, les employs algriens locaux taient moins bien traits que les allemands ; Dans un Arrt du 30 avril 1996, la Cour a constat quun citoyen belge employ lambassade dAllemagne et en Algrie tait soumis au droit algrien, alors que les employs allemands taient soumis au droit allemand. Ctait ncessaire quil y ait un belge, car le rglement ne peut concerner que les ressortissants des pays membres, et non Alger. Linfluence sur le rsultat de la mise en uvre de la rgle de conflit de lois : si la loi dun Etat dsigne par la rgle de conflit constitue une entrave une grande libert (CJUE qui dcide ce quest une entrave) alors cette loi nationale devra tre carte en tout cas dans ses consquences constitutives dune entrave. On appelle a le Test de compatibilit. Celui-ci doit tre subi par les lois nationales dsignes par les rgles de conflits. Ce qui est en cause cest le rsultat de la dsignation de la rgle de conflit qui est en cause, et non la slection de la rgle de confit, ou sa source qui est en cause. Maintenant, on a un ordre interne, europen et un ordre mondial (lordre europen tant venu sajouter), ce qui complexifie la chose c. La convention europenne des droits de l'homme. La CEDH dicte des grands principes relatifs la protection humaine, mais elle a quand mme une influence sur le DIP. Dabord, elle sapplique devant toutes les juridictions des Etats parties ds lors que les juridictions sont comptentes. La CEDH ne pose pas de conditions de nationalit, de rsidence, ou autre, elle simpose aux juges des Etats parties. Exemple : Un juge franais doit appliquer la CEDH a un Colombien rsidant au Mexique. Puisque la convention a une vocation universelle, on peut se demander si on est dans un conflit de lois. On pourrait considrer que les situations vises chappent aux conflits de lois.

Idem que larticle 12 du Trait CE : si une rgle de conflit viole la CEDH, notamment sur la prohibition des discriminations, ou sur le procs quitable, et bien cette rgle de conflit devra tre corrig pour tre conforme la CEDH. Par exemple, imaginons une rgle de confit qui soumet la garde des enfants au pre en cas de divorce. On pourrait y avoir une discrimination lgard du sexe. On pourrait se demander si cette rgle de conflit est conforme lgalit des sexes, droits de lhomme, consacr par la CEDH. Les droits de lHomme, ou fondamentaux, font gnralement partis des valeurs fondamentales de la France qui constitue lordre public international franais. Certains principes de la CEDH sont intgrs lOPIF. 1. a. Les sources informelles La jurisprudence des juridictions internationales permanentes

CIJ (avant CPJ, cour permanente de justice) a eu une influence fable en DIP. Il y en a deux : Affaires des emprunts serbes et brsiliens, 12 juillet 1929, o la Cour a dit que les rgles de conflits de lois pouvaient tre issu dun trait, mais que le cas normal est quelles sont issues de chaque droit interne. Affaire Boll, 28 novembre 1958, cit souvent comme consacrant les lois de police, soit des lois internes impratives dont limportance est telle quelles prvalent sur la loi qui serait dsigne par la rgle de conflit. Il sagissait des mesures protectrices dun enfant orphelin (mesures dassistance publique dun enfant en Sude). b. Le droit spontan

Cest le droit qui est n de la pratique ; ici, cela concerne les contrats commerciaux internationaux (le grand business) : La lex mercatoria (la loi des marchands), qui est compose a. dusages de commerce international sectoriel (par secteur) : ce sont donc des habitudes, des pratiques, mais qui deviennent coutume, qui sappliquent donc automatiquement, indpendamment de la volont des parties. Parfois ces usages sont codifis par des organismes privs, mais cela reste des usages, car les personnes prives nont pas de pouvoir normatif. Cest le cas de la CCI, qui dite des livrets dusages codifis, dont les INCOTERMS, qui interprtent le contrat, notamment les ventes. b. Ces principes gnraux du droit viennent nourrir les traits, notamment la Convention de Vienne. Ce nest pas la pratique, mais le droit savant qui les dgage, soit la doctrine, les auteurs. On les dgage partir de lanalyse de droit compar. On recherche des principes communs un grand nombre dordre juridiques (comme la bonne foi contractuelle). Iic, la doctrine, les aribitres du commerce international sont importants pour dgags ce principe. Ces formes sont donc informelles, suppltives. Mais il y a autre choses : Usage non normatif : Des contrats types, notamment pour le gnie civil international, labor par des entreprises prives. Pour quils aient forme normative en revanche, il faut que les parties les choisissent, ce nest pas suppltif l. L aussi, cest de la pratique, mais ils nont pas force de coutume, ils sont optionnels. Droit savant non normatif : comme les principes Unidroit. L aussi, cest une loi type ; cest un rgime contractuel que les parties peuvent choisir dans le domaine de larbitrage international. En revanche, les principes Unidroit nont aucune force obligatoire par eux-mmes, de force normative.

Premire partie : Les conflits de lois Un conflit de lois surgit quand la situation est internationale, qu'elle comporte des lments d'extranit. Il faut que les E ont des rgles qui peuvent rgler le litige. L'un des postulats de base du DIP: dissociation entre comptence juridictionnelle et lgislative. Le For: c'est le juge saisit, la loi du for c'est la loi du juge saisit. Il existe 2 types de mthodes pour rsoudre un conflit de loi (directe, indirecte) mais en ralit il y a plusieurs types de rgles de conflit de loi. En plus des lois de police, l'intrieur des rgles de conflit elles-mmes, il y a diffrents types: certaines rgles de conflit poursuivent un objectif substantiel, elles dsignent un ordre juridique en poursuivant un objectif particulier. Chap. prliminaire: la formation historique du DIP.

1. L'ANTIQUITE. Dans l'antiquit, c'est le problme de la condition des trangers qui absorbe la question du conflit de loi. L'tranger n'est pas sujet de droit, donc aucun rapport de droit protgs entre un citoyen et un non citoyen. Il y a deux exceptions qui permettent de faire un peu de commerce juridique international: >>le patronage: l'tranger est plac sous la surveillance et sous la protection d'un citoyen local. Il est autoris par cela conclure des actes juridiques. Ds la Grce Antique peuvent exister des traits, des conventions internationales traits entre cits grecques, chaque cit accorde aux citoyens de l'autre les mmes droits ou certains droit moyennant rciprocit de l'autre cit. A cette poque, inconcevable qu'un juge applique un autre droit que le sien. Les rgles des autres Etats ne constituent pas du droit. La comptence du juge dtermine la comptence de la loi. Dans la Rome Antique, c'est pareil mais au fil des sicles, l'extension de l'Empire romain a conduit certaines situations: on ne voulait pas leur imposer (aux provinces) ncessairement la loi romaine mais on ne peut pas leur nier toute personnalit juridique, possible conflit de lois et de coutume. Le conflit est rgl en fonction du juge comptent: le juge des provinces: les juridictions provinciales ne sont comptentes que pour les litiges entre prgrins (provinciaux) et ne peuvent appliquer que leur droit (le droit local). Concernant litige entre romain et prgrins (litiges mixtes): representant de l'empire romain dans la rgion s'en occupe en tenant compte du droit romain. Le prteur prgrin: pour les litiges entre prgrins d'une mme cit et applique leur droit entre prgrins de provinces diffrentes et pour les litiges mixtes, le prteur ne fait pas de conflit de loi mais recherche des rgles communes (universelles), se dgage le jus gentium (droit des gens) droit prtorien non crit qui se conjugue avec le droit civil (jus civile) Donc il y a une tendance du juge international rechercher des rgles communes. 2. LE MOYEN AGE: L'ECOLE ITALIENNE ET FRANCAISE: LA THEORIE DES STATUTS. Les glossateurs et post-glossateurs dterrent le droit romain et y trouvent les premisces d'un systme de conflit de loi qu'ils vont essayer de systmatiser avec la mthoide de l'opposition (distinction) ce qui est dans une catgorie n'est pas dans une autre. L'cole statutaire nat en italie et les franais la reprennent: -soumise la souverainet tatique de l'Allemagne. Mais chaque cit italienne a sa propre loi surtout dans le commerce. La loi: le statut. Les villes de l'Italie du Nord dveloppent un droit. Bartole et Balde: au 14me sicle, ils font la synthse des travaux de leurs prdcesseurs: Opposition entre la procdure et le fond du droit: >>procdure: soumise la loi du for >>fond du droit: rgit par la loi locale. Opposition entre les statuts personnels (concerne les personnes) et les statuts rellement (concernent les choses) >>droit patrimonial: loi du domicilie >>droit extrapatrimonial: loi de disposition du bien Opposition entre le contrat et dlits >>contrat: loi du lieu o il est conclu >>dlits: loi du lieu o il survient Bartole prcise qu'une cour ne peut pas appliquer un statut tranger si ce statut est odieux (lois trangres choquantes). 3. 16me/18me: L'ECOLE FRANCAISE ET HOLLANDAISE A. L'cole franaise >> Dumoulin conserve le statut personnel et rel des italien mais applique le statut dont l'application dpend du choix ou de la volont des parties. En 1525 il dveloppe cette thorie dans une tude dlivre aux poux Ganay. Les parties ont exprim un choix, si ce choix n'est pas expresse, il faut rechercher leur volont tacite, or quelle est-elle? C'est de se soumettre une coutume prexistante, c'est celle de leur premier domicile commun. Donc il y a des domaines dans lesquelles la volont permet de dire la loi applicable. Si elle n'est pas expresse, on recherche la volont implicite.

>> D'Argentre quand lui est breton. Il voulait maintenir les coutumes de Bretagne en vie. Il cre un systme qui doit rgir tous les aspects de droit priv. Il reprend la distinction des italien (relles/personnelles)mais en fait la summa divisio (tout doit tomber dans l'une ou l'autre des catgories) et associe cette division la distinction entre territorialit et extraterritorialit. coutumes relles: territoriales coutumes personnelles: extra-territoriales (peuvent tre appliques en dehors du pays dont elles manent) Cet auteur donne une grande importance aux biens, quasiment tout est rel, s'il y a un doute, a profite au statut rel. Ce systme favorise l'application systmatique ou quasi-systmatique du droit breton par le juge breton. Enfin pour lui mme pour les matires qui relvent des personnes le rattachement est territorial. On applique souvent les lois trangres en matires de statut personnel aujourdhui. B. L'cole hollandaise: la commitas. Vot et Huber: reprennent la thorie franaise mais ajoutent la thorie de la commitas (courtoisie internationale) l'application de la loi trangre ne peut pas tre impose au souverain mais que celui-ci peut y consentir justement par courtoisie, par convenance, par bienveillance vis--vis de l'autre souverain(celui dont la loi revendique son application) et ceci charge de rciprocit. Les hollandais mettent l'ide que la loi trangre pourra tre carte au profit de la loi national si l'intrt national l'exige. 4. LE 19me SIECLE (Mancini; Savigny) >> Mancini: homme politique et prof de droit italien qui a eu beaucoup d'influence dans la deuxime moiti du 19me. Il ragit contre la territorialit des lois et la courtoisie internationale des hollandais: contre la territorialit des lois: avant toutes les doctrines taient territorialistes. On avait toujours un rattachement territorial. Ce territorialisme avait souvent pour but de soutenir une idologie nationaliste. Mancini est internationaliste: prne l'galit entre les lois des Etats. contre la courtoisie internationale: l'application de la loi trangre est selon lui obligatoire, a ne doit pas tre de la courtoisie entre Etats. Cette obligation vient du droit international gnral. C'est ainsi que Mancini dveloppe la thorie du personnalisme laquelle est fonde sur la nationalit. Chaque nation est dfinie par une communaut de caractres. Le droit civil priv est personnel et national et doit accompagner comme tel la personne mme en dehors de sa patrie. Donc chaque individu peut rclamer d'une souverainet nationale au nom du principe de nationalit l'application de son droit priv national. Il en rsulte 2 choses dans la thorie de Mancini: >> rattachement du statut personnel la loi de la nationalit de l'individu >>Mancini gonfle la catgorie statut personnel (le statut de la personne va bien au del de l'Etat et la capacit). Donc Mancini prend le contre pied de ces prdecesseurs. Mancini a l'poque avait du succs et inspirait des codes, mais depuis, il ne reste qu'une chose de Mancini: rattachement du statut personnel la loi de la nationalit de l'individu. >> Savigny: c'est un contemporain de Machini. C'est le pre fondateur de la thorie moderne des conflit de loi. Il a fait son trait de loi. Jusqu' Savigny, le DIP s'analysait en un conflit de souverainet. On estimait que la soumission d'une personne la loi ou au juge d'un Etat est en ralit une manifestation du pouvoir de la souverainet de cette autorit. Tous ceux d'avant taient tous souverainistes: d'Argentre: voulait dfendre la coutume de Bretagne, tendance nationaliste, souverainiste (chaque souverain est matre chez soi) Hollandais: souverainistes Manchini: mme chose, le juge devait mettre en oeuvre la souverainet trangre. Savigny raisonne diffremment: la conception des conflits de loi de Savigny est en termes d'intrt priv et non plus en termes de souverainet. On a parl de privatisation du DIP: le DIP s'est dtourn des intrts souverainistes pour se tourner vers les intrts des personnes privs. Savigny se situe dans les pays de tradition romano-germaniste et chrtienne. Il voit dans les pays d'Europe de l'Ouest une proximit dans les modes de fonctionnement.

Ds lors que la situation est internationale et qu'elle se situe l'intrieur de la communaut juridique, a permet de partager les problme entre les pays, rpartition des litiges entre les diffrents systmes juridiques. Il faut assigner chaque catgories de rapports de droit un sige dtermin d'aprs sa nature Manchini. Sige: pays avec lequel la situation prsente les liens les plus significatifs. 5. LE 20me SIECLE. Multiplication des Etats nations. Chaque Etat fait ce qu'il veut au dtriment des autres, chaque Etat dveloppe son droit dans son coin. Les relations internationales se dveloppe et donc le particularisme du DIP se renforce. Toutes les rgles de DIP se dveloppent l'intrieur de chaque Etat. Au 20me, on se rend compte aussi que la communaut juridique de Savigny est troite (c'est que l'Europe de l'Ouest). Partin: il faut dvelopper le DIP dans l'tat, de faon goste. Les rgles de conflit sont des rgles nationales dans chaque pays au mme titre que les institutions de droit interne dont elles circoncisent le domaine dans l'espace, elles leur restent lier comme l'ombre au corps car elles ne sont pas autre chose que la projection de ces institutions elles-mmes sur le plan du droit international. (Il a raison. Voir Infra (loi du for)) Milieu 19me/ Fin 20me: cette conception particulariste va tre modre notamment par Batifole. Il essaie de rechercher l'quilibre. Il ne veut pas d'un particularisme chevel. Il admet que chaque tat a son propre systme de DIP mais il faut les coordonner coordination des systmes nationaux. La coordination se fait au niveau de chaque pays, avec des outils comme le renvoi (voir infra), l'adaptation de la loi trangre. Ce sont des procds issus d'un systme. La frnsie du commerce internationale et les rticences qui lui est li ont entrain le retour en force des Etats, et mmes des rgions. Il y a de plus en plus de lois impratives de sorte protger leurs intrts socitaux. La deuxime tendance actuelle est laccroissement la flexibilit plus grande de la mthode conflictuelle, qui est alors affine, plus varie quavant; cela se traduit par une quasi-gnralisation de la clause dexception qui donne une certaine marge de manuvre au juge, entrainant cependant moins de prvisibilit. Enfin, le troisime point est linfluence croissante de la construction europenne, qui se substitue aux Etats en tant que source de rgles de conflits; et le raisonnement conflictuel classique est quand mme bouscul jusqu ses fondements, ses mcanismes gnraux. Quant la CEDH a un peu dinfluence, mais sur le plan idologique, les choses sont un peu plus stables maintenant. TITRE 1. LE PLURALISME DES METHODES. Chap 1. La rgle de conflit. La rgle de conflit a pour fonction de localiser le rapport de droit en identifiant lordre juridique avec lequel la situation a objectivement, daprs sa nature, les liens les plus significatifs. Pour accomplir cette fonction, la rgle de confit principal est bilatrale ; il existe des rgles de confits unilatrales ; ainsi que des rgles de conflits hybrides. Section 1. La rgle de conflit bilatrale Cest la rgle de confit ordinaire en droit franais, et mme en droit germano-romaniste. On lappelle parfois la rgle de conflit savinienne. Elle tend localiser le rapport de droit en rapport sa nature. On lappelle aussi la rgle bartlo-savinienne. Si on parle de rgle de conflit tout court, cest de celle-ci dont on parle. Elle dit quels droits sappliquent telles situations. Alors que lon verra que la rgle de conflit unilatrale dit quelles situations sont soumises cette loi. 1. Structure de la rgle de conflit bilatrale Elle a une structure dductive avec un prsuppos avec un effet juridique. Exemple : Si le juge doit rsoudre une question de tel type (par exemple, le tablir un lien de filiation = prsuppos), alors il doit appliquer la loi dsigne par tel lment (en loccurrence la loi de la nationalit de la mre) : 311-14 du C.Civ. Llment qui permet de rattacher est appel un lment de rattachement.

Une rgle de conflit dfinit une catgorie qui runit des questions de droits dun mme type, et, dans son effet juridique, affecte un rattachement cette catgorie. Et donc chaque catgorie a son critre de rattachement. >> Catgories: Les deux premires catgories que lon connat : Le fond (loi locale qui varie selon les catgories. La forme (loi du for) Il y a galement : Les contrats, Les biens Les personnes, Etc. Cest trop large. Aussi, les catgories se divisent en sous catgories puis en sous sous catgories, etc. On assiste mme une spcialisation croissante des catgories, elles sont de plus en plus morceles. Exemple : Droit extrapatrimonial des personnes et de la famille : cette catgorie gnrale est affect le rattachement la loi nationale ; Mais cette catgorie se subdivise en un certain nombreuses de catgories spciales : Etat civil et capacit (juridique, de contracter) des personnes (loi nationale) Conditions de fond du mariage (loi de chaque poux) Effets extra patrimoniaux du mariage ; pendant longtemps, en DIP, il tait dans la catgorie des effets du mariage Affiliation par le sang Affiliation adoptive Etc. Il y a des rattachements alternatifs, comme au domicile, etc. Mme si en gnral, cest rattach la loi de la nationalit. Cette catgorie na plus rellement dunit ; Certaines ont comme source le droit franais, dautres le droit communautaires, dautres des traits internationaux Exemple : La responsabilit dlictuelle, sujet de Rome II. Pendant longtemps, elle tait soumise la loi du lieu du dlit, on se dbrouillait avec cette rgle de conflit unique, quitte ce que le juge sadapte. Le rglement Rome II fait exploser ce rgime et dicte une rgle gnrale, puis dautres rgles particuliers. La rgle gnrale (article 4) de conflit est la loi du lieu o le dommage survient. Elments constitutifs : faute, fait gnrateur de responsabilit, dommage ; gnralement les deux derniers sont sur le mme lieu ; mais avec internet, par exemple, ce nest plus le cas, comme le fait de poster un billet diffamatoire, et le dommage a lieu en Afrique du Sud. Le dlit est dit complexe. Le rglement Rome II rgle cette difficult en soumettant la responsabilit dlictuelle la loi du lieu du dommage. Rgles spciales : 1. Faute prcontractuelle (article 12) 1. Concurrence dloyale 2. Actes restrictif de concurrence (6) 3. Responsabilit du fait des produits dfectueux (5) 4. Responsabilit du fait de grve ou de lock-out 5. Atteinte lenvironnement (7) 6. Atteinte droit de proprit intellectuel (8) 7. Bientt diffamation Ces rgles de conflits ne drogent pas forcment la rgle gnrale. Les rgles spciales servent prciser, dterminer quel est le lieu du dommage. Pour la concurrence dloyale par exemple est le lieu o lintrt du consommateur ou du concurrent (selon la nature de la pratique anti concurrentielle) a lieu. Cest ce que lon appelle des rgles de concrtisations de la rgles gnrales, et non pas une exception. Cependant, il peut y avoir des rgles drogatoires parmi elles : exemple avec larticle 7 sur les atteintes lenvironnement, qui donne le choix la victime de cette atteinte qui peut demander lapplication de loi du dommage ou bien de la loi du fait gnrateur, sil est diffrent. Trois grands types de rattachement :

8.

On peut rattacher en fonction du sujet du droit (droit de la personne, droit de a famille extra patrimoniale). On lappelle la loi personnelle. En DIP franais, cest la loi de la nationalit, alors quen DIP en droit anglais, cest plutt la loi du domicile. 9. Le rattachement qui sintresse lobjet du droit est le statut rel : celui des choses, des droits rels (principaux, accessoire, proprit, usufruit, hypothques). Cest la loi du lieu du bien (lex rei citae). Ce statut rel influence les faillites, et toutes les srets. 10. En fonction de la source des droits subjectifs : on distingue : 1. le statut des actes, donc des manifestations de volont qui produisent des effets de droit, qui gnralement rpond la loi dautonomie (o la volont des parties sexpriment, sauf exception) 2. Des faits, des vnements qui produisent des effets juridiques (comme la responsabilit dlictuelle : lex loci delicti). 2. Caractres de la rgle de conflit bilatrale Elle est bilatrale car elle peut dsigner indiffremment la loi franaise ou une autre loi, la rgle dun pays tranger. Cela dpend de la situation, et cela dpend uniquement de la situation. La loi applicable dpend du lieu du dlit. Si le dommage a lieu en Espagne, cest la loi espagnole. Ce premier caractre de bilatralit, a pour consquence deux autres caractres : 11. Abstraite 12. Neutre A. Caractres traditionnels (abstraite, neutre)

Elle est abstraite, soit elle fonctionne sans quil ny ait besoin dexaminer le contenu des lois en prsence ; cest mme interdit. Cest un procd mcanique. Le juge ne sintresse pas au contenu des lois en conflit. Elle est neutre. La rgle de conflit bilatrale savinienne ne prend pas partie pour les rsultats des personnes en litige. Par exemple : la rgle de conflit, concernant la responsabilit dlictuelle, ne prend pas en compte son rgime. On dit quelle ne poursuit pas dobjectifs substantiels. Elle ne poursuit quun objectif de rattachement, soit de rpartition de question entre les ordres juridiques concerns. Elle est dnue de tout nationalisme. Elle est humaniste. Elle est extrmement vertueuse. Elle ne prend pas partie pour le contenu. Elle part du principe que tous les droits ont des principes gaux. Elle se borne rattacher le problme un systme. La rgle bilatrale ne privilgie pas la rgle du for, soit la loi franaise pour nous. Toutes les lois ont la mme chance de sappliquer. En pratique, la loi franaise sappliquera plus, car le juge franais naura gnralement des cas o la France a bien au moins un petit lien avec laffaire. Comparons avec la thorie des intrts gouvernementaux, qui est la mthode des conflits de lois internationaux aux US : Cette thorie consiste rechercher le titre de chaque loi en prsence sappliquer, non pas en fonction dun critre de rattachement, mais en fonction des intrts de lEtat voir sa loi sappliquer. On va mettre en balance les intrts de lEtat amricain, avec un autre Etat. Ce nest pas une mthode totalement objective ; il y a recherche du but recherch par le lgislateur, des intrts tatiques ; etc. De plus, le lgislateur aura plus tendance appliquer sa propre loi. Mais cest une mthode plus pragmatique, plus concrte, mais moins objective. A. Exigences contemporaines (flexibilit vs. Prvisibilit)

Sont raliss un quilibre entre les intrts des parties et les intrts des Etats. La fonction de la rgle de conflit est moins politique quavant, car elle ne tranche plus quant la souverainet des Etats, car elle se concentre sur les litiges entre privs. Les objectifs du DIP apprhendent les intrts des personnes prives. Pour continuer de palier la discontinuit en ce qui concerne les personnes, la flexibilit est mise en avant, et la prvisibilit aussi. Le rattachement la nationalit permet aussi la prvisibilit, mais sert aussi lintrt de la France : la cohsion nationale est maintenue mme dans les rapports privs internationaux.

La rgle de conflit recherche cet quilibre entre Etat et privs, en cherchant oprer un rattachement grce des critres objectifs. Le caractre de plus en plus flexible de la rgle de conflit est noter. Le principe de proximit est en vogue : cest--dire que lon considre que la loi de conflit doit dterminer la loi la plus proche de la situation ; et parfois la rgle de conflit savinienne est brute, il faut donc parfois lui arrondir les angles, lamender pour atteindre la loi la plus proche la situation en lespce. Ce souci de flexibilit se traduit notamment dans la multiplication des clauses dexception, fonde sur la recherche des liens les plus troits. Exemple : Rgle gnral de larticle 4 1 de Rome II = Loi du lieu du dommage. Exceptions : 1. Article 4 2 : Toutefois, lorsque la personne responsable et la victime , ont leur rsidence habituelle dans le mme pays au moment du dommage, la loi de ce pays sapplique. La premire exception est une clause dexception ferme et justifie ; elle dsigne quelle est la loi qui sappliquera. Cest prvisible. 1. Article 4 3 : Sil rsulte de lensemble des circonstances que le fait dommageable prsente des liens manifestement plus troit avec un autre pays que ceux viss au paragraphe 1 et 2 (loi du lieu du dommage ou loi de la rsidence habituelle commune), la loi de cet autre pays sapplique. (Cela pourrait se fonder sur une relation prexistante entre les parties, comme un contrat). La deuxime clause dexception nest pas ferme ; la loi nest pas prvisible. Cela laisse plus de marge de manuvre au juge. La multiplication des rgles dexceptions amliore la flexibilit des rgles de conflit, mais est un obstacle la prvisibilit. Malgr tout, cette rgle de conflit, malgr ces deux exceptions, restent une rgle de conflit de loi classique : elle est bilatrale (la loi de lun ou autre pays peut sappliquer), elle est neutre, etc. Malgr la prcision croissante, on est encore dans le domaine de la rgle de conflit bilatrale. La rgle de conflit bilatrale lintrieur, comme lextrieur (amricain notamment), la fois sur son caractre bilatral, et sur le terrain de son caractre abstrait et neutre. Ces deux attaques thoriques correspondent aux deux principales aux espces de rgles de conflits : celle unilatrale (qui attaque le caractre bilatrale) et celle couleur substantielle (sur le caractre neutre ET ABSTRAIT Section 2. La rgle de conflit unilatrale 1. La dfinition Pourquoi lunilatralisme ? En lvoquant, on critique la rgle de conflit Savinienne. Pour certains thoriciens de lunilatralisme, il devrait tre impossible pour une rgle nationale, une rgle de confit, de devrait pas pouvoir dfinir le champ dapplication dune autre loi que celle de lEtat dont elle mane. Cest la loi franaise de dire quand elle sapplique ; chacun dit quand sa propre loi sapplique une situation internationale. Or, une rgle franaise peut obliger une rgle trangre s'appliquer, dans le cadre dune rgle de conflit bilatrale. Les thoriciens rsonnent en termes de lgitimit. Autrement dit, lunilatralisme est la manifestation concrte du DIP en termes de conflits de souverainet : seul le souverain peut dire quand sa loi sapplique. Cette conception est historiquement dpasse. Encore que les intrts des Etats revenant au premier plan, lunilatralisme aussi, comme avec les lois de police. La loi franaise sapplique telle ou telle situation internationale. Elle se borne dfinir le champ dapplication de la loi franaise. Lunilatralisme consiste raisonner en termes de champ dapplication de la loi et non en termes de rpartition entre les lois !!! Exemple : Article 3 al 3 C.Civ : Les lois [franaise] concernant ltat et la capacit des personnes rgissent les Franais, mme rsidents en pays trangers. Elle tend le champ dapplication du C.Civ au gens qui vivent ailleurs, mais qui sont franais. Et elle ne sintresse pas du tout aux autres lois. Cette rgle a t bilatralise : elle a t vide de son contenu et remplace par une rgle bilatrale : ltat et la capacit des personnes sont soumises la loi nationale. Cest un arrt Bousqueta du 13 juin 1814. Dans larticle prcdent, il y avait un caractre de nationalit. Mais ctait un critre qui dfinissait le champ dapplication dans lespace. On a pris ce critre et on en a fait un critre de rattachement : aussi, tout ceux qui sont franais, seront soumis la loi franaises, et les chinois, la loi chinoise ! Les rgles de conflits unilatrales prsentent des difficults dans leur mise en uvre.

3 hypothses de difficults: la rgle de conflit rend applicable la loi franaise: Si une autre rgle unilatrale d'un pays dsigne sa propre loi, puisque la loi du for est applicable, elle va presque toujours l'emporter sur la loi trangre. La rgle de conflit unilatrale ne rend pas applicable la loi du for mais plusieurs autres lois trangres revendiquent leur application, donc concurrence de loi que la rgle de conflit ne peut pas rsoudre. la loi franaise n'est pas applicable et aucune autre ne revendique son application conflit ngatif: alors, la rgle unilatrale franaise ne permet pas de rsoudre cette question donc on se retrouve face un vide. Cela n'existe pas en prsence d'une rgle de conflit bilatrale, laquelle dsigne toujours une loi. Dans le droit public international: rglementation unilatrale souvent. Ex le droit fiscal: le droit franais se proccupe de savoir qui est soumis l'Impt en France et ne s'occupe pas des Impts des autres Etats; mme chose pour le droit douanier. Le droit de la nationalit est un droit public ces 3 matires sont des matires o la rglementation est purement unilatrale. Cela ne veut pas pour autant dire qu'il ne faut pas conclure de conventions. Dans le droit pnal international: les rgles de conflit qui sont dans le code pnal dterminent le champ d'application dans l'espace de la loi pnale franaise (chaque tat dtermine la comptence de sa loi unilatralisme). Concernant le conflit de juridiction: -rgles de comptence international -rgles de reconnaissance des jugements trangers => ces rgles sont unilatrales. Grce aux conventions internationales, on convient toutefois un certain bilatralisme, mais une rgle international qui dcide va slectionner le juge comptent (ex: lieu du domicile du dfendeur). Art 3 al 3: les lois concernant l'Etat et la capacit des personnes rgissent les franais mme rsident l'tranger. dfinit le champ d'application de la loi franaise. La nationalit franaise est le critre d'application de la loi franaise dans l'espace. Arrt Bouqueta: dsigne la loi national des intresss donc bilatralisme quelque part. Prsence d'un critre de rattachement. Al 2: les immeubles mme ceux possds par des trangers sont rgis par la loi franaise. On prend la loi franaise sur les immeubles et on l'applique aux situations internationales. Cette rgle a t bilatralis et on dit maintenant que les immeubles sont rgis par la loi du lieu de leur situation. Cette rgle a t tendu tous les droits rels. Art 309 CC (ex 310): le divorce et la sparation de corps sont rgis par la loi franaise: lorsque l'un et l'autre poux sont de nationalit franaise lorsque les poux ont l'un et l'autre leur domicile sur le territoire franais lorsqu'aucune loi trangre ne se reconnat comptence alors que les tribunaux franais sont comptents pour connatre du divorce. On voulait faire bnficier de la loi sur le divorce des immigrs qui n'auraient pas pu bnficier du divorce s'ils resteraient soumis la loi de leur nationalit dans le domaine du divorce. Cette rgle de l'art 309 est unilatrale et le reste car on ne peut pas la bilatralis pour plusieurs raisons: raison technique: si on bilatralisait, les 2 premiers alinas, ils peuvent se contredire raison plus profonde: l'al 3 est typiquement de la mthode unilatraliste car dans cette mthode, le juge franais doit aller vrifier les rgles de conflit trangres pour voir si elles dsignent une loi trangre quand la loi franaise n'est pas applicable. => c'est pas parce que la rgle de conflit unilatrale est rarissime en droit franais que l'unilatralisme est lui mme rarissime. Il se manifeste dans le conflit de juridiction sauf convention internationales et rglement europen et sous la forme des lois de police. SECTION 3. LA REGLE DE CONFLIT CARACTERE SUBSTANTIEL (MATERIEL). La rgle de conflit bilatrale a fait l'objet de critique: son caractre unilatral le fait qu'elle est abstraite et neutre qui ne se proccupe pas du contenu des lois, c'est dire, qui fonctionne de manire mcanique. Le juge met en oeuvre le critre de rattachement et ce critre dsigne une loi applicable et aucun moment le juge n'a examiner le contenu des lois en prsence. Dans cette critique il y a du vrai, mais c'est un des postulats du DIP de prsumer l'galit des droits en prsence. Autre rponse: certes on tombera de temps en temps sur des rgles dont le contenu est inacceptable. C'est ici qu'on brandit l'exception d'ordre public international. Cela dit la critique du caractre abstrait et neutre a eu des consquences nombreuses.

LA SUBSTANTIALISATION DE LA REGLE DE CONFLIT: Cela ne veut pas dire qu'on a remis en cause la rgle de conflit bilatrale mais coexistence de 2 lments: -rechercher la loi qui a les caractres les plus significatifs -poursuite de certains objectifs, recherche d'un rsultat. 1. LE PRINCIPE DE PREFERENCE. Ex: la rgle de conflit hongroise en matire dlictuelle: si la loi du lieu du dommage est moins protectrice de la victime que la loi du lieu de sa rsidence, alors on appliquera cette dernire. a n'est pas une rgle matrielle mais c'est une rgle de conflit, elle est donc bien bilatrale. mais il y a une orientation en faveur de la victime, le juge vrifie laquelle des deux lois est plus favorable la victime. Donc, c'est une mthode intermdiaire entre la mthode purement bilatrale et celle purement matrielle. Ex: Convention de la Haye du 2 oct 73: 1)l'obligation alimentaire est rgie par la loi de la rsidence du crancier. 2) Si d'aprs cette loi, le crancier n'a droit a rien, on applique la loi nationale commune du crancier et du dbiteur. 3)Si cette dernire ne donne toujours rien, on applique la loi du for. 2. RATTACHEMENT ALTERNATIF OU CUMULATIF. A. Rattachement alternatif. C'est la prsence de ou ou soit . C'est une rgle favorable l'institution. Ex: Art 11 rglement Rome 1 relatif la forme du contrat international: 1: un contrat conclu entre personnes qui se trouvent dans un mme pays est valable quant la forme s'il est valable en la forme selon la loi qui rgit le fond du contrat ou la loi du pays du lieu de conclusion. le contrat a deux chances d'tre valable en la forme, donc c'est une rgle favorable la validit formelle des contrats internationaux. si le contrat est conclu par des personnes qui sont dans des pays diffrents, on ajoute une troisime loi. Ex: convention de la Haye 5 octobre 1961. Acte unilatral produisant des effets de droit qui est ici le testament. Cette structure particulire n'est qu'un cas de rgle de conflit hybride. Concernant le rattachement en cascade: c'est une technique qui permet de tenir compte de l'hypothse dans laquelle le critre de rattachement ne peut pas tre mis en oeuvre. C'est une espce de rattachement de secours, gramaticalement ce ne serait pas ou mais plutt dfaut de . Ex: art 311-14 CC art sur la filiation prvoit que son tablissement est rgit par la loi de la mre au jour de la naissance de l'enfant, y compris si c'est une action en reconnaissance de paternit. l'art dit que si la mre n'est pas connue, par la loi de la nationalit de l'enfant. Ici, on aurait du mettre dfaut . B. Le rattachement cumulatif. Se traduit par la prsence de la conjonction de coordination et . Il manifeste d'une dfaveur l'gard de l'institution. Ex: la double action room : c'est la rgle de la double actionnabilit. En matire de diffamation l'tranger par un diteur anglais, cette rgle de conflit anglaise prvoit que la victime ne sera indemnise que si la loi du lieu du dommage et la loi anglaise prvoit l'indemnisation. La victime doit satisfaire aux conditions de deux lois (donc c'est le contraire du rattachement alternatif). Un autre exemple de rattachement cumulatif: en matire de compensation des crances: la compensation de crances soumises des lois diffrentes est permise si les conditions des deux lois sont runies; c'est donc une rgle dfavorable la compensation comme mode d'extinction des obligations. 3.LE RATTACHEMENT A LA LOI LA PLUS FAMILIERE. Ici, on ne se proccupe pas tant du contenu de la loi on privilgie la connaissance de la loi par une partie. C'est le cas en matire de contrat de consommation (art 61 ROM1), le contrat de consommation est rgit par la loi du pays de la rsidence du consommateur. Il y a un souci de protection du consommateur. Et la protection n'est pas de lui donner un dlai de rtractation ou des choses comme cela mais sur le terrain de la loi applicable. On protge le consommateur mais on a bien affaire une rgle de conflit bilatrale quand mme coloration substantielle. 4. LES OPTIONS DE LEGISLATION.

C'est rare en matire de loi. Cela signifie que c'est la partie intresse qui a un choix entre deux lois. L'art 7 du rglement ROME 2 relatif aux atteintes l'environnement donne le choix la victime entre la loi du lieu du fait gnrateur(loi franaise par exemple) et la loi du lieu du dommage (loi allemande par exemple). Chap 2. Les rgles matrielles de DIP. La rgle matrielle de DIP donne la solution a un problme donn. Elle se distingue donc de la rgle de conflit qui se limite dsigner une rgle nationale qui donnera une solution. Mais elle se distingue de l'autre ct de la rgle de droit interne (exemple de rgle de droit interne: art 1382) parce qu'elle est spcialement conue pour les relations internationales. Et gnralement, elle est nettement diffrente, voire contraire la rgle interne correspondante. Elle se distingue aussi de l'art 9 de la convention de Rome car elle donne l'effet juridique et les conditions auxquelles l'effet juridique est rattach. (La convention de Vienne dfinit elle mme ce qu'est une oeuvre, mme chose pour le transfert des risques. Convention international Avril 61 sur le transport des passagers par mer rgle posant des conditions et donnant des effets juridiques.) La rgle matrielle de DIP consacre la spcificit de la relation internationale, ce n'est pas le cas de la rgle de conflit. Certains en ont mme dduit l'ide que toutes les relations internationales devraient tres rgies par des rgles matrielles. Certains ont parl de la crise de la rgle de conflit de loi classique au profit des rgles matrielles, mais en ralit, ces rgles matrielles ne peuvent pas rgir toutes les matires. SECTION 1. DIVERSITE. Cette diversit est double: -au regard de la source -au regard de leur domaine d'application. >> quant la source: les rgles matrielles peuvent tre de source: nationales: juridictions nationales laborent une rgle matrielle internationale: c'est le cas le plus frquent. Les principaux domaines: en matire de transport internationaux (chemins de fer, voie arienne (convention de Varsovie de 1929), par mer avec dans toutes ces domaines des conventions) en matire de proprit incorporelle de union de Paris 83 brevet, union de berne 86 proprit littraire titre de crdit: convention de Genve 30 sur la lettre de change et de 31 sur le chque en matire de vente: convention de vienne 11 avril 80 sur les contrats de vente internationale de marchandises. Affacturage: 1900 convention d'Ottawa crdit bail : convention d'Ottawa 88 en matire de succession convention de Washington 1973 sur la forme du testament international. >>quant leur domaine d'application en termes d'unification du droit: la plupart des rgles cites crent des rgles matrielles applicables qu'aux relations internationales. Mais il y a certaines qui sont initialement destines rgir les relations internationales et qui dans le mme temps uniformisent les droits internes des Etats. Ex: Conventions de Genve 1930 1931 sur les lettres de change et les chques. Mais elles perdent sur le plan mthodologique: elles ne rservent plus un sort particulier aux relations internationales. SECTION2. LES REGLES MATERIELLES ET LES CONFLITS DE LOI. La mthode de la rgle de conflit est diffrente de celle de la rgle matrielle. Donc s'il y a une rgle matrielle, on ne raisonne pas en terme de conflit de loi. Question: ds lors que le cas soumis au juge est couvert par une rgle matrielle, le juge l'applique-t-il directement (donc sans passer par la rgle de conflit) ou doit-il interroger la rgle de conflit pour vrifier que la loi franaise est applicable et une fois la vrification faite, appliquer la rgle matrielle de DIP que connait le droit franais? La rponse dpend principalement de la source, qu'elle soit nationale ou internationale. 1. SOURCE NATIONALE A. La source lgislative.

A priori, aucune rgle matrielle de source lgislative en droit franais. Mais parfois, il y a l'intrieur d'une rgle de conflit une rgle matrielle partielle qui se combine avec le jeu de la rgle de conflit. Ex: ART 370-3 CC relatif la loi applicable la filiation adoptive internationale. Il prvoit que la loi applicable l'adoption internationale est la loi de la nationalit de l'adoptant. Si l'adoptant est un couple, c'est la loi des effets du mariage. Cet article prohibe l'adoption d'un mineur tranger dont la loi personnelle prohibe l'adoption. Sauf si le mineur est n et rside en France. L'al 3 pose une rgle matrielle qui vient droger: quelle que soit la loi applicable, l'adoption require le consentement du reprsentant lgal de l'enfant qui doit tre libre, obtenu sans contrepartie aprs la naissance de l'enfant et clair sur les consquences de l'adoption. c'est une rgle matrielle car elle nonce une condition de fond qui s'intgre dans le fonctionnement de la rgle de conflit: il faut un consentement. C'est une rgle qui s'ajoute la loi applicable. B. Concernant les conventions Les rgles matrielles de droit priv sont nombreuses en droit international: >> concerne les contrats internationaux: - la clause or: indexe le prix du contrat sur le prix de l'or interdite dans l'ordre interne mais valid dans le droit international. >>l'arbitrage international: C'est soumettre le litige une personne priv, et pas un juge. l'origine, il y a une clause d'arbitrage insr dans un contrat, en matire international, cette convention d'arbitrage bnficie de rgles matrielles favorables son efficacit: dans l'ordre interne, les personnes publiques ne peuvent pas conclure une convention d'arbitrage, mais dans l'ordre international, si. Dans l'ordre interne, la clause d'arbitrage doit tre crite, aucune condition de forme dans l'ordre international. Le juge franais applique directement les rgles matrielles du droit franais sans faire de conflit de lois, sans vrifier que la situation prsente des liens troits avec la France alors qu'en thorie, il serait concevable qui l'en fasse un. 2. SOURCES INTERNATIONALES. >> La Convention de Vienne: art 1er rgle la question de son applicabilit dans l'espace, c'est le plus souvent le cas des conventions internationales qui dictent des rgles matrielles. Al 1: ds lors que le litige entre dans le champ d'application matrielle, en cas de vente internationale de marchandises et que le vendeur et l'acheteur sont tous deux ressortissants d'Etats signataires de la convention, la rgle matrielle, toute la convention de Vienne s'applique directement. Au contraire, si une partie ne rside pas dans un Etat signataire de la convention, c'est l'al 2 qui prvoit que l'on doit repasser par la mthode conflictuelle et si sa rgle de conflit de loi dsigne la loi d'un Etat signataire de la Convention de Vienne alors la convention s'applique. Souvent, quand une convention unifie les rgles matrielles possibles divergences d'interprtation des rgles entre les juges des diffrents Etats. Donc nouveau conflit de loi (mais en ralit conflit d'interprtation d'une mme rgle). Le 4 mars 63, la cour de cassation dit que le juge doit retenir l'interprtation du juge du pays dsign par la rgle de conflit. SECTION 3. LA PLACE DES REGLES MATERIELLES DANS LE DIP FRANCAIS. >> On peut dire qu'en matire de commerce internationales, les rgles matrielles sont nombreuses, de droit ou de fait, elles relguent la rgle de conflit un rle au mieux subsidiaire. La rgle de conflit de loi a perdu de son rle dans le domaine conomique international, mais en fait, elle ne pouvait pas se dvelopper ailleurs. >> Dans les matires personnelles, les rgles matrielles n'ont pas de place, sauf propos de l'adoption internationale. Donc en droit des biens et des faillites, aucun moyen d'unifier les droits pour trouver des rgles matrielles. => La crise des conflits de loi est n'est donc que sectorielle: ne concerne que certaines matires. Le DIP connait une diversification des mthodes. Il y a d'autres mthodes: -lois de police -mthode de la reconnaissance

Chap 3. Les lois de police Aussi appeles lois d'application immdiate ou lois d'application ncessaire ou parfois rgles internationalement imprativement ou absolument imprative parfois mme. SECTION 1. NOTION DE LOI DE POLICE. La loi de police [interne]est la loi dont l'observation est ncessaire pour la sauvegarde de l'organisation politique, sociale ou conomique du pays qui l'dicte. Franceskakis donne cette dfinition dans les 50's. Cette dfinition est fausse. On peut se demander si la loi de police se distingue par sa nature ou si a n'est qu'une question de degr dans l'imprativit. La rponse est plutt dans cette deuxime proposition, plus une question de degr d'importance des intrts protgs par la loi qu'une question de nature (ou de domaine). La loi de police peut aussi protger des intrts catgoriels: ex: en matire de consommation, des droits protgeant le consommateur peuvent tre rigs en loi de police. La dfinition ci dessus a t reprise en particulier en DIP europen, la CJCE avait repris cette dfinition dans l'arrt ARBLADE 79. Le rglement ROME 1 sur la loi applicable l'a repris. Dans ce rglement, art 9 s'intitule loi de police: art 91: une loi de police est une disposition imprative [interne] dont le respect est jug cruciale par un pays pour la sauvegarde de ses intrts publics tel que son organisation politique sociale ou conomique, au point d'en exiger l'application toute situation entrant dans son champ d'application [matriel] quelle que soit par ailleurs la loi applicable au contrat d'aprs le prsent rglement. 2 lments dans la loi de police: il y a un lment touchant son contenu il y a un lment mthodologique sur son mode d'application dans les relations internationales. 1. CONTENU. On reconnat une loi de police au but qu'elle poursuit, elle dfend des intrts sociaux soit simplement publics, soit catgoriels. => en gros des intrts collectifs. On protge la collectivit mais on peut galement protger un intrt collectif en protgeant des intrts individuels. Ex le but de la protection du consommateur: pas simplement parce qu'il est faible mais volont de protger le march. Le lgislateur lui mme ne dit jamais tel loi ou tel article de la loi est une loi de police, c'est le juge qui doit identifier les lois de police en fonction de leur but socital et du degr d'importance de ce qu'elles protgent. Voici des lois de police: Concernant l'organisation politique: -Les rgles qui assurent la libert des funrailles -les lois relatives la reprsentation des salaris CE 29 juin 73 Compagnie des Wagonniers -le rgime matrimonial primaire Art 212 et s CC arrt cresseau Oct 87 -mesure d'assistance ducative 375-1 CC -lgislation sur indemnisation des victimes d'infractions pnales 3 juin 2004 -art 65 Loi 29 juillet 1881 fixe 3 mois le dlai de prescription des dlits de presse (19 octobre 2004) -dispositions relatives au statuts des journalistes professionnels (ch sociale 2007) Concernant l'organisation conomique: -dispositions confrant la chambre commerciale une indemnit de rupture de son contrat arrt Ingmar 9 novembre 2000 (3 semaines aprs, la cour de cassation a dit le contraire). -certaines dispositions protectrice du sous-traitant issues de la loi de 75, surtout de l'article 12 donnant au sous traitant un droit d'action direct du sous traitant contre le maitre de l'ouvrage -Il y a un dbat gnral sur la qualification de loi de police de tout ou partie des dispositions protectrices du consommateur. 2. SON MODE D'APPLICATION. C'est prfrable de l'appeler loi d'application immdiate. Cela veut dire sans gard la rgle de conflit de loi, quelque soit la loi dsigne par la rgle de conflit de loi. Quand une situation entre dans son champ d'application matrielle, on ne met pas en oeuvre la rgle de conflit et on applique la rgle de la loi d'application immdiate, laquelle chasse la rgle de conflit, la rgle de conflit est alors neutralise. Mais neutralise dans la limite de ce que prvoit la loi de police. Dans un arrt la cour donne tous les lments de la loi de police:

-but social et politique: indemniser les gens en cas de dlinquance -puisque c'est une loi de police, aucune application de la loi du lieu du dlit. Monstercable 22 OCT 08 SECTION 2. MISE EN OEUVRE DES LOIS DE POLICE 1. CONDITION DE MISE EN OEUVRE DES LOIS DE POLICE. A. Loi de police du for et source communautaire. Il faut distinguer les lois de police du for et les lois de police communautaires. La loi de police peut tre de source nationale ou de source europenne comme c'est le cas de l'exemple sur l'indemnit de rupture de contrat, et les art 81 82 TCE relatifs la concurrence. Ces articles sont des lois de police de source communautaire et sont appliqus par les juges du for comme des lois communautaires. La question soumise au juge doit entrer dans le champ d'application matriel de la loi de police. Une autre condition moins facilement vrifiable, il faut que la situation prsente des liens troits avec le territoire franais. La loi de police franaise et euro protge les intrts socitaux mais de l'E pas ceux des autres E. la loi de police manifeste l'unilatralisme. Des lors que ces conditions sont runies, le juge franais doit appliquer la loi de police, cette application est ncessaire et les intrts qu'il y a l'appliquer sont suprieure aux intrts qui consistent localiser la situation avec le pays avec lequel elle a les liens les plus significatifs. Concernant les lois de police de source euro, on peut estimer que tous les juges des Etats membres doivent appliquer les lois de police euro quand la situation prsente un lien avec un Etat membre; quand le juge national applique la loi de police euro, il ne dfend pas son for. Indirectement, cela revient pour un juge national dfendre les intrts d'un autre E membre via les lois de police europennes. Parfois, le juge est saisi l'aide d'une clause qui lui attribue comptence. Le droit de la concurrence: il suffirait que le march soit affect pour que les lois de police de la concurrence soit applicable. La loi de police s'applique indpendamment de la loi qui serait applicable en vertu de la rgle de conflit. B. Les lois de police trangres. Le juge franais n'a pas les applique. 2 hypothses: la loi de police fait partie du droit dsign par la rgle de conflit: elle doit tre applique en tant que lex causa (la loi de la cause), c'est dire, en tant que loi applicable, pas en tant qu'elle est une loi de police quand une loi de police trangre, c'est dire qui ne fait pas partie de la loi du for, qui ne fait pas non plus partie de la lex contractus ou de la lex causae (devant le juge de cette loi de police, ce juge l'appliquerait). La loi de police est goiste donc en principe, a ne dfevrait pas tre le cas. Donc on peut dire qu'il n'y a pas d'obligation. Mais est-ce que le juge a une facult? sur le plan doctrinal: on dit que oui. Si le juge franais applique les lois de police amricaines, il y a un espoir pour que le juge amricain applique les lois de police franaises sur le terrain du droit positif: la convention de Rome art 7-1: possibilit pour le juge du for d'appliquer les lois de police trangres. Le juge devait tenur compte de la nature et de l'objet des lois de police qui revendiquent son application. Et il devait tenir compte des consquences qui dcouleraint de leur application ou de leur non application. Ex: si le juge franais saisit dd'un litige entre un mxicain et un amricain, soumi la loi mexicaine. Si le juge franais n'applicque pas la loi amricaine, il y a de fortes chances que son jugement ne soit pas reconnu aux USA. C'est pourquoi, il peut choisir d'appliquer ou au moins de prendre en considration la loi de police amricaine. Les lois de police franaises sont gnralement dcouvertes par le juge franais, les lois de police euro, par les juges euro. Donc le juge franais doit identifier les autres lois de police (des autres E), pour voir s'il y en a qui sont applicables. Il devra s'en tenir la qualification retenue par le droit tranger. Il y avait donc aucune application jurisprudentielle. Mais la cour de cassation le 16 mars 2010 rgle le pb, elle a accept la mise en oeuvre d'une loi de police trangre, il s'agissait d'un contrat d'exportation de viande bovine franaise vers le Ghana, or le Ghana avait pris des dispositions d'embargo (mesures faisant obstacle l'importation) sur la viande bovine franaise. Le transporteur arrive au Ghana et se fait refouler, donc action en responsabilit contre le transporteur. En DIP, une loi d'embargo peut tre qualifie de loi de police. Quelque soit la loi applicable au contrat. La CA avait refus d'en tenir compte mais la cour de cassation casse en disant qu'il

appartenait la cour d'appel de dterminer par application de la convention de Rome les faits pouvant tre donns la loi ghanenne invoqus devant elle. ici, c'est la premire fois qu'un arrt est ce point explicite sur le principe d'application facultative des lois de police trangres. Le rglement 593-2008 17 juin 2008 s'applique aux contrats postrieurs au 17 dcembre 2008. Dans l'art 9-1 le rglement dfinit les lois de police, dans le 9-2 LE rglement impose l'application des lois de police du for. Art 93 traite des lois de police: Il rduit doublement les lois de police: la convention de R visait toute loi de police trangres vise le lois de police du pays dans lesquels les obligations dcoulant du contrat doivent tre appliqus Dans l'espce Ghanenne, cela n'aurait rien chang. Il n'y a que les lois de police qui rendent l'excution du contrat illgales qui peuvent tre prises en compte. Le rglement Rome 1 rduit l'intervention des lois de police trangres et donc l'intrieur de l'union, les consquences ne sont pas dramatiques mais c'est surtout dans les relations avec les pays tiers, les juges ne sont pas trop invits appliquer les lois de police trangres. 2. LIMITES COMMUNAUTAIRES A L'APPLICATION DES LOIS DE POLICE NATIONAL. le droit de l'union monte en puissance en qualit de source du DIP. Mais il peut avoir une incidence qui a fait couler beaucoup d'encre: l'application du droit matriel euro surtout le droit des grandes liberts de circulation peut avoir pour consquence de dsactiver ou neutraliser une loi de police du for, sauf si motif imprieux dintrt gnral, protection dordre Public, de la sant public, etc... La cour de justice dans un arrt du 23 nov 99 arplade concernant la libert des prestations de service, l'application une entreprise de lois de police de droit social en matire de SMIC ou de tenue de docs sociaux et de travail; on se demandait si ces lois de police du juge saisit pouvait tre applicqu, on disait que cela entravait la libert de prestion des service, du fait qu'on imposait l'entreprise des lois sociales supplmentaires par rapport celles auxquelles elle tait dj soumise dans son pays d'tablissement d'origine. Ajouter aux exigences franaises les exigences du drcoit belge constituait une entrave aux art 59 60 du trait. La CJCE a estim qu'il y avait entrave non justifie lorsque les lois applicables en l'occurence les lois de police sociales poursuivent des objectifs qui sont dj protgs par la loi du pays d'origine. Jusqu' prsent, la loi de police, rien ne pouvait cder devant elle, car elle s'appliquer par dessus la tte de la rgle de conflit. Mais la CJCE met des limites. D'autres arrts depuis, disent que ds lors que l'application d'une loi de police d'origine nationale constitue une entrave au principe de libre circulation, alors, le fait que ce soit une loi de police n'exlut pas un test de compatibilit avec le droit de l'union. Si la loi de police ne passe pas le test de compatibilit, on l'carte. Cela conduit le juge mettre en balance les rgles qui revendiquent leur application d'un ct avec les rgles de mme nature de la loi applicable pour vrifier si les protection des intrts revendiques par la loi de police est suffisament applicable. Une entrave aux liberts peut parfois tre justifie. Concernant la libert d'tablissement, arrt de 08, concernant une loi de police donnant un monopole aux pharmaciens pour dtenir des K des officines pharmaceutiques. Cette loi est venue devant la CJCE pourj savoir si c'tait une entrave la libre circulation des K. la CJCE dit que c'est une entrave justifie par l'objectif qui sous tend cette rglementatioln sur le monopole et que le pharmacien ne recherche pas quee le profit et assure un soin mdical d'intrt gnral. Le fait que la loi nationale soit une loi de police ne suffit donc pas justifier l'entrave. Ide dj vue dans Arrt Sailleur 23/07/91 : Loi de police est le degr max de limprativit dun pays, or ce principe devant les principes europens de libre circulation. 3/ Autres limites Cour de cassation 22 octobre 2008 Monstercable: la prsence de lois de police du for applicable au fond du litige n'feecte pas l'application de la clause attributive de juridiction que les parties avaient insrs dans leur contrat au profit d'un juge tranger. Il s'agissait d'un contrat de distribution entre un fabricant amricain et un fabricant franais. Le premier avait rompu le contrat unilatralement et le second justifait l'application de l'art L442-6 qui protge les distributeurs tablis en france contre certains type d'abus ou dpendance conomique notament la rupture brutale des relations commerciales habituelles.

Le juge se dit comptent. Le distributeur doit saisir le juge amricain. Il est peu vraisemblable que le juge amricain applique l'art L442-6 EN TANT que loi de police ds loirque les parties ont choisit le droit amricain pour rgir leur contrat une clause attributive de juridiction peut conduire indirectement vincer les lois de police franaises. Ce jugement amricain ne sera peut tre pas reconnu en France. Pas certain que le jugemnt vienne l'exequatur en France. En pratque dans cette affaire, vraisemblablement l'article cit a t vinc. Cet arrt ouvre des perpectives interessantes puisqu'il permet de priver d'effet parfois les lois de police franaises. Mme chose pour les clauses darbitrage : arrt Doga 8/07/90 lexistence de lois de police nannule pas la validit de clauses darbitrage

Chapitre 4 La mthode de la reconnaissance


Elle existe depuis longtemps, sapplique aux actes publics trangers. Jusqu' il y a peu de temps, il n'y avait que 3 mthodes du conflit de loi. Une quatrime mthode est venue s'introduire. C'est la mthode de la reconnaissance. La mthode: poser une rgle franaise qui fixait les conditions dans lesquelles l'ordre juridique franais reconnaissait cet acte public tranger. Cette mthode consistait poser des conditions d'accueil en France d'un acte dont la rgularit dans son pays d'origine est acquise, donc un acte conforme dans son pays d'origine. Il existe actuellement une tendance selon laquelle, la reconnaissance pourrait s'appliquer aux actes privs, ceux qui font intervenir une autorit publique ou mme les actes purement privs qui ne font intervenir aucune autorit. Devant un acte priv, ex: contrat, le juge va examiner la rgularit de l'acte en mettant en oeuvre la rgle de conflit. Donc le juge se situe au moment de la formation du contrat. Il vrifie par exemple que le contrat est conforme la rgle dsigne par la rgle de conflit. a peut tre un contrat, mariage ou partenariat enregistr. Le juge franais se place sur les conditions de forme de lacte. La mthode consiste s'interroger sur la reconnaissance du droit aprs coup ds lors que ce droit est valablement acquis et a t rgulirement cr l'tranger, selon les rgles du pays o il a t cr. On parle des rgles de conflit et des rgles matrielles de ce pays. Quelques exemples de droit positifs mettant en oeuvre cette mthode propos d'actes privs mais dans le cadre de conventions internationales: convention de la Haye 78 sur le mariage: impose aux E partis de reconnatre un mariage rgulirement clbr selon la loi du lieu de clbration. Cette convention pose un certain nombre de rgles minimales qui s'imposent tous les E notamment en matire de vrification des conditions du mariage, du consentement des poux. C'est un cas de reconnaissance d'un acte rgulirement acquis l'tranger. France nest pas partie. Convention de la haye de 85 relative au trust: impose de reconnatre le trust rgulirement constitu dans un pays qui connaint l'institution. Pure mcanisme de reconnaissance. Commission internationale sur l'E civil (CIEC) 2007 sur les partenariats enregistrs, les PACS (la France sera peut tre partie) La mthode de la reconnaissance favorise la continuit des relations individuelles. a vite en plus les difficults de la rgle de conflit. De l'autre ct, dans ces conventions, le danger est minime puisque comme il s'agit d'un e convention internationale, les E ont pris la peine de fixer un standard minimum, qu'ils estimes suffisants pour se borner reconnatre et non un contrle de validit. Si on veut tendre cette mthode de la reconnaissance au del d'une convention, a commence coincer. Si on admet de faon large la mthode de la reconnaissance pour les actes privs, on favorise ce type de pratique qui consiste se dplacer dans un endroit o un droit nous est rgulirement applicable et revenir dans l'Etat d'origine pour faire reconnatre ce droit rgulirement acquis. Le juge ne pourrait que par exemple voir s'il n'y a pas eu de fraude. La mthode de la reconnaissance est en marche pour principalement le droit de la famille. Quand une autorit publique intervient, cela constitue un gage de rgularit de l'acte. Dans l'UE, dans ce cas,le principe de confiance mutuelle devrait favoriser la reconnaissance d'un droit dans un autre Etat membre. On a des conditions cette mthode de la reconnaissance : Concernant le domaine pour la reconnaissance: -domaine de l'administration public du droit priv, souvent dans les actes relatifs au mariage ou partenariat, une autorit public intervient. L'intervention et le fait qu'elle exige des conditions, c'est un gage de serieux, donc on peut envisager que a relve de la mthode de la reconnaissance en France.

Cependant, en matire contractuelle, on se demande comment localiser un contrat. Suffit-il de considrer que le lieu o il est conclu est pertinent pour sa localisation, en plus les contrats peuvent tre conclu distance, ou bien le lieu de signature de l'acte n'est pas forcment significatif. Deuxime difficult: aucune autorit public pour vrifier. Donc c'est difficile d'envisager de reconnatre un contrat conclu en Espagne soumis aux lois espagnoles. Concernant le rgime de la reconnaissance: Ex : mariage homosexuel, en DIP franais le mariage homo est considr comme un mariage, donc loi national des poux doit sappliquer et le mariage est nul devant un juge franais car le mariage homo nexiste pas en droit franais. Le droit espagnol nexige que 6 mois de rsidence pour un mariage valide et pas de condition de nationalit. il y aurait alors principalement deux vrifications: une tenant la comptence de l'autorit du pays que l'on peut qualifier du pays d'origine de l'acte, donc la comptence de l'autorit qui a reu l'acte, cette comptence pourrait tre subordonne un lien significatif entre elle et les parties concernes, ex on pourrait exiger pour le partenariat une exigence de rsidence minimum des partenaires dans le pays o ils ont constitu le partenariat, le juge du for reconnaitrait un lien suffisant entre la situation et l'autorit qui est intervenue. Absence de contrarit l''ordre public: Cette limite ne peut tre supprime dans aucun domaine du DIP. L'exception d'ordre public international pourrait jouer dans la question de la reconnaissance sur le territoire des effets de l'acte rgulirement constitu l'tranger. Dans le cadre de l'UE, il existe un principe de reconnaissance mutuelle mais plus largement aussi un principe de confiance mutuelle, et ces principes associs aux liberts de circulation et la citoyennet europenne qui est en pleine volution et qui tend consacrer une libert de circulation des personnes mme s'ils ne sont pas agents conomiques, la cour de justice pourrait tre amene consacrer un vritable droit de circulation des personnes qui impliquerait une reconnaissance facilite d'une situation d'un pays membre dans les autres E membres. (Titre 2 : la mise en uvre de la rgle de conflit Rappel de la structure de la rgle dfinit la catgorie (immobilier) et y rattache la loi dun tat qui sera applicable. A partir de cette structure la mise en uvre de la rgle de conflit se fait en trois temps : 1. identification de la catgorie du for dans laquelle on fait entrer la question qui est pose au juge, pour slectionner la bonne rgle de conflit. 2. On va appliquer le rattachement qui est prvu par la rgle de conflit pour cette catgorie. On va donc dterminer quelle est la loi applicable. 3. On applique la loi trangre dsigne par la rgle de conflit ou bien on lvince au nom de lOP international ou de la fraude) bizarre, dj prvu plus bas Chap 5 Solution du droit positif franais. SECTION 1 STATUT PERSONNEL. Il inclut le statut individuel et familial, c'est la part extra patrimonial du droit des personnes et de la famille. Il est soumis la loi du statut personnel (rattachement la nationalit): Avantage: rattachement la nationalit est gage de stabilit car on change rarement de nationalit, contrairement au domicile. c'est un gage de certitude car gnralement, les Etats fixent de faon prcise les conditions d'acquisition de la nationalit, donc quand un individu une nationalit, c'est que l'E lui a confr c'est un gage de prvisibilit pour les intresss et aussi pour les Etats. dimension sentimentale, culturelle: on est attach sa loi nationale, laquelle traduit sa culture, ses murs, c'est particulirement le cas pour des personnes qui rsident dans des pays trs diffrents du leurs. Inconvnients: a peut entrainer une communautarisation de la socit. Surtout quand beaucoup de personnes en France de la mme nationalit (trangre), tendance des groupement; mais le fait de prendre en compte la loi du domicile favorise l'intgration des immigrs ainsi que la prvisibilit pour les tiers notamment en matire d'obligation pour les poux ou de rgime matrimonial. En France, on a choisi, la loi de la nationalit. Il y a quand m^me des difficults:

les doubles nationaux: quand une des nationalit est la franaise, c'est celle ci qui prime, quand aucune est la nationalit franaise, le juge cherche la nationalit la plus effective, c'est source d'incertitude donc critiqu par la doctrine. les apatrides: dans ce cas, des conventions internationales osumettent le statuts personnel des apatrides au lieu de leur domicile. 1re rgle de conflit: arrt BOUSKETTA l'E et la capacit sont rgis par la loi nationale de l'intress. Rgle de conflit N1 BIS: pour les personnes morales, la loi qui rgit l'existence de la socit, la validit de la socit et la loi qui rgit le fonctionnement interne les pourvoirs attributions des organes et des dirigeants de la socit est la loi du sige social rel, on parle de la loi de nationalit de la socit 2me rgle de conflit: les conditions de fond du mariage sont rgis par la loi nationale de chaque poux. Aucun problme quand les poux sont de mme nationalit, quand ils sont de nationalit diffrente, ils faut distinguer selon les conditions du mariage: concernant les empchements unilatraux au mariage (age, consentement, aptitude physique et mentale, ncessit et modalits de l'autorisation parentale) on fait une application distributive chaque poux de sa loi nationale. Concernant les empchements bilatraux concernant le lien matrimonial (ex: question du mariage entre parents, question de la polygamie ou celle du mariage homosexuel on fait une application cumulative des lois de chaque poux, on applique cumulativement 2 lois, parce qu'il y a une dfaveur l'gard de l'institution, il y aura victoire de la loi la plus svre. 3 me rgle de conflit: les conditions de forme du mariage: Ex: en France, il faut dire oui . C'est soumis au lieu de clbration du mariage. 4me rgle de conflit: les effets extrapatrimoniaux du mariage soumis la loi de la nationalit commune des poux, s'ils sont de nationalit diffrente, la loi de leur domicile commun, ou si cela fait dfaut, la loi du for. Ces effets: rapports personnels entre les poux (devoirs d'assistance, de cohabitation, de fidlit). Mais est exclue l'obligation alimentaire qui relve d'une convention de la Haye de 73 et bientt, d'un rglement europen. Le statut personnel de la personne marie, le cas chant. C'est notamment la question de savoir si l'pouse doit porter le nom de son mari. Ici, on fait une concession car les effets extra-patrimoniaux du mariage ne peuvent tre soumis qu' une loi. Souci d'application d'une loi unique. Rgle de conflit n5: tablissement de la filiation rgit par la loi nationale de la mre si la mre n'est pas connue par la loi nationale de l'enfant. Rgle 5 bis: tablissement de la filiation adoptive soumise la loi de l'adoptant, si c'est un couple mari, c'est la loi des effets du mariage (effets extra-patrimoniaux). L'adoption n'est pas permise si la loi des 2 poux l'interdit, si la loi de l'enfant l'interdit sauf s'il est n et rside en France. SECTION 2. LE STATUT REEL. La rgle de conflit ici gnrale: la lex rei citae art 3 al 2 CC: les droits rels mobiliers et immobiliers sont rgis par la loi du lieu de situation du bien qu'ils ont pour objet. Le droit rel: droit sur une chose. Ici rattachement la loi du lieu: parce que c'est commode parce que c'est conforme la nature du bien. C'est efficace dans ce sens qu'il ralise un quilibre satisfaisant entre les intrts des personnes prives et les intrts des Etats. Donc pour les titulaires du droit rel et les tiers, il faut se souvenir que le droit rel est opposable erga omnes ( tous) donc c'est opportun qu'on tienne compte de la loi du lieu parce que tout le monde est rput la connatre, donc il y a une vrai prvisibilit. L'intrt de l'tat: a vaut plutt pour les immeubles, mais en ralit pour les meubles, le rattachement au lieu de la situation a t critiqu et mme certains pays rattachent les droits rels mobiliers au statut personnel, autrement dit les meubles suivent la personne. Ce qui cre des conflits mobiles: quand le bien meuble change de place, en principe la loi change, donc a cre des problme de succession des lois applicables. Rgle de conflit 6bis: il y a des biens meubles qui sont devenus extrmement importants en nombre et surtout en terme d'lments d'actif d'un patrimoine, ce sont les biens incorporels, notamment la proprit intellectuelle. Il faut constater que

le rattachement territoirial est dsarmer, pour le localiser c'est difficile, pour les brevet et marque, on les localise au lieu du dpt, donc en gnral, localisation fictive. Autre type de b meuble difficile localiser: les meubles qui bougent par essence notamment avions et navire. Le lieu de leur situation est fortuit, contingent, donc on les soument la loi du lieu de leur immatriculation appele loi du pavillon, a correspond la nationalit pour une eprsonne physique et a favorise les pavIllons de complaisance (enregisrement dans des pays laxistes) cette loi du lieu du b s'applique rarement toute seule, souvent la proprit est transfre. Donc le transfert de droit rel se fait souvent par contrat. Et donc quand il y a despb de droits rel, il faudra combiner la loi relle (loi du lieu du b) avec la loi du transfert du b rel, notamment la loi du contrat SECTION 3. STATUT DES ACTES JURIDIQUES. On parle de la substance des actes, pas de leur forme. Rgle de conflit n7: loi d'autonomie le contrat est rgi par la loi choisie par les parties. La facteur de rattachement est la volont. Cette rgle se justifie par le principe d'autonomie de la volont et derrire cette autonomie, c'est un souci de prvisibilit pour les parties et donc on autorise les parties choisir la loi qui leur convient le mieux. Cette rgle vient de Dumoulin au MA qui avait fait une consultation sur le rgime matrimonial de 2 poux. Cette rgle d'autonomie n'est pas voque dans le CC et est admise dans quasiment tous les pays, repris dans la convention de Rome, aujourdhui rglement Rome 1. la forme du choix: le choix de la loi peut tre exprs ou tacite, ce dernier rsulte des stipulations contractuelles par ex, les parties se rfres aux art 1641s sur les vices cachs. a peut aussi rsulter des circonstances de la causes, ex 2 commerants ont des relations habituelles, un jour, ils concluent un contrat au tel, on dira qu'ils se sont rfrs la mme loi que d'habitude (l'habitude fait le contrat). L'objet du choix: -il peut porter sur une loi qui n'a aucun rapport avec le contrat. En pratique c'est rare, mais parfois a n'est pas compltement absurde. Le choix de n'importe qu'elle loi qu'elle ait un lien ou non avec le contrat ne pourra pas faire chec aux lois de police du for. Si le contrat est objectivement interne, franco-franais, on peut le soumettre une loi trangre mais on n'carte pas les rgles impratives du droit franais. On va tenir compte par ex pour le droit anglais de ce qui est suppltif seulement. Art 6 CC: on ne peut pas droger ce qui porte sur l'ordre public et aux bonnes moeurs. Cela vaut pour les lois trangres mais pas internationales ici on peut droger aux lois impratives mais pas aux lois de police. Autre enseignement n de l'arrt Messagerie maritime (n22) de la cour de cassation : on doit obligatoirement choisir la rgle d'un Etat, on ne peut pas choisir des rgles de droit non tatiques, notamment ce qu'on appelle la lex mercatoria. On pourra en choisir que si elles se soumettent l'arbitrage international. Mais devant le juge judiciaire a n'est pas possible. Mais dans le rglement Rome 1, il semble que l'on admet la soumission par les parties de leur contrat soit une convention internationale notamment la convention de vienne sur la vente de marchandises (CVIM) ou quand il existera au droit europen des contrats. Les parties peuvent soumettre leur contrat plusieurs lois diffrents (dpeage du contrat). C'est permis dans une limite thorique, dans celle du maintient de la cohrence interne du contrat. Les parties peuvent changer la loi applicable quand elles veulent jusque y compris devant le juge. Le contrat est valable que si la loi auquel il est soumit le veut bien, donc on carte le concept de contrat sans loi. Si les parties ne choisissent pas la loi on localise le contrat, donc il faut lui trouver un rattachement. Avant la convention de Rome, la jurisprudence franaise avait tendance retenir le lieu d'excution du contrat. Puis la convention de Rome, art 4-2, la loi applicable au contrat dfaut de choix des parties est la loi de la rsidence habituelle du dbiteur de l'obligation caractristique au moment de la conclusion du contrat. Le dbiteur est en gnral le dbiteur de l'obligation dont la contre partie est le prix. En droit interne, c'est les obligations qui permettent de caractriser un contrat. En DIP, c'est la loi du lieu du dbiteur de cette obligation qui sera applicable. Dans Rome 1, on adopte une autre mthode: il y a toujours le choix par les parties il y a une liste de contrats spciaux (donc la loi de la vente est la loi du vendeur, la loi du bail est la loi du bailleur, la loi du contrat qui porte sur un droit immo est la loi du lieu de l'immeuble...) il reprend la rgle de l'art 4-2convention de Rome

prvoit une clause d'exception qu'on a dj vu au moment de la flexibilit des rgles de conflit moderne (lorsqu'il rsulte de l'ensemble des circonstances que le contrat prsente des liens manifestement plus troits avec un autre pays, alors la loi de cet autre pays s'applique). La CJCE a confirm que cette clause devait tre mise en oeuvre par le juge dans un arrt du 6 octobre 2009.

Rgle 8: en matire de contrat de consommation une rgle de conflit spcial de l'art 6 rglement Rome 1 la loi du contrat de consommation est la loi de la rsidence habituelle du consommateur. Sauf en substance, si le consommateur s'est dlibrment dplac dans un autre pays pour contracter. Cette rgle droge donc la prcdente. Drogation franche la rgle de conflit gnrale pour protger le consommateur car on le soumet la loi qu'il est cens connatre. Aussi, les parties peuvent choisir la loi applicable mais ce choix ne fait pas chec l'ordre public interne du pays du consommateur. Rgle 9: La responsabilit en cas de dlit est soumise la loi du lieu du dlit la lex loci delicti. Les raisons de ce rattachement: Rsultent d'une balance des intrts en prsence, intrts priv et de l'Etat. Concernant les parties, on considre qu'il est naturel pour elles d'une part, d'adapter son comportement au lieu o on se trouve, mme chose pour la victime qui s'attend bnficier de la loi du lieu o elle se trouve. Pour l'Etat, il est opportun que tous les faits survenus sur son territoire qu'ils provoquent des atteintes aux biens ou aux personnes, soient soumis la loi de l'Etat pour assurer une unit de traitement. => cette loi du dlit est admise naturellement, elle a pos des difficults dans l'hypothse des dlits complexes: dlit o le fait gnrateur ne survient pas dans le mme pays que le dommage. Aujourd'hui dans le droit de la responsabilit civile contemporain, ces dlits complexes sont nombreux: dlits de pollution : Ex Arrt mine de potasse d'alsace Cour de justice 76 dlits sur internet: internet a une diffusion mondiale, si on est l'aureur d'un propos diffamatoire de chez nous ou si on publie des photos vole, le monde entier peut les voir. Donc on peut donner naissance un conflit complexe (plusieurs lieux en cause, le fait gnrateur pas dans le mme E que le dommage). Donc on ne sais pas si on doit choisir le fait gnrateur ou le dommage. La jurisprudence franaise dcide qu'en cas de dlit complexe, les 2 lois avaient une vocation gale s'appliquer. Il appartient donc au juge de vrifier laquelle de ces 2 lois avait dans l'espce les liens les plus troits avec la situation. Il appartient au juge dans chaque cas de trancher, donc c'est une source d'incertitude. Le rglement Rome 2 rgle le problme et opte pour la loi du lieu du dommage: il soumet le dlit civil la loi du lieu du dommage quel que soit le lieu du fait gnrateur s'il est diffrent. Cette rgle a connu une spcialisation importante: dans le rglement, il y a des rgles particulires qui s'appliquent chaque type de dommage. Rgle 9 bis: relative au fait profitable, ce sont les quasi contrats: les obligations qui naissent d'un fait profitable un tiers sont rgis par la loi du lieu de ce fait, notamment la gestion d'affaire. SECTION 4. LES FORMES. En ralit cette rgle de conflit est celle du contrat. Elle s'exprime en latin: locus regit actum. Les conditions de forme du contrat sont soumises la loi du lieu de sa conclusion. C'est une rgle traditionnelle: anciennement, c'tait la totalit du contrat qui tait soumis la loi du lieu de sa conclusion. Cette rgle de conflit s'explique pour une raison de commodit des personnes qui se trouvent dans le pays qui vont respecter a. C'est aussi un gage de scurit juridique. On lui prte aussi des vertus favorables. Mais surtout, en matire de forme du contrat, le rattachement est alternatif, on exprime ce caractre aussi en disant que la rgle locus regit actum. est facultative. Le contrat est valable en la forme s'il satisfait aux dispositions soit de la loi qui le rgit au fond, soit de la loi du lieu o il est conclu (rgle de conflit n10). D'une manire gnrale, on peut avancer que la rgle locus.. est une rgle gnrale en matire de forme. Les conditions de forme du mariage sont soumises la loi du lieu de clbration du mariage, donc locus rgit actum, mais ici, la rgle n'est pas du tout facultative. La rgle est rattachement exclusif. Ce qui est difficile en DIP: qu'est ce qui est de la forme en DIP? La catgorie est plus troite qu'en droit interne. >>En droit interne, la forme est un mode d'expression de la volont. >>En DIP La solennit: forme requise peine de nullit Ex: donation sous seing priv doit tre notarie. Formes habilitantes: soumises la loi applicable au fond du problme: Ex: formes matrielles et autorisations diverses entourant le rgime des incapables: incapables sont la loi de la nationalit.

Mesures de publicit: c'est la loi du lieu Ex: publication des contrat de vente immobilire: ici, loi du lieu de l'immeuble rgit la publicit actes relatifs l'immeuble.

des

La forme, mode de preuve: La charge de la preuve et les prsomptions: soumis la loi du fond. Adminssibilit des modes de preuve: concurrence entre la loi du fond et la loi du juge (loi du for). C'est la loi du juge, lex fori concernant l'administration. SECTION 5. LES REGIMES MATRIMONIAUX En matire de rgimes matrimoniaux, la rgle de conflit est duale: les parties choisissent la rgle dfaut de choix on localise objectivement le rgime et on prsume que la loi est celle de la premire rsidence habituelle commune des poux. On considre que les poux ont implicitement choisi la loi de leur premier nid. SECTION 6. LES SUCCESSIONS. Il y a deux rgles: n12: les successions immobilires sont rgies par la loi du lieu de situation de l'immeuble n13: les successions mobilires sont rgies par la loi du dernier domicile du dfunt. En matire de succession, la force d'attraction de l'immeuble est intacte, mais en matire de meuble on choisit une localisation fictive au lieu du dernier domicile de la personne, donc on rattache les meubles la personne, et non au lieu de situation des biens. Concernant la faillite: En matire de faillite internationale, les raisonnement du conflit de lois sont effacs par le conflit de juridiction. La question essentielle est celle de la comptence du juge. La loi applicable (lex concursus, loi du concours, concours de cranciers ici) est celle du juge. Donc c'est la lex fori. C'est confirm par le rglement europen du 29 mai 00 relatif aux procdures d'insolvabilit. Cause de ce rattachement: la procdure collective est du droit substantiel mais il y a de nombreux aspects procduraux. En outre, les intrts de l'tat sont directement en cause: les entreprises en faillite ont un impact direct sur l'conomie du pays car a touche l'emploi et aux crdit que le banques accordent au pays, ainsi que sur le fait de savoir si on privilgie le redressement de l'entreprise ou l'emploi. Mais la loi du for ne s'applique pas tout sans partage: concernant la loi du contrats de travail international: s'appliquera la question du licenciement. concernant les surets relles conventionnelles: gage, rserve de proprit, droit de rtention c'est la loi relle (loi de situation du bien qui va s'appliquer). TITRE 2. LA MISE EN OEUVRE DE LA REGLE DE CONFLIT. On se consacre la rgle de conflit bilatrale. La rgle de conflit: dfinit une catgorie affecte cette catgorie un rattachement. A partir de l, d'abord, on identifie la catgorie pour classer la question qui nous est pose (qualification) puis mettre en oeuvre le rattachement pour identifier la loi que dsigne la rgle de conflit puis on applique la loi ou on ne l'applique pas. Chap 4 concernera le facteur temps: la rgle de conflit est soumise aux conflits de loi dans le temps. Chap. 1 La qualification. La rgle de conflit est une rgle de droit, donc elle est obligatoire et s'impose nous, sujet de droit et au juge. Mais toutes les rgles de droit sont obligatoires, pour autant, le juge ne les soulve pas toutes d'office. Certaines doivent tre releves par le juge, certaines peuvent tre releves par le juge et certaines ne doivent pas tre releves d'office par le juge. Toutes les rgles de conflit sont obligatoire mais a ne veut pas dire que le juge doit toujours les relever d'office.

=> le juge doit appliquer d'office la rgle de conflit dans les matires o les parties n'ont pas la libre disposition de leurs droits (grosso-modo, le statut personnel). => Ensuite, le juge peut appliquer d'office la rgle de conflit dans les matires o les parties ont la libre disposition de leurs droits. La qualification en DIP: elle consiste dterminer la nature juridique d'une situation de fait ou d'une question de droit afin de pouvoir la classer dans une catgorie, un type de situation, ce qui permettra de dterminer la loi qui est applicable. Donc la qualification est le classement des questions poses dans l'une des catgories du for, dmarche en 2 temps: d'abord dfinir ce qu'on va classer, dfinir la question ensuite opration de classement proprement dite SECTION 1. DEFINITION DE LA QUESTION POSEE, L'OBJET DE LA QUALIFICATION. 1. LE PRINCIPE. En principe, en droit interne, on qualifie les faits. La spcificit en DIP consiste en ce qu'il y a les faits bruts mais aussi des notions, des institutions trangres, qui ne sont pas ncessairement connues du droit franais, ou bien qui sont tellement diffrentes de nos notions que du point de vue de la qualification, a pose problme. En principe, ce qu'on doit classer: on doit qualifier la question de droit pose au juge. Et donc, en principe, on ne doit pas qualifier le rgime juridique prvu par la loi trangre applicable. Question pose: ce sont les faits bruts + les prtentions des parties c'est dire les consquences juridiques que les parties, le demandeur par exemple, entend tirer des faits, en se situant dans le cadre d'une rgle de droit qui lui accorde le bnfice qu'il rclame. Ex: accident de circulation, je demande la rparation de mon prjudice. Q de droit: le dommage subit loccasion dun fait est-il rparable? Si oui, quelles conditions et combien? 2. DIFFICULTES. Il y a des difficults. >> Quand il y a une institution trangre qu'on ne connait pas: une partie tire ses prtentions d'une rgle de droit trangre. Cour d'appel Alger 24 dcembre 1889 Bartholo: 2 poux anglo-maltais domicilis en Algrie. Le mari meurt. L'pouse demande au juge Algrie le bnfice de la quarte (le quart) du conjoint pauvre (le conjoint pauvre a droit au quart, c'est une rgle alors inconnue du droit franais). La question de qualification qui s'est pose au juge: la prtention de la veuve doit elle tre classe dans la catgorie succession (transmission cause de mort de l'immeuble) ou dans la catgorie rgime matrimoniaux (serait-ce un mode de rparation du patrimoine entre les poux). La rgle de conflit ne sera pas la mme: >en matire de rgime mat, c'est la loi du premier domicile des poux (maltaise) >en matire de succession immobilire, c'est la loi du lieu de l'immeuble (franaise) Pour la loi franaise, elle n'a pas droit sa quarte, mais c'est pas le cas pour la loi maltaise. Le tout va dpendre de la qualification de la situation, qui va dterminer la rgle de conflit, cette dernire va dterminer la loi applicable. Le juge examine le rgime juridique, donc, la nature juridique de cette quarte du conjoint pauvre. Le juge estime que cette institution consiste rpartir entre les poux ce qu'ils ont acquis au cours de leur vie commune. Et pour un juriste franais, la rpartition entre les poux des biens qu'ils ont acquis au cours de la vie commune relve du rgime matrimonial. Donc la loi maltaise va s'appliquer et la femme a droit sa quarte. Dans ce type de situation o la demande est calque sur une institution trangre, un juriste allemand, Melchior, a dit que la qualification en DIP consiste placer l'toffe juridique trangre dans les tiroirs du systme national. On doit effectivement prendre le corps tranger et se dbrouiller pour le situer dans l'une des catgories en recherchant sa fonction, sa finalit sociale. >> Une deuxime difficult: souvent le plaideur et son adversaire posent la question au juge en termes gnraux. Donc il va falloir dcomposer la question en sous questions. C'est indispensable car les sous questions ne seront pas ncessairement qualifies au sens du DIP de la mme manire. Donc chaque sous question sera classe dans la catgorie qui lui correspond. SECTION 2. LE CLASSEMENT PROPREMENT DIT. 1. LA METHODE DE CLASSEMENT.

C'est une vieille question, on distingue entre le DIP de source nationale et le DIP de source communautaire. A. En DIP national (source nationale) aussi appel qualification legue fori. On se pose cette question de savoir selon quelle loi on qualifie car il y a un problme: une mme situation juridique de fait n'est pas qualifie de la mme faon dans tous les pays. Ex: la prescription extinctive d'une obligation. En droit franais, la question est une question de fond. Alors qu'en droit anglais, la prescription touche l'action en justice et c'est une question de procdure. Si on a un contrat franco-anglais, quelle mode de prescription retenir? Si on qualifie l'anglaise, a va tre la loi du juge qui va s'appliquer. Alors que si on qualifie de fond, on va appliquer la loi qui s'applique aux contrats. L'enjeu de la qualification sera la loi finalement applique. Ex: arrt Caraslanis 22 juin 55 n27: un grecque orthodoxe et une franaise se marient en France, devant le maire. Mais ils ne font pas de crmonie religieuse. Plus tard, le mari prtend que le mariage est nul car en droit grec, la crmonie religieuse est une condition de fond du mariage. Alors qu'en droit franais, la crmonie religieuse ou son absence, ou le oui devant le maire conditions de forme du mariage. Si je retiens la qualification de la crmonie religieuse pour savoir si le mariage est ou non nul, j'applique la loi nationale des poux. Et donc le mariage sera nul. Si je la qualifie la franaise, j'applique la rgle de conflit en matire de forme du mariage: la loi applicable la forme du mariage est la loi du lieu de clbration. Et selon la loi franaise, l'existence d'une crmonie religieuse n'est pas une condition de validit du mariage. Une fois de plus, on remonte le courant pour identifier l'enjeu de la qualification dont va dpendre la validit ou la nullit du mariage. Le juge franais dcide qu'il faut qualifier selon la loi franaise, alors selon nos conceptions, la crmonie religieuse est une condition de forme du mariage. Donc le juge franais classe dans la catgorie forme du mariage, donc le mariage est valable. C'est ce qu'on appelle la qualification legue fori (qualification selon la loi du for). Dans cette espce, le juge qualifie selon la loi du for, pas selon la loi trangre susceptible de s'appliquer, cette solution est retenue dans la plupart des systmes: raison logique: la qualification est une premire tape antrieure la mise en oeuvre de la rgle de conflit, donc ce serait absurde de qualifier la situation selon une loi qui n'a pas encore t dsign par la rgle de conflit. Ce serait divinatoire, il faudrait deviner et tout et c'est pas logique. La qualification ne peut tre faite que par la loi franaise quand le juge n'a pas encore mise en oeuvre la rgle de conflit raison juridique: la rgle de conflit de loi est une rgle de droit franaise, mme si elle peut tre de source communautaire. Or la question de la qualification est la question de l'interprtation, de l'tendue de la catgorie vise par la rgle de conflit. Qualifier une situation, c'est mettre en oeuvre une rgle de conflit pour voir si elle rentre dans la catgorie vise par la rgle. On dtermine le champ d'application de la rgle de conflit, il est donc naturel que le juge interprte la rgle franaise selon le droit franais. Cette solution a t discute; c'est Bartin qui a dmontr que la loi trangre ne peut pas intervenir au stade de la qualification, au stade du classement de la question pose dans l'une des catgories du for. En revanche, ds lors que la rgle de conflit a t mise en oeuvre et qu'une loi trangre a t dsigne, cette loi trangre va tre applique par le juge franais selon les conceptions de la loi trangre. C'est ce qu'on appelle la qualification en sous ordre: qualification des questions de fond soumises la loi dsigne par la rgle de conflit. B. Qualification autonome : DIP communautaire On dit que pour la mise en oeuvre des rgles de conflit communautaires, les qualifications sont autonomes par rapport aux droits des pays membres. Cest--dire une qualification qui nest pas legue fori. L'objectif recherch est l'uniformit: ds que la rgle de conflit est de source communautaire il faut que la qualification soit uniforme pour que le champ d'application soit le mme. On cherche donc des rgles de conflit europennes. Quand les catgories sont dfinies dans les textes, c'est le cas de Rome 2 qui dfinit des catgories, il faut s'en tenir la dfinition du texte. Quand le texte ne prvoit pas de dfinition, c'est la cour de justice qui prcise quelles situations sont vises par telles ou telles rgles de conflit communautaire; cette interprtation uniforme est recommande dans les prambules de tous les textes. Pour les textes proprement internationaux, il est recommand une interprtation uniforme mais la difficult est qu'il n'y a pas de juridiction pour les textes internationaux, aucune juridiction comptente pour ventuellement donner une interprtation uniforme du texte. Le droit de l'UE est un droit supranational qui au contraire, a quand mme: sa juridiction qui va trancher des problmes d'interprtation des textes. Par ex, responsabilit pr contractuelle (ex: rupture des pourparlers), le Rglement Rome 1 l'a exclut de son champ d'application et le rglement Rome 2 l'a inclus dans son champ d'application, donc la faute pr

contractuelle relve de la responsabilit dlictuelle en DIP, donc, de la rgle de conflit dlictuelle. Mais ce n'est pas le cas dans tous les pays, ex: en droit allemand, a relve de la responsabilit contractuelle. Ex: une qualification europenne tait diffrente de celle du droit franais: Cour dans le cadre d'une question prjudicielle propos de l'art 51 du rglement Bruxelles, cet art dtermine le juge comptent en matire contractuelle. Donc dans le cadre de la mise en uvre de cet art, la cour a du dfinir ce qu'tait la matire contractuelle. La cour de justice arrt Jacob Handte 17 juin 92 (et 27 oct 98 runion europenne): la cour de justice dcide que la matire contractuelle s'entendait d'un engagement librement assum d'une partie envers une autre. Il tait question d'une action directe dans une chaine de contrats entre parties extrmes. En droit franais, cette action est contractuelle. La cour de justice estime qu'une telle action directe ne relevait pas au sens de l'art 51 de la matire contractuelle mais de l'art 53 relatif la matire dlictuelle. La matire dlictuelle comprend toute demande qui vie mettre en cause la responsabilit du dfendeur et qui ne se rattache pas la responsabilit dlictuelle (arret Kalfelis 27/09/1998). Cela est proche de la conception franaise ici. 2. SOLUTIONS. Bartin dit: Les rgles de conflit sont des rgles nationales dans chaque pays au mme titre que les institutions du droit interne dont elles circonscrivent le domaine [le domaine dans l'espace], elles leurs restent lies comme l'ombre au corps parce qu'elles ne sont pas autre chose que la projection de ses institutions ellesmmes dans l'ordre international. Pour Bartin, la catgorie de DIP n'est rien d'autre qu'une transposition des qualifications du droit interne. Ceci tant dit, cette solution est un peu radicale et vince un problme qui se manifeste de 2 faons: absence de catgories trop de catgories A. Absence de catgories? Par exemple une institution trangre, ex, la carte du conjoint pauvre (cf Bartholo) qui n'existe pas chez nous. Si on se limite des catgories du DIP issues de nos qualifications internes, on n'a pas de catgories par hypothse. Donc, il y aurait une lacune du DIP franais qui ne pourrait pas classer tel ou tel problme. C'est ce qu'on fait pendant un moment les anglais qui retenaient une qualification stricte du mariage franais et n'apprhendaient pas l'union polygamique, la laissaient dans une zone de non droit. Il n'est pas concevable en thorie et en pratique de faire cela car a constitue un dni de justice. Le juge doit juger quitte inventer des rgles. En DIP c'est pareil, les rgles de conflit constituent un systme juridique, cet ensemble en cas de silence doit puiser dans ses propres ressources pour combler ses lacunes. Il faut que l'ensemble des rgles de conflit puissent accueillir toutes les institutions du monde dont celles qui sont inconnues, donc il faut largir les catgories du for. Il faut assouplir les qualifications internes. >> On retient alors certains critres (cf Bartholo). Pour rendre plus accueillantes les catgories du for, on examine la fonction des institutions trangres: Ex: l'union polygamique: remplit une fonction sociale comparable celle du mariage: instituer une cellule familiale qui se caractrise par des liens prennes entre les poux mais galement entre les parents et les enfants. => donc on va lui appliquer la rgle de conflit du mariage et si l'poux et les pouses successives sont tous d'une nationalit qui admet la polygamie, l'union sera valable. Mais si la dernire pouse par ex est franaise, cette dernire union sera nulle. >> On va tenir compte pour qualifier aussi du rattachement affect la catgorie ou aux catgories que l'on pressant pour qualifier une institution complexe. Autre ex : la Kahfala, institution consistant dlguer la charge dun enfant un tiers. Ce nest ni une adoption ni une dlgation dautorit parentale. Le juge la rapproch de certaines mthodes dassistance pour enfants en danger en droit civil. Ici linstitution est tellement originale quon arrive pas lintgrer dans le droit franais. B. Le conflit positif. C'est l'hypothse inverse de la prcdente, il y a trop de catgories du for, une question pose pourrait relever de plusieurs catgories du for, donc il faudra choisir. Exemple: Le trust: institution britannique au dpart que connaissent la plupart des pays anglo-saxon. C'est un transfert de proprit de certains biens par le constituant du trust au trustee (bnficiaire du transfert) charge pour le trustee de grer les biens pour le compte d'un tiers bnficiaire de l'opration a ressemble la fiducie. Les biens qui sont ainsi transfrs ne sont saisissables ni par les cranciers du constituant, ni par les cranciers du trustee, ce sont des biens sortis du patrimoine du constituant non encore dans le patrimoine du bnficiaire. Ce systme peut tre utilis:

>> soit des fins successorales: la personne avant de dcder constitue un trust au profit de ses hritiers et le biens sortent du patrimoine du futur dcd, dans certains pays, a peut constituer une double fraude: fiscale: le patrimoine n'est pas transmis cause de mort aux rgles applicables aux hritiers rservataires (hritiers ont une rserve qu'on ne peut pas leur enlever) >>soit constitution d'un patrimoine distinct du patrimoine du constituant qui est affect une certaine activit notamment une activit conomique, alors, a ressemble trangement une socit. Donc en DIP, c'est difficile de choisir entre la conception successorale et contractuelle du trust. Alors au cas par cas on va avoir gard sa fonction: s'il est purement contractuel: on lui applique la rgle de conflit contractuelle s'il a une fonction successorale: il sera soumis la rgle de conflit successorale. Via la rgle de conflit successorale, on leur redonne leur droit. Concernant l'insanit d'esprit (folie): elle a fait l'objet de l'arrt Silvia 25 juin 57 n29 Une femme italienne fait une donation son frre d'un biens indivis situ en Tunisie. Puis par la suite, elle demande l'annulation de la donation pour grave dpression nerveuse au moment de la donation. La question pose au juge: la dpression nerveuse entraine-t-elle la nullit de l'acte? On peut penser plusieurs catgorie dont celle des vices du consentement. On peut aussi penser la capacit de contracter: incapable juridiquement du fait de son tat on peut se dire. => depuis la question est rgle par une loi de 68, art 489 CC du chap relatif aux incapables majeurs: on opte pour la qualification capacit. En 57 cependant, on ne savait pas encore donc on pouvait encore hsiter entre les 2 qualifications: et si on choisit vice du consentement, comme dans l'arrt Bartholo, c'est la loi du contrat si on choisit incapacit juridique, c'est la loi nationale qui viendra s'appliquer. L'arrt Silvia opte pour l'incapacit naturelle qui signifie pour la cour de cassation permanente, durable, c'est donc li l'tat de la personne donc rattachement la loi national du fait du classement dans la catgorie sur l'tat des personnes. Mme Silvia n'a fait qu'une donation, si elle avait fait plusieurs contrats pour des biens dans diffrents pays, plusieurs lois se seraient vu appliquer. Donc le rattachement la nationalit favorise un traitement permanent stable, a serait instable si on prendrait en compte le lieu. Donc a assure une protection gale de Mme Silvia quelque soit le lieu d'excution du contrat et l'autre partie au contrat. Donc le choix de la catgorie est galement fonction du rattachement affect cette catgorie. C'est aussi parce que le rattachement au statut personnel favorise un traitement stable et permanent que la cour de cassation a choisit l'tat et la capacit. Ici, la donation sera soumise la loi italienne car elle est italienne. => On doit choisir de classer la question de droit dans une catgorie plutt qu'une autre en fonction de sa nature mais aussi en fonction du rattachement qui est affect aux catgories en conflit. On doit donc choisir la catgorie laquelle correspond le rattachement qui convient le mieux la question pose. C'est la finalit ultime du DIP. Concernant le PACS: c'tait en 99 une institution nouvelle du droit franais entre concubinage et mariage. Le conseil constitutionnel avait dit que a relevait du contrat mais en mme temps c'est l'union de 2 personnes avec un statut protecteur (surtout homos) On s'est demand en DIP quelle catgorie rattacher: au mariage on a propos. Si on insiste sur la dimension contractuelle,on peut rattacher la rgle de conflit contractuelle. D'autres on propos que lorsqu'on ne sait pas comment qualifier on trouve une qualification sui gnris (propre, spcifique pour ce contrat). La qualification aurait t autonome si on aurait dit que le pacs relve de la catgorie PACS Si on aurait qualifier de contrat, les parties auraient pu dcider de se soumettre la loi qui leur est la plus favorable. C'tait instituer de la volont dans une matire qui relve pourtant du statut personnel. Si on le rattachait la catgorie mariage, on appliquait la rgle de conflit de mariage qui soumet la loi des pays des parties, mais en fait peu de nationalit prvoyaient le PACS donc le PACS dans la plupart des cas auraient t invalides. => Le lgislateur n'a choisi ni l'un, ni l'autre mais a opter pour la qualification sui gnris: 515-71: la formation et les effets du PACS sont soumis la loi du lieu d'enregistrement du PACS. La qualification couverte par ce rattachement est sui gnris.

Concernant la responsabilit pr contractuelle: on s'est demand si la priode pr contractuelle tait dlictuelle ou si on est dj par anticipation dans le rgime de la responsabilit contractuelle, ce que prvoit le droit allemand. En DIP se posait alors un problme de qualification en cas de ngociation franco allemande. Finalement les rglements Rome 1 et 2 ont tranch: Rome 1 exclut la faute pr contractuelle de son domaine Rome 2 l'inclut. Donc la priode pr contractuelle relve de la responsabilit dlictuelle de la rgle de conflit dlictuelle. Qualification sous ordre qui ne pose aucun problme une fois que la qualification a t applique. Chap 2. La mise en oeuvre du rattachement. Pour identifier la loi qui sera applicable. Souvent, c'est facile: ex: question soumise la loi de la nationalit, on identifie la loi de la nationalit de l'individu. Quand la rgle de conflit dsigne la loi de tel lieu (ex: lieu de conclusion du contrat) c'est assez facile. Cependant, la principale question qui se pose: question du renvoi qui complique la mise en oeuvre de la rgle de conflit. Sur le renvoi: Le mcanisme du renvoi est une anomalie dans le raisonnement conflictuel, donc on pourrait se demander pourquoi a existe: elle est justifie par: des raisons pragmatiques, de commodit pour le juge raisons thoriques touchant la ncessaire coordination des systmes qui n'ont pas tous les mmes rgles de conflit. SECTION 1. POSITION DU PB. Ce problme se pose en cas de conflit de rattachement entre 2 systmes de DIP. Les pays concerns par le litige ont adopts des rattachements diffrents de telle ou telle question. Ex: Capacit de contracter, le statut personnel: -en France, les questions du statut personnel sont rattachs la loi de la nationalit, et en Angleterre, la loi du domicile. Donc conflit de rattachement entre les 2 Etats. Concernant la question des droits de 2 enfants sur le compte bancaire du pre dcd, c'est du droit des successions mobilires: -la rgle de conflit franaise sur ce point: rattache la loi du dernier domicile du dfunt -la rgle de conflit allemande: dsigne la loi nationale du dfunt. Cela peut donner 2 conflits, un positif et ngatif : >>1re hypothse: la question est celle de la succession d'un allemand domicili en France, si le juge franais est saisi, il applique la rgle de conflit franaise, laquelle dsigne la loi du dernier domicile du dfunt donc la loi franaise. Si juge allemand saisi; il met en uvre sa rgle de conflit qui elle dsigne donc conformment sa rgle la loi allemande. On constate que c'est une porte ouverte au forum shopping (permet au plaideur de choisir le juge en fonction de la loi quil va appliquer). La solution sera d'unifier les rgles de conflit pour viter le forum shopping parce que la loi applicable sera la mme. Ou que le droit europen unifie tout a. >>2me hypothse: la succession mobilire concerne un franais domicili en Allemagne. Si je saisis le juge allemand, il va appliquer la loi franaise, et le juge allemand, la loi du domicile. Mais le problme: vont appliquer des lois qu'ils connaissent moins. Ici intervient le mcanisme du renvoi. Le renvoi signifie que lorsque la rgle de conflit du for dsigne une loi trangre, applique-t-on seulement les dispositions matrielles de cette loi trangre ou doit on tenir compte du fait quelle intgre les rgles de conflit de la loi dsigne ? On interroge la rgle de conflit de cette loi trangre. Et on tient compte (si on admet le mcanisme du renvoi) ou on ne tient pas compte (si on ne l'admet pas) de la loi dsigne par la rgle de conflit trangre. Ex: succession d'un franais domicili en Allemagne: -si le droit franais ne connait pas le mcanisme du renvoi, le juge franais va devoir appliquer le droit allemand des successions mobilires alors que si le juge allemand avait t saisi, lui-mme n'aurait mme pas appliqu le droit allemand mais le droit franais, donc si on admet pas le renvoi, on va appliquer un droit contre son gr. On

applique le droit allemand contre la volont de la rgle de conflit allemande. Cela consiste ici rejeter le mcanisme du renvoi. -si j'admets le renvoi, je considre que la rgle de conflit franaise dsigne l'ordre juridique allemand, je tiens compte de tous les lments de l'ordre juridique allemand y compris la rgle de conflit allemande. J'interroge la rgle de conflit allemande qui dsigne le droit franais. La rgle de conflit de la loi trangre RENVOI la loi trangre, do le terme renvoi. Le droit franais accepte donc ce mcanisme du renvoi. En pratique, les matires o on applique le renvoi sont rares (affaires mobilires et successions). Si j'accepte le mcanisme du renvoi, j'accepte la dsignation du droit franais. Donc le juge franais appliquera son droit des successions, ce qui est plus simple. SECTION 2. ADMISSION DU RENVOI EN DIP FRANCAIS Perturbe le jeu de la rgle de conflit et contredit mme sa fonction. La rgle de conflit a pour fonction de dsigner la loi qui a les liens les plus significatifs. On est prt en accepter ici d'en appliquer un autre donc il y a une anomalie, on renonce ici la finalit de la rgle de conflit qui est de dsigner la meilleure loi. 1. LE MECANISME DU RENVOI. A. Renvoi au premier degr. Arrt Forgo 24 juin 1878 N7: succession mobilire d'un allemand en France, mais, il tait domicili en fait, il avait sa rsidence en France, mais en droit il tait rest domicili en allemagne. La rgle de conflit franaise soumettait la succession mobilire la loi du domicile de droit mais la rgle de conflit allemande soumet cette mme succession mobilire la loi de la rsidence en fait. La CCASS considre que la loi de conflit franais dsigne la loi allemande, mais la rgle de conflit allemande dsigne la loi franaise. La cour dit que le juge franaise doit appliquer la loi franaise. Arrt Forgo consacre donc le mcanisme du renvoi. Hypothse du statut personnel d'un anglais domicili en France: la rgle de conflit franaise dsigne la loi anglaise, loi de la nationalit, la rgle de conflit anglaise dsigne le droit franaise, loi du domicile. On accepte le renvoi donc le juge franais appliquera le droit franais de la capacit l'anglais domicili en France. Depuis Forgo, la jurisprudence admet beaucoup le renvoi: -en matire de succession mobilire: arrt Souli 9 mars 1910. -en matire de succession immobilire: 21 mars 2000 et 11 fvrier 2009, 23 juin 2010 -en matire de capacit dans le cadre d'une tutelle, de l'ouverture d'une tutelle: 21 septembre 2005 -en matire de filiation: arrt Sommer 8 dcembre 1953 -en matire de divorce: quand la rgle de conflit tait bilatrale. (pas retenir) B. Renvoi au 2me degr. L'ordre juridique dsign par notre rgle de conflit ne dsigne pas notre droit et en dsigne un autre. Ex: nous sommes devant le juge franais et la question pose touche la capacit, au statut personnel d'un anglais mais domicili au Danemark. La rgle de conflit franaise dsigne le droit anglais (loi de la nationalit), et l'anglaise dsigne la loi du domicile (loi danoise). 2 hypothses: si la rgle de conflit danoise rattache la nationalit, a renvoi au droit anglais. Et du coup, on interroge la rgle de conflit anglaise qui renvoi la danoise et la danoise renvoi l'anglaise donc a ne s'arrte plus. On est dans la mme situation que le renvoi au premier degr. Il s'agit d'un tennis international. Cependant, dans le renvoi au premier degr, l'une des 2 lois est la loi franaise (loi du for). Alors qu'ici, les 2 lois qui se renvoient la balle, aucune n'est du for, donc on a aucune raison de privilgier la loi anglaise ou danoise, donc ici, on renonce au mcanisme du renvoi. Et l'on dit que la loi danoise n'accepte pas le renvoi, mais a ne veut pas dire que l'ordre juridique danois n'accepte pas le renvoi en gnral mais ici, la rgle de conflit danoise ne retient pas la mme solution que la rgle de conflit anglaise, le juge franais applique la rgle anglaise dsigne par la rgle de conflit. ici, la diffrence est que la rgle de conflit danoise connait le mme rattachement que la rgle de conflit anglaise. Le droit danois accepte le renvoi, retenant le mme rattachement que la rgle de conflit anglaise, il n'y a pas de tennis international, on s'arrte au droit danois, donc le juge franais applique le droit danois. Renvoi ici au deuxime degr, la balle est renvoye 2 fois. Arrt De Marchi 7 mars 1938 N16: la cour de cassation l'admet implicitement. Des cours d'appel l'admettent explicitement. La cour de cassation le 21 mars 2000 admet le renvoi tous les degr la loi successorale immobilire est celle du lieu de situation des immeubles, sous rserve du renvoi ventuel opr par la loi trangre de situation de l'immeuble une autre loi et spcialement celle du for donc tous les renvois sont consacrs dans cet arrt, elle consacre une rgle gnrale en matire de renvoi.

En thorie, on peut imaginer un renvoi, on s'arrte dans la loi du pays, mais pas en pratique: pour une question donne, il n'y a pas 36 rattachements possibles mais 2 ventuellement 3 rattachements envisageables. Pour le statut personnel, 2 catgories de pays, etc. certaines rgles de conflit sont uniformes en droit compar. Pour qu'il y ait renvoi, il faut que les rgles de conflit des E en prsence retiennent des rattachement diffrents. Donc il est trs rare qu'il y ait 3 rattachements positifs, donc en droit positif, on ne connait pas de rattachement au premier degr (mme si en thorie a peut exister). En droit compar: le systme de renvoi est admis dans la plupart des pays. Mme si certains refusent le renvoi au 2me degr. L'une des justifications est la coordination des systmes. C. Le caractre obligatoire du renvoi.

Le renvoi s'impose au juge. Ce n'est pas une facult pour le juge d'interroger la rgle de conflit trangre mais une obligation. Pour qu'il y ait renvoi, il faut que les rgles de conflit des E en prsence retiennent des rattachement diffrents. Si la rgle de conflit connait un autre rattachement que celle du juge franais on se trouverait dans une situation de renvoi possible. La Cour de cassation contrle les qualifications et la bonne application par les juges du fond de la rgle de conflit franaise. En revanche la cour de cassation ne contrlera pas la bonne interprtation de la rgle de conflit trangre. 2. JUSTIFICATIONS DU RENVOI Aprs l'arrt Forgo, Bartin qui tait particulariste tait favorable ce que chaque pays ait ses propres pays considrait que le juge franais devait mettre en oeuvre ses rgles de conflit sans jamais s'occuper des rgles de conflit trangres. Parce que le renvoi revient ne pas respecter la rgle de conflit du for. C'est comme si on reniait la pertinence du rattachement adopt par la rgle de conflit franaise. C'est une anomalie dans le raisonnement conflictuel. On peut identifier deux principales justifications la mission du renvoi: l'une qui vaut pour le renvoi au 2me degr l'autre qui vaut pour le renvoi au premier degr A. Renvoi au deuxime degr. Ici c'est la recherche de l'harmonie internationale des solutions. Habituellement, on illustre cette harmonie avec l'exemple de Raape. Cet auteur allemand de la fin du 19me tait fier de son exemple: son exemple s'appelle le rocher de bronze: un oncle et sa nice suisse se marient ensemble en Russie o ils sont domicilis. Les poux sont serein , et heureux parce que le juge suisse et le juge russe appliqueraient la loi russe s'ils seraient saisit car la rgle de conflit suisse et russe dsignent la loi du lieu de clbration du mariage. Raape dit: admettons que pour une raison inconnue, ils s'installent en France, et le juge franais est saisi de la validit de ce mariage. Or la rgle de conflit franaise pour la validit au fond du mariage dsigne la loi de la nationalit des 2 poux. Si le juge franais n'accepte pas le mcanisme du renvoi, s'applique la loi suisse (loi de la nationalit) or la loi suisse prohibe ce type de mariage. Donc dans ce cas l, les poux n'auraient jamais du dmnager en France. Mais si on accepte le mcanisme du renvoi, la rgle de conflit franaise dsigne le droit suisse, le droit suisse dsigne le droit russe et le droit russe s'auto-dsigne comme loi du lieu de clbration et grce a on respecte la continuit des situations individuelles, et que le mcanisme est un procd qui permet de parvenir un rsultat semblable une uniformit des rgles de conflit. Si on met en oeuvre le mcanisme de renvoi au 2me degr, c'est comme une sorte de palliatif aux rgles de conflit Comme les rgles de conflit ne sont pas unifies, utilisons le renvoi pour arriver quelque chose de similaire. B. Renvoi au premier degr. Ccass Arrt 9 mars 1910 Souli: Ici, ce n'est pas la mme justification puisque ici, on accepte dans le renvoi au premier degr qu'un autre droit que celui dsign par une autre rgle de conflit s'applique. Il ne s'agit pas ici de favoriser une harmonie et on prfre obir la rgle de conflit trangre plutt qu' la notre. Favoriser l'application du droit franais par le droit franais est le but et c'est la justification. La cour dit en : que l'avantage d'appliquer le droit franais: -le juge la connait bien (la commodit), la cour de cassation vrifiera sa bonne application. -il y a un lien avec le litige -quand le juge franais applique une loi trangre, la cour de cassation ne contrle pas la loi trangre sauf dnaturation de la part du juge (erreur visible et grossire). => on peut penser que c'est un privilge accord la loi du for, mais c'est une faveur lgitime pour les 3 raisons voqus ci-dessus.

Le DIP concerne des conflits entre des systmes juridiques qui sont complets. La rgle de conflit tente identifier le systme juridique qui a les liens les plis significatifs avec les situations mais tous les systmes peuvent rsoudre les situations. Donc toutes les fois qu'on ne veut pas appliquer la loi trangre la loi du for s'appliquera, elle a une vocation subsidiaire. Cela signifie que dune manire gnrale on considre que la loi franaise est lgitime rsoudre toute question de droit. Finalement, ds que le juge a une occasion d'appliquer la loi franaise, il saisit cette occasion. a peut paratre contraire aux idologies du DIP mais en pratique ds qu'on a une justification applique la loi du for, on applique la loi du for. Un arrt a confirm ce caractre fonctionnel du renvoi: ce dernier joue pour des raisons de commodit et corriger la mise en oeuvre de la rgle de conflit Arrt 11 fvier 2009 : Une cubaine, dcde en France, sa succession est ouverte en France, elle porte sur des meubles mais aussi sur des immeubles situs en Espagne. Le juge franais met en uvre la rgle de conflit. Pour les meubles il sagit de la loi franaise et pour les immeubles, la loi espagnole. Il interroge toutefois la rgle de conflit espagnole qui dsigne, la loi de la nationalit du dfunt et ce dans un souci dunit de la succession. Elle ne distingue pas meubles et immeubles quelle soumet la loi de la nationalit. La CA sest trompe et a appliqu la loi franaise LA Cour de cassation casse en disant que le renvoi opr par la loi de la situation de limmeuble ne peut tre admis que sil assure lunit successorale et lapplication dune mme loi aux meubles et aux immeubles. Arrt 23 juin 2010: une justification du mcanisme en tant que correctif de la rgle de conflit qui peut jouer pour le renvoi au premier et le renvoi au deuxime. Il s'agit d'une succession internationale avec des meubles et des immeubles dans des pays diffrents. La cour de cassation dit que le renvoi opr par la loi de situation de l'immeuble est admise s'il assure l'unit successorale et l'application d'une mme loi aux meubles et aux immeubles. Dans l'arrt de 2009 ce n'tait pas le cas et la cour refuse le renvoi. il y a un dbut de changement des justifications du renvoi dans cet arrt, on parle plutt d'unit de la loi applicable, la fonction du renvoi est de rationalis le traitement d'une succession internationale. Ide d'unit de la succession, donc le renvoi permet de corriger la mise en uvre des rgles de conflit. jusqu' prsent, le renvoi tait la rgle en matire immobilire, le juge devait mettre en uvre les rgles du renvoi. Si le renvoi ne permet pas l'unit de la loi successorale, on ne l'admet pas. SECTION 3. LE DOMAINE DU RENVOI. Le renvoi est le principe. En principe, le juge franais doit interroger la rgle de conflit du droit dsign par notre rgle de conflit. Mais en ralit, les exceptions sont trs nombreuses, finalement, le domaine du principe est bien plus troit que le domaine des exceptions. On peut dire aujourd'hui que le renvoi est exclu dans tous les cas o il n'est pas conforme au sens, aux fondements de la rgle de conflit. Il y a 5 exclusions: dans le domaine d'autonomie: en matire d'autonomie de la volont pour la cour de cassation, aucun renvoi: en matire contractuelle en matire de rgimes matrimoniaux => on considre que si les parties choisissent la loi applicable, c'est videmment les rgles substantielles. Dans le domaine des rgles de conflit qui reposent sur la proximit: quand la rgle de conflit commente de rechercher la loi qui a les liens les plus troits, ce serait contraire l'esprit ce cette rgle de rechercher le renvoi, si le juge recherche le pays qui a les liens les plus troits avec la situation et interroge la rgle de conflit de ce pays, il court le risque que cette rgle de conflit dsigne un autre droit. On risque de se retrouver face un droit qui n'a pas les liens les plus troits avec la situation. Mais la jurisprudence consacre pas cette proposition sur la rgle locus rgit actum: pendant un certain temps en matire de formes du contrat, on admettait le renvoi quand la loi dsigne tait plus favorable la validit en la forme, donc c'tait conforme l'esprit de la rgle selon laquelle on autorise le renvoi la forme. Aujourd'hui, le renvoi est exclu en matire de forme du contrat par l'art 20 Rome1. Exclusion du renvoi quand la rgle de conflit a une coloration matrielle c'est dire qu'elle a renonc sa neutralit. Si on accepte le renvoi, cela risque de djouer ce but. Pour les rgles de conflit qui favorisent une solution, on pourrait imaginer d'admettre le renvoi in favorem c'est dire si le renvoi est plus favorable l'objectif poursuivi et rciproquement. Mais, admettre le renvoi in favorem est peu tre aller trop loin dans la faveur dont la rgle de conflit voulait faire preuve. Le renvoi est systmatiquement exclu dans les conventions internationales et instruments europens qui unifient les rgles de conflit. Cause: il n'y a renvoi que quand les rgles de conflit sont diffrentes. A. Dans les conventions internationales et rglements europens.

Ex de stipulation conventionnelle exprimant l'exclusion du renvoi art 20 rglement Rome1: quand le prsent rglement prescrit l'application des rgles dru pays, il entend les rgles de droit en vigueur dans ce pays, l'exclusion des rgles du DIP. C'est le cas de tous les rglements europens mais pas les conventions de la Haye qui dsigne les lois internes. On l'exclut d'abord parce qu'entre E partis, E membres de l'UE, il ne peut plus y avoir de renvoi car la rgle de conflit est la mme, car le renvoi suppose que les rgles de conflit en prsence prvoient des rgles de rattachement diffrents. En outre, les E partis la convention ou au rglement n'acceptent pas tous le renvoi, donc il serait complexe d'obtenir un accord sur le renvoi et ses conditions Souci de prvisibilit. Le renvoi est une tape de plus dans le raisonnement conflictuel donc risque d'une certaine imprvisibilit. Dans le domaine couvert par les rglements euro couvert par le conflit de loi, le renvoi est exclut quelque soit la loi dsigne par la rgle de conflit. Donc compte tenu du fait qu'il y a plus de rglements europens, souvent le rglement europen en matire de succession: il y a des chances qu'il exclut le renvoi. Donc on pense que le renvoi pourrait devenir une solution rsiduelle. B. Autre cas. Art 311-14CC. Il prvoit que la loi applicable l'tablissement de la filiation est la loi de la mre. Arrt du 11 mai 76, la cour d'appel de paris dcide que cet art contenait une dsignation directe et imprative de la loi applicable. C'tait pour dire qu'il n'y avait pas de renvoi. Certaines rgles de conflit peuvent prvoir que la filiation dans le cadre d'une action en recherche de paternit, la loi commune la loi du pre et lde l'enfant pouvaient avoir des liens plus troit que la loi de l'enfant avec la mre. Mais la jurisprudence n'a pas dmenti l'absence de renvoi en matire de filiation. Quand le renvoi n'est pas exclu, il reste en principe la rgle en DIP franais, et finalement trouve son principal domaine d'intervention l o la rgle de conflit repose sur un fondement de souverainet. C'est le cas notamment dans le statut personnel sauf les exclusions et dans le statut rel et notamment pour le cas des successions immobilires. (Concernant le chapitre 1 sur la qualification, section 3: le renvoi de qualification. A. La position du problme. Il faut raisonner par analogie avec le renvoi de rattachement. C'est le mme systme mais au stade de la qualification. Il faut imaginer une mme situation qui est qualifie diffremment par les ordres juridiques en prsence. Ex: condition religieuse cf arrt Caraslanis Ex: la prescription: pour la loi franaise, c'est une question de fond alors que pour la loi britannique, c'est une question de procdure. Le droit franais avait retenu dans l'arrt caraslanis la qualification lege fori donc n'accepte pas le renvoi de qualification 3 mars 94: la cour de paris l'a exclu dans un cas de prescription. Arrt 11 janvier 97 exclut le renvoi de qualification. Donc le renvoi de qualification serait envisageable pour les mmes raison que le renvoi de rattachement. Pourtant le droit franais a dcid de ne pas l'admettre. Comment lutte-t-on contre les diffrences de qualification? en concluant des conventions internationales en uniformisant les catgories (c'est ce que fait le droit europen, il tend dpasser des droits nationaux, donc on peut tre confront une qualification autonome). SECTION 4. LE PROBLEME DE LA QUESTION PREALABLE. C'est une autre situation dans laquelle on peut se demander si on va prendre en considration la rgle de conflit trangre. Ex: la mise en oeuvre de la rgle de conflit conduit la dsignation d'une loi trangre, ex, la validit d'une adoption. Loi applicable l'adoption, loi de l'adoptant. Admettons que l'adoptant soit brsilien, cette loi subordonne la validit de l'adoption l'absence d'enfant lgitime. Donc, il faut rsoudre cette question dite pralable: y a-t-il des enfants lgitimes? C'est une question pralable la question pose au juge. Mais puisque nous sommes dans une situation internationale, il va falloir se demander selon quelle loi on va trancher la question de savoir s'il existe ou non des enfants lgitimes. Donc le problme de la question pralable: quelle est la rgle de conflit applicable? soit c'est la rgle de conflit du for (du juge saisit)

soit c'est la rgle de conflit du droit dsign pour rsoudre la question principale Donc ici, si c'est le juge franais qui est saisit. Les enjeux sont les mmes que pour le renvoi de rattachement: harmonie des solutions. Si le juge applique la loi brsilienne la question pralable, il se met dans la peau du juge brsilien, entendu que le brsil est le pays qui a les liens les plus troits avec la situation. Mais il faut reconnatre que c'est plus complexe d'appliquer la loi brsilienne. La solution: le juge appliquera la rgle de conflit du for la question pralable. On prfre ici la simplicit. La cour de cassation l'a dcid en matire de succession: il s'agissait de dire si le conjoint tait successible. Est ce que le conjoint du dcd a droit quelque chose. Mais la qualit mme de conjoint tait discute. La court de cassation a estim que la question pralable de conjoint relevait de la rgle de conflit du for Djenangi 22 avril 86. la mise en oeuvre de la rgle de conflit est anime dans certains cas par un souci de commodit ou d'harmonie internationale des solution, mais parfois, non. On prfre parfois une mise en oeuvre rigoureuse de la rgle de conflit avec une solution lege fori et avec une solution partant de la question pralable qui consiste dcouper le conflit en autant de question possible pour appliquer chacune des questions la rgle de conflit du for. Chap 3. L'application ou l'viction de la loi trangre. Le juge doit appliquer la loi dsigne par la rgle de conflit. On ne se proccupe plus du fait de savoir s'il y est parvenu avec ou sans renvoi. On ne s'intresse qu' l'application par le juge de la loi trangre. Il n'y a pas que le juge proprement parl qui soit amen appliquer des lois trangres, il y a aussi l'officier d' E civil. Il devrait interroger les lois de la nationalit pour vrifier que la loi de chaque poux valide ce mariage. Il peut y avoir aussi une commission de surendettement qui permet un apurement du passif. Il est possible que la personne surrendette ait contracte certaines de ces dettes l'tranger donc la commission devra se fonder sur des droits trangers pour appuyer sa dcision. Le juge le fait tout le temps (l'application de la loi trangre). Le juge franais doit appliquer une disposition matrielle d'un droit tranger. Il doit appliquer: la loi trangres dsigne par la rgle de conflit parfois, la loi trangre dsigne par la rgle de conflit est carte parce que son application serait contraire l'ordre public international ou bien en cas de fraude. SECTION 1. LES ASPECTS PROCEDURAUX DE L'APPLICATION DE LA LOI ETRANGERE. >> Il faut s'interroger sur le caractre obligatoire ou non pour le juge et accessoirement pour les parties de la rgle de conflit. Quel est le statut procdural de la rgle de conflit? C'est ce qu'on appelle la mise en cause du systme de conflit ou le caractre obligatoire ou non de la rgle de conflit. >> Puis, on se posera des questions sur l'application par le juge de la loi trangre. Comment fait-il pour appliquer un droit qu'il ne connait pas. 1. LA MISE EN CAUSE DE LA REGLE DE CONFLIT DEVANT LE JUGE. (voir partie juste avant le chap sur la qualification). A. L'autorit de la rgle de conflit l'gard du juge. Le juge a-t-il l'obligation de mettre en oeuvre la rgle de conflit? 1. Quand l'une des parties invoque l'application d'une rgle trangre. Le juge doit rpondre ici la prtention des plaideurs et doit rpondre tout ce qui est demand (art 4CPC). La partie dit tel droit doit s'appliquer et le juge doit pour vrifier, interroger la rgle de conflit: si la situation n'est pas international, il dit qu'il faut pas appliquer la rgle de conflit c'est pas le cas si la situation est internationale Une partie peut invoquer l'application d'une loi trangre en appel alors qu'elle ne l'avait pas fait en premire instance. Dans certaines hypothse il peut tre exige de la partie qui invoque le droit trangr qu'elle dmontre que cette loi est diffrente de la loi franaise, donc qu'elle dmontre l'existence d'un enjeu concret l'application de la loi trangre.

2. Quand aucune des parties n'invoque de lois trangres. Obligation pour le juge de relever d'office ou non la rgle de conflit. a. Evolution de la jurisprudence. >>Arrt 12 mai 59 Bisbal: le juge a la facult d'appliquer la rgle de conflit. S'il n'applique pas la rgle de conflit alors qu'aucune partie ne la demande, son arrt ne peut pas tre censure. Dans ce cas l, le juge applique le droit franais. Si le juge prend la libert d'appliquer une rgle de conflit, il ne sera pas censurable. >> Arrt Rebouh (recherche de paternit) et Shule (succession) 11 et 18 oct 88: on renverse la jurisprudence Bisbal, les juges du fond doivent appliquer d'office la rgle de conflit. Il s'agissait de l'art 311-14 sur la filiation obligatoire pour le juge et sur la rgle de conflit qui rgit la succession mobilire la loi du dernier domicile du dfunt. La cour de cassation vise l'art 3 CC et 12 CPC, ce dernier disposant que le juge doit trancher le litige conformment aux rgles de droit qui lui sont applicables. 4 oct 89 De baat: la solution est tendue la matire contractuelle. Donc la jurisprudence Bisbal est compltement inverse. >>Coveco 4 dcembre 90: le juge n'est pas tenu de mettre en oeuvre la rgle de conflit, dans une matire qui n'est soumise aucune convention internationale et o les parties ont la libre disposition de leur droit. Si bien que cet arrt pose un double critre l'application d'office ou non: premier critre :fond sur la source de la rgle de conflit (internationale ou interne la rgle de conflit diffrera). Source dans un instrument internationale: elle s'impose au juge 2me critre: elle s'impose au juge quand les parties n'ont pas la libre disposition de leurs droits. La cour de cassation cherche distinguer selon la matire et selon la source de la rgle de conflit. Les cas dans lesquels le juge n'a pas l'obligation de relever d'office sont trs rare car il faut: que la rgle de conflit soit interne qu'on soit en matire de droits disponible => si ces 2 conditions sont remplies, le juge aura une simple facult. La doctrine a critiqu la distinction selon la source. Le trait est suprieur la loi interne. ici la question est simplement de savoir si le juge est tenu de relever d'office cette rgle de conflit. La source de la rgle est indiffrente cette question. Ds lors qu'une convention internationale est intgre dans l'ordre juridique internationale. La cour a fini par entendre la doctrine qui critiquait ce critre dans des arrts du 2 et 26 mai 99: Mutuelle du Mans et Belad la cour de cassation enlve le critre de la source de la rgle de conflit et retient seulement le critre de la libre disponibilit des droits: quand les parties ont la libre disponibilit,le juge a la facult de relever d'office la rgle de conflit mais il doit quand les parties n'ont pas la libre disponibilit de leurs droits. Solution plus simple solution plus rationnelle mais difficult: savoir ce qu'est une matire disponible et une matire indisponible: ce qui est indisponible: droit que l'on ne peut pas cder, auxquels on ne peut pas renoncer. Droits sur lesquels la volont bilatrale ou unilatrale n'a pas de prise: droits extra-patrimoniaux (qui n'ont pas d'quivalent en valeur) tat et la capacit certains droits familiaux (relations personnelles entre les membres de la famille; lien de filiation; autorit parentale; droit de garde; droit de surveillance; devoir d'ducation; pouvoir entre poux; devoir de fidlit et assistance; communaut de vie; effets du mariage) les droits de la personnalit (droit au nom; l'intgrit physique; droit au respect de la vie priv; droit l'honneur, la rputation; droit moral de l'auteur) matires ou les parties ont la libre disposition (o libre disponibilit) c'est tout le reste Avec le dveloppement des rgles de conflits dans l'UE,certains droit indisponibles pourraient le devenir: en matire de divorce: il serait envisager que les parties puisse choisir le droit applicable leur divorce. Le juge devra dcider au cas par cas ce qui est disponible et ce qui ne l'est pas. Il ne sera pas possible pour lui de dire tout le litige est disponible ou tout le litige n'est pas disponible. Quand le juge n'a pas l'obligation de relever d'office, il peut relever d'office. b. Consquences sur les devoirs du juge. Dans tous les cas, s'il relve la rgle d'office, il doit respecter lui-mme et faire respecter par les parties le principe de la contradiction (art 7CPC). a revient a inviter les parties se prononcer sur la rgle de conflit et sur le principe de la rgle tranger. Quand le juge doit relever d'office, a suppose qu'il a qualifier la situation d'internationale. Il faut d'abord constater le caractre international de la situation. Il faut distinguer plusieurs situations:

quand l'lment d'extranit est dans le dbat: l'une des parties l'invoque comme lment de fait mais elle n'invoque pas expressment ni une loi trangre, ni la mise en oeuvre de la rgle de conflit. => le juge ne peut pas ignorer le caractre international du litige. si les droits litigieux sont indisponible: le juge doit relever d'office ds lors qu'un lment d'extranit est dans le dbat, sinon sanctionn car l'existence de lment d'extranit suffisait justifier la mise en oeuvre de la rgle de conflit. quand rien dans les dbats ni mme dans les pices du dossier n'indique un lment d'extranit: on ne peut pas reprocher au juge de ne pas avoir relever d'office mme si les droits sont indisponible, car rien ne laissait entendre dans le dossier que le litige avait un caractre international. ART 7 CPC interdit au juge de fonder sa dcision sur des lments qui ne sont pas dans le dbat. Il ne peut se fonder que sur ce qui est invoquer par les parties ou prsent dans les lments du dossier. Donc sur le plan de la procdure dans ce cas, la situation sera quand mme strictement interne, donc c'est normal que le juge ne doit pas tre sanctionn quand les parties n'invoque pas de fait qui caractrisent une situation internationale, lment d'extranit pas dans le dbat mais il apparat dans le dossier: on est dans une situation intermdiaire: Blaid 26 mai 99: concerne une action en recherche de paternit engage par la mre contre le pre suppos sur le fondement du 340 CC (droit franais interne). Le juge du fond applique sans se poser plus de question le rgime de la recherche de paternit en droit interne franais conformment la demande de la mre. Sa dcision est casse par la cour: car dans le dossier, il y avait une photocopie de la carte de rsident de la mre, qui dit carte de rsident laisse entendre que la mre n'est pas de nationalit franaise. Donc, cela aurait du veiller la curiosit du juge qui aurait du se dire que la demanderesse n'est pas franaise et rechercher sa nationalit pour mettre en oeuvre la loi de la mre pour tablir le lien de filiation avec le pre suppos. => donc le juge dans les matires personnelles et familiales doit veiller ce que certaines pices n'incitent pas penser que la situation est internationale. Si elle l'est, il doit mettre en oeuvre la rgle de conflit et le cas chant, appliquer une rgle trangre. B. l'gard des parties. Peut-on admettre l'accord procdural: mise l'cart de la rgle de conflit par les parties elles-mmes? A quelles lois peuvent-elles soumettre leurs relations? 1. L'admission de l'accord procdural.

Oui, les parties peuvent s'accorder sur l'application d'une autre loi que celle dsigne dans la rgle de conflit: accord procdural rattach l'art 12 al 3 du CPC. Cet accord se noue par les parties devant le juge. Ce texte parle de droit disponible. Les conditions de cet accord: Ne peut intervenir que dans les droits disponibles: en matire dlictuelle (responsabilit dlictuelle) 1 avril 88 Ccass en matire contractuelle 4 oct 89 Ccass, HANNOVER 6 mai 97 pour les droits dont elles ont la libre disposition, les parties peuvent s'accorder sur l'application de la loi franaise du for malgr l'existence d'une convention internationale ou d'une clause contractuelle dsignant la loi comptente (clause de choix de loi dans les contrats) un tel accord peut rsulter des conclusions des parties invoquant une loi autre que celle qui est dsigne par le trait ou le contrat arrt Hannover. Les parties peuvent donc s'accorder sur l'application d'une loi diffrente de celle que dsigne la rgle de conflit. Peu importe la source de la rgle de conflit (nationale, communautaire, conventionnelle) Concernant ses modalits: expresse tacite suppos: il peut rsulter du fait que les deux parties devant le juge ont conclu sur le fondement de la loi franaise. On considre que a vaut accord procdural. 2. Les lois pouvant faire l'objet d'un accord.

Dans l'arrt Hannover: la cour dit que les parties qui ont conclu selon la loi franaise du for. On tire de cette redondance l'ide que les parties ne pourraient s'accorder que sur la loi franaise.

Contre ce sens, on pourrait invoquer un des postulats de base du DIP qui est l'galit entre les systmes juridique: on peut les autoriser s'accorder sur n'importe quel droit, pas seulement la loi du for. Mais la rgle de conflit franaise dsigne la rgle brsilienne: c'est la loi franaise qui est respecte pour dsigner la rgle brsilienne par exemple. En pratique, quand il y a accord procdural, les parties rclament l'application de la loi franaise. Ensuite initialement, l'esprit de l'accord procdural: faveur la dsinternationalisation du contentieux. C'est l'ide de rendre interne sur le terrain du contentieux une situation qui dans sa substance est internationale. Enfin, si on autorise les parties dans les domaines ou elles ont la libre disponibilit des droits s'accorder sur n'importe quel droit, indirectement c'est rendre ces droits susceptibles de choix de lois, choix de lois gnralis alors que dans le DIP franais, le choix de lois est limit aux contrats et aux rgimes matrimoniaux. Mais en pratique, quand ya accord procdural, il porte de fait sur la loi franaise. La cour de cassation DELTA 26 mai 99: reprend la formule de l'arrt hannover mais en disant une loi autre au lieu de la loi du for : ouverture procdurale toute loi mme si en l'espce, il s'agissait de la loi franaise en fait. >> Des arrts : 9 JANV 08, 19 NOV 08, 11 MARS 09: des poux marocains devant le juge franais pour divorce. A chaque fois, ils plaidaient le divorce selon le droit franais: donc accord procdural tacite des poux en faveur du droit franais. Le juge applique le droit franais. La cour de cassation casse au motif qu'il s'agit de droit indisponible (la dissolution du lien du mariage) donc le juge devait relever d'office la rgle de conflit, en l'occurrence, cette rgle figure dans une convention marocaine du 10 aot 81 qui dsigne la loi de la nationalit commune des poux. Donc: obligation pour le juge de relever d'office la rgle de conflit pour les droits indisponibles impossibilit d'un accord procdural (mme si les 2 poux sont d'accord pour l'application du droit franais, a n'est pas possible) obligation de vigilance du juge: dans l'affaire du 11 mars 09, la nationalit commune des poux tait apparue subrepticement (c'est--dire en cachette) dans les critures d'appel. Ce qui revenait pour les juges relever les moyens d'office. => ces arrts confirment l'enjeu du caractre disponible ou indisponible des droits. >> Un quatrime arrt lui aussi du 11 mars 09 confirme aussi ces solutions contrario et qui confirme un autre point: il n'est pas toujours possible de dire telle matire est indisponible, il faut raisonner question par question. C'tait les mmes faits, des poux marocains qui plaidaient selon le droit franais mais l'pouse ne faisait appel que sur la question du montant de la prestation compensatoire. Or la prestation compensatoire: une crance (ou une dette), c'est patrimonial, une somme d'argent compensant la baisse de niveau de vie de l'un des poux du fait de la sparation. Cette matire est patrimoniale et est disponible: la convention franco-marocaine ne s'applique pas la prestation compensatoire. la matire tant disponible, l'accord procdural est possible et donc il tait possible pour les poux de conclure devant le droit franais et pour le juge de trancher selon le droit franais. 2. CONDITIONS DE LA LOI ETRANGERE. Une loi trangre est applicable. Or de toute vidence, autant le juge franais est bien form en droit franais, autant il est mal form dans les droits trangers. Il n'est connait pas suffisamment le contenu. Le juge dit le droit, il a la juris dictio. Donc, il ne peut pas dire le droit tranger. Le juge franais n'a pas autorit pour interprter le droit tranger. Cela explique: Que le droit tranger obit au rgime procdural des faits: sur le plan procdural, le droit tranger est un fait, a n'est pas du droit. Que la cour de cassation ne contrle pas l'application du droit tranger sous rserve de dnaturation. A. La preuve du contenu de la loi trangre. 1. La charge de la preuve du contenu de la loi trangre.

Le seul fait de dire que les parties ou le juge doivent prouver le contenu de la loi trangre: c'est dire que la loi trangre a le statut d'un fait (le droit en principe ne se prouve pas). a. volution jurisprudentielle. Rpartition de la charge de la preuve entre le juge et les parties en fonction de la nature des droits:

Le critre de la charge de la preuve a longtemps t le mme que pour le relev d'office de la rgle de conflit, c'est--dire, la disponibilit ou indisponibilit des droits. Pour les droits indisponibles, le juge devait tablir la teneur de la loi trangre: Griss Abou 1 juillet 97. Et pour les droits disponibles, il appartenait aux parties de le faire: Amerfort 16 novembre 93. >> On s'est demande alors laquelle des parties, aprs une volution jurisprudentielle, la cour dit que c'est la partie qui avait intrt c'est--dire la partie qui prtendait que l'application de la loi trangre qu'elle rclamait provoquait un rsultat diffrent que l'application de la loi franaise. Elle devra en prouver le contenu. >> La deuxime difficult: relative au lien qui existait entre l'autorit de la rgle de conflit elle-mme et la preuve du contenu de la loi trangre: il y avait un lien entre ces deux questions du fait de la jurisprudence Amerfort car si on combinait cet arrt et les arrts l'poque sur le relev d'office de la rgle de conflit, on en dduisait qu'en matire de droits disponibles, il fallait dmontrer que la loi trangre conduisait un rsultat diffrent de la loi franaise en prouvant le contenu de la loi trangre pour obtenir la mise en oeuvre par le juge de la rgle de conflit elle-mme. Donc, il y avait en renversement des 2 tapes. On doit se demander d'abord si le juge doit relever la rgle d'office, puis se demander quel est le contenu de la loi trangre. Avec cette jurisprudence, on renversait l'ordre. Il y avait donc un problme de logique et ensuite, a faisait peser sur les parties une charge trs lourde. La doctrine critique ce renversement et aussi la confusion que cela crait entre autorit de la rgle de conflit et contenu de la loi trangre. Du coup la jurisprudence coute les critiques et dit que le plaideur doit soutenir srieusement que la loi trangre produira un rsultat diffrent. Et ce moment, le juge met en oeuvre la rgle de conflit. b. droit positif. La cour clarifie les choses en ordonnant une rpartition entre le juge et les parties qui est indpendante de la nature des droits disponibles ou indisponibles. Itraco et Aubain 28 juin 05: il incombe au juge franais qui reconnat applicable un droit tranger d'en rechercher soit d'office, soit la demande d'une partie qui l'invoque la teneur avec le concours des parties et personnellement, s'il y a lieu. C'est une clarification et une souplesse qui est institue par la cour. 2 points sur ce nouveau rgime: Peu importe la disponibilit ou l'indisponibilit des droits: ds lors qu'une loi trangre est juge applicable, le juge doit en rechercher le contenu. Peu importe comment il est arriv cette loi trangre. Mais on ne peut pas ignorer qu'en matire de droits disponibles, il faudra que la partie qui invoque le droit tranger dmontre que l'application du droit tranger aura une incidence sur l'issue du procs on ne va pas perdre du temps pour tablir la teneur du droit tranger si cela ne sert rien. Le fait que le juge doive rechercher la teneur du droit tranger ne signifie pas que les parties n'ont aucune charge qui leur incombe. a veut seulement dire que c'est au juge de prendre l'initiative de la recherche du contenu du droit tranger, il a un rle moteur, demande aux parties d'tablir la teneur, va faire ses propres recherches. Si le juge ne met pas les moyens en oeuvre pour y parvenir, la cour de cassation pourra le lui reprocher. Si les parties sont dfaillantes, le juge devra se substituer aux parties. 2. Les modes de preuve Comme c'est un fait, la preuve est libre, on peut notamment prouver par le certificat de coutume ou affidavit: il est fournit par les parties et peut maner d'un consulat, d'une ambassade, d'un juriste tranger ou franais. Donc ce certificat contient une part d'incertitude. Le certificat livre un tat du droit positif: les textes et la jurisprudence; et doit tre traduit en franais par un traducteur jur. Le juge n'est pas tenu par ce certificat, a fortiori quand il y en a deux qui viennent des 2 parties et qui ne disent pas la mme chose. Quand le juge a vraiment un doute: le juge peut avoir des connaissances personnelles en matire de droit tranger il peut recourir un expert, impartialit prsume; recours des procds institutionnels: il y a un bureau de droit europen du ministre des affaires trangre charg de mettre en application une convention de Londres du 7 juin 68 qui ne lie que des Etats du conseil de l'Europe. C'est une voie qui comporte des manques de moyens et lourdeur, lenteur. En pratique, les juges ont des contacts entre eux, donc l'information vient rapidement. Dans l'UE, dcision 28 mai 01 instaure un rseau judiciaire europen, qui a notamment pour fonction d'tablir un rseau direct de juge juge sans passer par les ministres de tutelle. Donc les juges peuvent se poser des questions entre eux, mais il reste un problme de langue en pratique. Les juges de l'UE vont appliquer de plus en plus frquemment des droits d'autres pays membres. Donc s'il n'y a pas de vritables systmes d'information sur le contenu des droits des pays membres, a risque de crer des problmes et des approximations sur les dcisions des juges; dautant plus quun jugement rendu dans un pays membre est souvent et va tre de plus en plus reconnu dans les autres pays membres.

3. Sanction du dfaut de la preuve de la loi trangre Lorsquune loi trangre est applicable, mais sa teneur na pas pu tre tabli, on parle de dfaillance de la loi trangre qui justifie lapplication de la loi franaise, soit vocation subsidiaire de la loi du for. On sest demand si la sanction de la dfaillance de la loi trangre devait varier selon la cause de la dfaillance. Soit il y a impossibilit matrielle dtablir son contenu, soit il y a ngligence des parties eu du juge. Avant, il y avait une sanction de fond, soit le rejet de la demande. Aujourdhui, si les parties ne le fait pas, le juge doit tablir la teneur de la loi trangre. Donc, les parties ne seront pas sanctionnes. Ds lors quil y a dfaillance de la loi trangre, qss la cause, la loi du for sappliquera. 4 Lexception dquivalence Elle conduire lapplication de la loi franaise. Dfinition : Arrt Compagnie Royale Belge, du 13 avril 1999 : Lquivalence entre la loi applique et celle dsigne par la rgle de conflit signifie que la situation de fait constat par le juge aurait les mmes consquences juridiques en, vertu de ces deux lois. Lapplication de lune ou lautre ne change rien la situation despce. Il sagit dune espce o les juges du fond, pour responsabilit dlictuelle, ont appliqu la loi franaise et non celle belge, alors que laccident a eu lieu en Belgique. Mais ds lorsquil y avait quivalence entre la loi belge et la loi franaise, larrt dappel na pas t cass. Fonction : Lquivalence permet de sauver un arrt rendu selon une loi autre que la loi applicable en vertu de la rgle de conflit. La Cour a dit que lquivalence justifie lapplication dune loi autre que la loi comptente. Difficult : Mesurer lquivalence in concreto. Mais dans certains arrts, la Cour est souple et est bienveillante lgard des juges qui ont appliqu la loi franaise. Champ dapplication : Lquivalence joue dans tous les domaines, et ce nest pas une question de droit disponible. On sintresse ici quau rsultat. Exemple : 28 janvier 2003, la Cour a fait application de la thorie dquivalence en matire de garde des enfants aprs divorce (matire indisponible) : jugement de divorce isralien : la Cour a estim quil y avait quivalence substantielle dans les rsultats entre la loi isralienne et celle franaise. Il y a une proccupation pragmatique et une certaine faveur lgard de la loi franaise et de lapplication par le juge franais de la loi franaise. Dun point de vue thorique, cela ne remet pas en cause le caractre obligatoire de la rgle de conflit. Le juge doit relever doffice, Il ne peut pas carter la rgle sous prtexte quil y aurait quivalence. L'exception dquivalence intervient lultime stade du jugement : contrle a posteriori. En pratique, cependant, cela assouplit le rgime du relev doffice, et plus gnralement le caractre obligatoire de la rgle de conflit si lon constate que la loi dsigne par la rgle de conflit et la loi applique tort par le juge ont le mme rsultat. B. Contrle de la Cour de cassation sur lapplication de la loi trangre Procduralement, la loi trangre est traite comme un fait or, la Cour ne contrle pas les faits, elle ne contrle que le droit. La Cour ne contrle pas la bonne application de la loi trangre, son interprtation que le juge franais a retenue. Exemples : 16 mars 1999 ; ou encore 3 juin 2003 : la CA avait appliqu littralement un texte de droit sngalais, qui navait fait lobjet daucune jp au Sngal, les parties avaient produits des certificats de coutume contradictoires. La CA a fait lapplication toute bte de la loi et la Cour de cassation na pas contrle. La Cour ne contrle lapplication de la loi trangre par le juge franais, sauf dnaturation (transposition de la rgle relative aux faits). Cela recouvre une erreur manifeste de la part du juge de comprhension dun texte clair. Cela peut tre galement lajout par le juge des conditions que le texte ne prvoit pas, ou au contraire il en retire. Cela suppose que lerreur du juge soit manifeste, flagrante, visible lil nu.

Il faut que le juge justifie dans sa dcision quil a bien recherch le contenu de la loi trangre. Il faut quil motive sa dcision sur le contenu de la loi trangre. Ds lors que le juge a estim que le droit tranger est applicable, il doit tout mettre en uvre pour obtenir la preuve du contenu de la loi trangre. RESUME Rgime procdurale de la rgle de confit et de la loi trangre On va distinguer selon que la nature des droits litigieux, disponible ou indisponible, a une influence ou non.

Rgime procdural variant en fonction de la nature des droits litigieux

En prsence de droits indisponibles, le juge est tenu : Dappliquer doffice la rgle de conflit : ce qui implique une certaine vigilance de sa part, quant aux lments dextranit qui figurent dans le dossier mme sils ne sont pas dans le dbat De passer outre lventuel accord procdural des parties. En prsence de droits disponibles, le juge : Peut relever doffice la rgle de conflit Doit respecter laccord procdural, dans le cas chant Si une partie invoque une loi trangre, et quelle soutient que son application conduit un rsultat diffrent, alors le juge doit mettre en uvre la rgle de conflit. Rgime procdural constant de la loi trangre

Ds quune loi trangre est juge applicable, le juge doit par tout moyen tablir son contenu, avec le concours des parties ou personnellement au besoin (rseau judiciaire europen, contact de juge juge, etc.), sous peine de cassation. Il doit motiver sa dcision quant la recherche du contenu de la loi trangre. Si le juge manque aux obligations prcdentes, sa dcision chappe quand mme la cassation en cas dquivalence. Limpossibilit dtablir le contenu du droit tranger, conduit lapplication de la loi du for en vertu de sa vocation subsidiaire. La Cour ne contrle pas lapplication du droit tranger, sous rserve de sa dnaturation. Section 2 : Eviction de la loi trangre dsigne par la loi de conflit (car son application serait contraire lOP international ou bien en cas de fraude) Il ne reste plus au juge qu lappliquer et portant, il lvince et lui substitue la loi franaise en vertu de son application subsidiaire. Ici, il sagit dun refus dappliquer, et ce, cause de son contenu. Cette viction ne peut tre quexceptionnelle, car cela conduit ne pas appliquer jusquau bout la rgle de conflit (cest une drogation sa mise en uvre complte). En droit franais, on distingue deux raisons, commune tous les systmes juridiques : 1. La contrarit de la loi trangre lOP international franais Le refus dapplication de la loi trangre est justifi par son contenu. Le rsultat que produirait son application serait contraire aux valeurs fondamentales du for ; et cest la raison pour laquelle on ne lapplique pas. Cest exceptionnel, car le DIP a pour vocation dadmettre toutes les lois, sans se proccuper de leur contenu. La rgle de conflit bilatrale est un saut vers linconnu, puisque lon ne tient pas compte du contenu des lois. Lexception dOP est le parachute qui permet de raliser ce saut, soit de dsigner une loi trangre selon des critres objectifs. Cest une scurit indispensable pour corriger le caractre neutre, abstrait, mcanique de la rgle de conflit. LOP international marque la limite de la tolrance lapplication du droit tranger. Elle permet dcarter la loi applicable selon la rgle de conflit, mais aussi de refuser lapplication dune dcision trangre en France. A. 1. Notion Fonction

Elle est essentielle, permettant de se prmunir contre ce saut dans linconnu ; plus prcisment, lOP international a pour objet dcarter des lois trangres qui ne respecteraient pas certaines valeurs intangibles du for.

Ces valeurs intangibles du for sont classes en 3 catgories :

Principes de justice universels considrs dans lopinion franaise comme dous de valeurs internationales absolues (Arrt Lautour, 25 mai 1948) Valeur universelles, principalement attaches la personne humaine ; mais cest principalement vu du point de vue franais (part de subjectivit). Exemples : Lutte contre corruption, contre esclavage (Soc. 10 mai 2006), etc.

Fondements politiques, sociaux de la civilisation franaise

Ils sont de plus en plus inspirs du droit europen (CEDH). Exemples : Lacit, monogamie, indisponibilit du corps humain (maternit de substitution notamment), galit des sexes, ncessaire indemnisation en cas dexpropriation, etc.

Certaines politiques lgislatives que le lgislateur veut dfendre parce quil les juge essentielle, comme rvlant une donne essentielle de la socit franaise
Exemples : Droit dissolution, relchement du lien conjugal, aprs 1884 (admission du divorce) ; D& compensatoires (fonction indemnitaires // Droit anglo-saxon : d& punitifs), etc. Ce sont des valeurs que lordre juridique franais entend dfendre comme tant fondatrices de la socit franaise. Le juge a un rle minent dans la dfinition de lOP international et de son contenu. Exemple : Un officier dtat civil franais soit invit clbrer un mariage bigame : admettons que la loi nationale des deux poux autorise le mariage bigame. Sil appliquait btement la rgle de confit, il clbrerait le mariage. Or, ici, on va invoquer lOP international pour faire obstacle la clbration en France dune rgle de conflit polygame. LOP international est propre chaque pays ; il est fondamentalement tatique. Exemple : Loi texane du divorce, arrt du 4 novembre 2010 : Reconnaissance en France dun jugement de divorce prononc au Texas, pour cause dinsupportabilit. Le juge franais a refus de reconnatre ce jugement car : Lautorit parentale a t mise nant par lattribution du droit exclusivement donn la mre Injonction lpoux : la maitresse ne pouvait tre en prsence des enfants sauf sil se marie avec elle Interdiction toute personne de sexe oppose de passer la nui son domicile lorsquil a les enfants Le juge franais estime que cest contraire : Egalit de parents Respect de la vie prive. 1. Contenu de lOP Directives pour identifier le contenu

Il ny a pas une liste de ce qui est contraire lOP et de ce qui ne les pas. A part les trois catgories prcites, le contenu est caractris par le caractre incertain et le caractre variable. Il ny pas de dfinition, le juge doit le sentir . Ce nest pas dans un texte forcment : on ne peut affirmer que toutes la Constitution est dOP. On doit sappuyer sur lOP interne, dfini par larticle 6 du C.Civ, comme les dispositions auxquelles on ne peut droger par conventions particulires. Lop interne permet didentifier les dispositions impratives, soit auxquelles la volont individuelle ne put droger, par opposition des dispositions suppltives, sappliquant dfaut de stipulation contraire des parties.

LOP international est plus tolrant, cest se protger contre des lois trangres que lon juge inacceptables. Tout ce qui est dOP international est dOP interne, mais tout ce qui est dOP interne nest pas ncessairement dOP international. Cas pratique : Les conditions de fond du mariage sont dOP interne. Exemple : si un individu sengageait ne pas se marier avant 21 ans, il serait nul en droit interne. Pourtant, les conditions de fond du mariage sont soumises la loi de nationalit des poux. Exemple : Si les poux sont mexicains, et le Mexique fixe la majorit 21 ans. Cette loi sera applique par lofficier dtat civil franais. Exemple : Loi permettant aux filles de se marier 10 ans : opposition, car contraire la protection des enfants. Cest une question dapprciation par le juge. Lexigence dune indemnit en cas dexpropriation figure dans les Droits de lHomme, inclue dans le bloc de constitutionalit. Cest une norme constitutionnelle faisant partie du bloc de valeurs fondamentales. Une rfrence est plus utile est le CEDH, de 1950, concernant des droits fondamentaux, on a naturellement le sentiment que ces droits feront partis de lOP international, voire mme des valeurs universelles. Larticle 61 de la CEDH instituant le droit au procs quitable a t jug partie intgrante de lOP international franais : Arrt Pordea, 16 mars 1979 : Le droit anglais peut exiger une caution de solvabilit judiciaire le demandeur en justice doit dposer une certaine somme dargent qui est une garantie des frais de justice futurs, et sil ne dpose pas cette somme sa demande nest mme pas examine. Cest une condition de recevabilit de la demande. En loccurrence, le demandeur, franais qui agissait en diffamation en Angleterre, on lui demand 25.000 mille livres. Laccs au juge y tait absent, donc la Cour de cassation a jug quil ny avait pas de procs quitable. Mais, la Cour de cassation ne va pas dcider systmatiquement de cela, cela pourra dpendre de la fortune personnel du demandeur cest ce que lon appelle lapprciation in concreto de lOP international. On ne peut ngliger linfluence du droit de lUE ; notamment si la Cour de Justice qualifie dOP international certaines dispositions, cela simpose aux Etats membres, compte tenu de la supriorit du droit communautaire. Arrt Eco suisse contre Benetton de 1999, o la Cour de Justice a affirm de manire indirecte que les articles 81 et 82 (101 et 102 TFUE aujourdhui), relative au droit europen de la concurrence, faisaient parties de lOP international des Etats membres. Est contraire lOP international franais une loi trangre qui : refuse des subsides un enfant naturel refuse des indemnits une femme laquelle un divorce est impos consacre lindissolubilit des liens du mariage (arrt Patino, 1963, Grand arrt) permet de reconnaitre un enfant adultrin (1936, aujourdhui ce serait le contraire : variation de lOP international !!!!!) consacre une discrimination lencontre de lpouse au moment de la liquidation du patrimoine du couple aprs divorce (24 fvrier 1998, la loi suisse qui rendait applicable la loi du mari a t juge contraire) consacre les rpudiations unilatrales (17 janvier 2004) La variabilit est dabord temporelle. Cest ce que lon appelle lactualit de lOP international. Cela signifie que la conformit de la loi applicable trangre ou du jugement trangre lordre public international franais, sapprcie au moment mme o le juge est saisi. Donc, cela volue. Exemples : Divorce : Aprs 1984, toute loi qui rendait le mariage indissoluble, qui interdisait tout relchement du lien conjugal, tait jug contraire lOP : 2eme arrt Patino, 1966. Jusquen 1975, une loi qui aurait autoris le divorce de manire trop laxiste aurait pu tre juge contraire lOP international. Aprs la loi de 1975, date laquelle on a admis le divorce par consentement mutuel, la situation a tendance se renverser. Les lois qui exigent des conditions trop strictes pour el divorce, peuvent tre juges contraires lOP. Aujourdhui : loi de 2004 : volont unilatrale, 2 ans de dure Dans quelques annes, les lois qui ne connatront pas ce type de divorce pourraient tre juges contraires lOP international. Maternit de substitution : 31 mai 1991, Ass. Pln. : le contrat de mre porteuse est contraire la fois lindisponibilit du corps, et celle de ltat ds lors que cela contourne les rgles daffiliation. En revanche, la mme poque dans lordre international, on pouvait trouver des arrts de CA qui admettaient le processus

rgulirement conduit ltranger, comme tant non contraire lOP international. Puis, la premire loi biothique, de 1994 est apparue : 16-7 du C.Civ affirme aussi la nullit des conventions des mres porteuses. Larticle 16-9 affirme que les dispositions antrieures sont dOP interne. On ne peut donc droger par convention la prohibition des mres porteuses. Des dbats ont eu lieu. Rcemment, une nouvelle loi biothique a t adopte en 2004, et une nouvelle loi est en cours. Le Snat a remis un rapport qui admettait le procd avec des restrictions importantes. Cette proposition na pas t reprise par les lois de 2010. Mais les mentalits ont volu. Cas : Faits : Deux poux franais sont all en Californie pour avoir leurs jumelles : le droit californien prvoit que la Cour intervienne avant la naissance, affirmant le lien de filiation lgal entre les enfants natre et les parents intentionnels et excluant tout lien de filiation avec la mre porteuse. Les poux ont demand la retranscription des actes de naissance en France. Procdure : la Cass, sy est oppos aprs que la CA de Paris y ait fait droit, prt considrer que le processus ayant t lgalement conduit ltranger, il pouvait tre reconnu en France. Arrt du 17 dcembre 2008 : la Cour casse cet arrt et renvoi devant la CA de Paris, li la dcision. Dans un arrt du 18 mars 2010, la CA dit : quen ltat du droit franais, la maternit de substitution tant prohibe dans lordre interne pour des motifs dOP, elle tait contraire lOP international en ltat actuel. Observations : La CA dduit le caractre dOP international du caractre dOP interne. La CA prcise que cest pour lheure Variabilit dans le temps ! A. 1. Conditions Mthode dapprciation Quest-ce qui ne doit pas tre contraire lOP international ? Loi trangre ou rsultat concret produit par lapplication de la loi trangre ? Cest la deuxime solution soit la consquence produite par lapplication de la loi applicable dans la situation despce : Cest ce que lon appelle une apprciation in concreto (// in abstracto : apprciation sur la loi trangre elle-mme). Iic, le juge porte un jugement de valeur sur le rsultat de la loi trangre. Exemple : Divorce soumis une loi, en vertu de la rgle de conflit, qui donne les enfants au pre. En France, on attribue la garde au seul regard de lintrt suprieur de lenfant. Cest contraire lgalit des sexes, lintrt de lenfant, mais cest une apprciation in abstracto. Si dans le cas despce cependant, la garde de lenfant est mieux pour lenfant, on considre que ce nest pas contraire lOP international ; dans le cas contraire, lapplication serait contraire. Exemple jp : Arrt Pordea, o la Cour a estim que la juridiction anglaise qui exige un dpt iimportant tait contraire laccs au juge, et donc contraire lOP international. //CA Paris 26 juin 2006 : Mme situation : action en diffamation et on exigeait du plaideur un grosse somme titre dindemnit judiciaire. Mais la CA de Paris, a fait un examen dtaill de la situation patrimoniale du demandeur, et la somme quil demandait tait aussi trs important : donc pour cette personne ce ntait pas un obstacle la saisine du juge anglais. Cependant, il peut y avoir des lois trangres qui sont par elles-mmes contraires lOP international : Arrts du 17 janvier 2004, concernant les rpudiations musulmanes unilatrales, juges par la Cour contraire lgalit des poux (dans un Protocole de la CEDH), ntant ouvertes quau mari, lpouse ne pouvant se dfendre ou sopposer. 1. Lien avec le for

Si la France est concerne, soit seulement si lapplication de la loi trangre produirait des consquences ngatives sur la socit franaise : li lapprciation in concreto puisquon parle de condamnation concrte et non thorique. Cette condition spatiale se traduit de deux manires diffrentes : a) Distinction entre leffet plein et leffet attnue de lOP international

Cette distinction a t pose par larrt Rivire 17 avril 1953 (grand arrt N27) : La raction lencontre dune disposition contraire lOP nest pas la mme suivant quelle met obstacle lacquisition dun droit en France, ou suivant quil sagit de laisser produire en France les effets dun droit acquis sans fraude ltranger . Aujourdhui, on parle dun droit rgulirement acquis ltranger, toujours sans fraude. LOP (raction normal) interviendra dans son effet plein : En matire de cration en France dun droit par le juge franais, modification dune situation juridique (divorce par exemple, ou union polygamique, ou encore ladoption dun enfant) : linvalidation du juge franais dune union polygamique par exemple Examen de la validit a postriori dune situation cre antrieurement en France. Exemple : mariage bigame, on se rend compte 15 ans aprs quil tait dj mari. La conscration dune situation qui existe mais qui nest pas rvl reconnaissance dun droit. Exemple : Reconnaissance dun lien de filiation aprs recherche de paternit dont le juge franais est saisi. Leffet attnu de lOP est lautre situation dit par larrt : il est demand au juge de reconnaitre en France un droit rgulirement cr ou consacr ltranger. On parlait avant de droit acquis. LOP international ne pouvait sopposer la reconnaissance dun tel droit, alors mme quun tel droit naurait pas pu tre constitu en France. Lop sefface pour respecter la continuit de la situation individuelle, et la prvisibilit des personnes concernes. Exemple : Reconnaissance dunion polygamique rgulirement ne ltranger. Cependant, lOP international sopposait certains effets en France : notamment en ce qui concerna la scurit social, quune pouse assure. Certains arrts avant 2004 reconnaissant les rpudiations prononces en particulier au Maroc et en Algrie conformment la loi marocaine et algrienne : on invoquait ici leffet attnu de lOP. On se sert de cet effet attnu pour reconnaitre des droits rgulirement acquis ltranger pour les faire valider en France : doctrine utilise pour ces arrts et aussi pour les enfants n dune mre porteuse en Californie. Cependant, la CA Paris, dans son arrt du 18 mars affirme que lon ne peut pas valider devant le fait accompli un processus qui est France est illicite. Cela exprime, selon le prof, ce parfum de fraude leffet attnu. Remarques : Quand on parle deffet attnu dOP on parle de neutralisation, plus forte que lattnuation. Ce nest pas parce que leffet attnue joue que lon va admettre toutes les consquences de la situation (Cf. Mariages polygamiques : car les consquences produisaient des effets concret pour la socit franaise). a) OP de proximit

Larrt Rivire est simpliste, il nest pas suffisamment nuanc : un peu facile, et porte ouverte au fraude. LOP de proximit a pour fonction dajouter un autre critre. La distinction de larrt Rivire nest pas remplac, il subsiste, mais on a ajout un autre critre : rattachement avec la France via la nationalit et/ou la rsidence ou domicile des personnes en cause. Plus il ny aura de parties franaises ou domicilies en France, plus la raction de lOP se fera svre, ou exigeante, et inversement. Ce critre de proximit vinet de la doctrine allemande, qui va dans le sens de la nature de lOP- raction de protection contre la loi trangre dont lapplication est choquante. Influence du critre en matire de constitution en France de droit Selon larrt Rivire, cest leffet plein. Le critre de proximit vient rajouter un peu de nuance. Exemples : LOP de proximit a permis dcarter une loi trangre qui ne permettait pas lpoque ltablissement dun lien de filiation naturelle. En elle-mme, cette prohibition, nest pas contraire lOP international, donc elle est applique (Zaa 3 novembre 1988). Mais dans une mme situation si lenfant tait franais, il faut le

protger de manire accrue lenfant franais (Latouse du 10 fvrier 1993), on a donc cart ici la loi qui interdisait ltablissement le lien de filiation avec le pre, pour le substituer la loi franaise qui lautorisait de sorte assurer des subsides. Cest une manifestation de lOP dans le sens dune plus grande svrit lencontre la loi trangre. Dans le sens dune moindre svrit pour la loi trangre, ctait la mme hypothse, sauf que lenfant ntait pas franais : Cass. 10 mai 2006 : la loi trangre qui ne permet pas ltablissement dun lien de filiation naturel nest pas contraire lOP international ds lors que lenfant nest pas franais et ne rside pas en France, bien quune telle loi ne soit pas favorable lenfant qui ne pourra pas demander de largent au pre (non protection de lenfant dans son tat comme dans sa subsistance).

Influence en matire de reconnaissance en France de droits rgulirement acquis ltranger

Reprenons lunion polygamique. Elle ne peut pas tre clbrer en France. En revanche, si elle a t rgulirement clbre ltranger entre personnes trangres, elle peut tre reconnue en France : Arrt Chemouni, 28 janvier 1958 Grand Arrt N30. Jusquici, cest leffet attnu, sous les rserves donnes prcdemment. Mais si lune des pouses est franaises, et notamment la dernire, dans un souci de protection de lpouse franaise, on peut justifier que lon ne reconnaisse pas lunion rgulirement clbre ltranger. LOP de proximit joue dans le sens dune plus grande svrit. Il peut attnuer leffet attnu pour protger la partie franaise. Il nest pas question que le mariage polygamique clbr ltranger produise des effets lgard dune franaise : ceci est dit de manire explicite par la Cour. LOP de proximit si les personnes sont franaises, il peut jouer dune plus grande svrit, et dune plus grande souplesse si aucune partie nest franaise. Alors quen matire de droit acquis ltranger, lOP de proximit sera toujours plus svre en faisant rintervenir leffet plein de lOP alors que son effet attnu tait accept. A. Effets de lexception de lOP international

Leffet ngatif est lviction de la loi trangre ; leffet positif est la substitution dune autre loi, qui est la loi du for en pratique. Dans quelle mesure on substitue ? Le principe est que lon substitue dans la stricte mesure ncessaire : on ncarte seulement la ou les dispositions qui provoquent la contrarit lOP. Mais ce nest parfois pas possible. Exemple : Dans le premier arrt Patino, de 1963 : la loi trangre ne permettait aucun relchement, et interdisait aux poux de se sparer : il fallait bien lcarter en totalit ici cette loi trangre. B. Diffrence entre exception dOP international et Lois de police Les lois de police dfendent des intrts socitaux, conomiques, sociaux, etc. Les notions ont un point commun : sassurer que certaines dispositions, certaines valeurs, ou normes franaises seront respectes quoiquil arrive. LOP prime. Il y a dailleurs certaines dcisions de la Cour de cassation qui admettent cette finalit commune ; propos dune disposition de la loi franaise, la Cour affirme que ce nest pas une loi de police et quelle ne peut tre invoque au titre dOP international car non suffisamment crucial. Cette affinit est historique : lOP en droit international priv est apparu plus tt travers le mcanisme des lois de police, qui interviennent immdiatement et cartent la loi trangre elle-mme. Ce nest qu la fin XIXe et dbut XX, que lon identifi lexception de lOP international, soit cette ide de mcanisme de dfense qui consiste laisser une large place aux lois trangres grce la rgle de conflit bilatrale et la fin du raisonnement se rserver une possibilit dcarter la loi trangre, comme un bouclier de protection pour compenser lesprit douverture de la rgle de conflit bilatrale. Dans la deuxime moiti du XX, les lois de police sont rapparues, plus ponctuelles et prcises quavant. Aujourdhui, les deux mcanismes coexistent. Distinction sur trois points : 1. Mcanisme a. La loi de police sapplique immdiatement, a priori, sans interroger la rgle de conflit. On pourrait parler dimprativit positive, de mcanisme dattaque.

b.

Lexception dOP nintervient qua posteriori, et de faon variable selon les situations. Donc elle suppose que tout le raisonnement ait t conduit son terme. Cest un mcanisme dimprativit ngative, de dfense. 2. Sources : a. La loi de police est toujours un texte de loi ou rglementaire, prcis, ponctuel, qui vise une situation circonscrite. b. LOP international identifie des valeurs, des principes fondamentaux, etc. Il peut y avoir un texte, mais cela reste un texte trs gnral, et qui sert dappui utile. Cest plus intuitif. 3. Contenu : a. On pourrait croire que les lois de police serait le noyau dur : puisque a sapplique immdiatement, il pourrait aussi sappliquer comme un mcanisme de dfense (qui peut le plus peut le mois). Cependant, elles ne concernent que la protection des personnes, et du droit de proprit dans sa gnralit. Ce ne sont pas des valeurs qui protgent lintrt conomique dune catgorie de personnes comme les consommateurs, par exemple. Ce nest pas au nom des valeurs fondamentales que cest fait, mais au nom du march.

2. Lhypothse de la fraude la loi Cette exception de fraude permet d'vincer la loi trangre normalement applicable, c'est--dire dsigne par la rgle de conflit. Une fonction analogue, mais cette exception est peu mise en oeuvre, la fraude est rarement tablie. A. La notion de fraude la loi. Il faut la distinguer du forum shopping. Forum shopping: consiste pour le demandeur choisir un juge en fonction notamment de sa rgle de conflit de loi. On choisit un juge avec dans l'ide que sa rgle de conflit de loi va dsigner une loi qui nous ait favorable. En soi, ce n'est pas frauduleux. Cela peut devenir frauduleux. Il peut y avoir abus de forum shopping. Ex: une partie allait obtenir dans un E qui l'admet, une rpudiation, ce qui lui permettait de s'en prvaloir ensuite en France devant le juge du divorce ou devant le juge saisit au fin de contribution du mariage fraude procdurale. Ex: les 2 franais qui sont all pratiqu une maternit de substitution en Californie. La cour d'appel de Paris 18 mars 10 affirmait que les juridictions franaises ne se laisseraient pas abus par le fait accomplit. L'abus de forum shopping: jouer sur les critres de comptence du juge, exploitation des fins frauduleuses de la pluralit de juge comptents. La fraude la loi au contraire: on n'est que dans un seul systme de conflit de loi. On joue sur le facteur de rattachement. Comme dans toute fraude, il faut un lment objectif et un lment subjectif.

1.

Element subjectif: l'intention frauduleuse.

La fraude la loi: manifestation en Dip de la fraude d'une manire gnrale. La fraude ici: monter une opration objectivement licite, et cette opration se rvle illicite quand on interroge les intentions, les comportements des individus. Ex: en droit des contrats: certains sont objectivement licite mais le but des parties est illicite. On dit que ce contrat a une cause illicite, mais c'est la cause subjective. En droit international priv, il s'agit de modifier l'lment de rattachement pour obtenir une modification de la loi applicable. Si je dplace un bien meuble par del une frontire, mme si c'est dans le but de changer la loi applicable, en soi ce n'est pas une fraude. Ce qui deviendrait frauduleux, c'est de ramener le bien officieusement son lieu d'origine, tout en simulant qu'il est rest dans le lieu o on l'a dplac. Modification artificielle de l'lment de rattachement. On a pu dire qu'il fallait modifier le facteur rattachement volontairement, mais sans accepter les consquences de ce changement, et l, il y aurait fraude. Ex: Arrt Princesse De Beauffremont 18 mars 1878 (grand arrt N6): les poux Beauffremont sont spars de corps (donc de fait), mais cet poque, aucun divorce en France (aucune sparation de droit). La princesse veut pouser Bibesco. Elle se rend en Saxe (Allemagne) et y transporte sa rsidence pour au final acqurir la nationalit saxonne. Or en droit saxon, les poux catholiques spars de corps sont rputs divorcs. La princesse

se remarie Berlin. Le mari, mcontent, assigne son pouse en France en nullit du 2nd mariage et obtient l'inopposabilit. La cour de cassation caractrise une fraude la loi: la princesse avait demand et obtenu la nationalit saxonne (changement de l'lment de rattachement), mais l'obtient, non pas pour devenir saxonne, mais dans le seul but d'chapper la loi franaise qui empchait la sparation de droit, et donc empchait le remariage. Une fraude la loi sanctionne ici, non pas par la nullit mais inopposabilit au premier mari. 2. L'lment objectif. Pour un bien meuble, il s'agit de dplacer le bien pour modifier l'lment de rattachement. Dans les rgles de conflit qui ont pour rattachement la volont (en matire contractuelle), on peut envisager une fraude, art 33 convention de Rome devenu Rome 1. On peut soumettre un contrat international une loi qui n'a aucun lien avec la situation. Le choix par les parties d'une loi trangre, lorsque tous les autres lments de la situation sont localiss au moment de ce choix dans un seul pays, ne peut porter atteinte aux dispositions auxquelles la loi de ce pays ne permet pas de droger par contrat. Il s'agit ici d'un contrat objectivement interne: tous les lments de la situation sont localiss dans un seul pays, aucun lment d'extranit. Les parties ont pourtant choisit une loi trangre, ils ont voulu internationaliser le contrat alors qu'il est interne pour, dit l'art, carter des rgles impratives internes. Ici, on pourrait parler de fraude l'internationalit: les parties ont artificiellement internationaliser une situation. Art 3: cette fraude sera prive d'effet, parce que si les parties ont fait cela, les fameuses dispositions impratives internes ne pourront pas tre cartes. Lorsque le contrat comporte effectivement un lment d'extranit, ici, le choix d'une loi applicable permet d'carter les rgles impratives internes des E concerns. En revanche, les lois de police continueront s'appliquer (elles s'appliquent quelle que soit la loi applicable en vertu de la rgle de conflit). Une fraude via le facteur de rattachement ici. 3. La qualification.

Affaire Caron 20 mars 85: M. Caron avait un immeuble en France, avant de mourir, il le vend une SCI amricaine dont il dtient la majorit des parts. Or les actions ou parts d'une socit sont des biens meuble. Pour le droit des succession, la rgle de conflit est diffrente pour les biens meubles et immeuble: succession mobilire: loi du dernier domicile immobilire: loi du lieu du bien. Si on avait appliqu la loi franaise, il aurait fallu chercher la loi du dernier domicile de Caron, qui est domicili aux USA, et la loi amricaine ne connait pas la rserve hrditaire. Donc les juges du fond ont estim qu'il y avait fraude la loi. Caron avait converti une proprit immobilire en proprit mobilire. Alors, les juges ont ignor la mobilisation et ont appliqu le droit franais des successions pour priver la fraude d'effet. B. La sanction. Quand il y a fraude, la sanction: on l'a prive d'efficacit. C'est la meilleure sanction. On fait produire la loi que les parties voulaient carter, tous ses effets. Mais on ne peut pas toujours prononcer des sanctions prvues par la loi que les parties ont voulu carter. Ex: affaire Beauffremont: impossible d'annuler le mariage prononc par les autorits allemandes et l'attribution de la nationalit saxonne l'pouse donc ici, on rduit la sanction en prononant l'inopposabilit. Quand la fraude s'est matrialise dans un acte, l'inopposabilit est la bonne sanction. L'annulation peut avoir des effets vis vis des autres parties qui n'ont pas frauder donc faut prserver les droits d'un tiers. L'inopposabilit permet d'atteindre cet objectif. Quand la fraude vient d'un fait, il suffit de l'ignorer. C. Incidence du droit de l'Union.

Il ne s'agit pas d'une influence directe sur la fraude au sens strict. Il s'agit d'une influence indirecte. Ici, c'est encore une fois le jeu des grandes liberts de circulation qui vient raboter le domaine de la fraude. Ex: en droit des socits: arrt Centros 9 mars 99 30 septembre 03 Inspire Art: pour ce dernier arrt, des individus personnes physiques incorporent une socit au RU. Immdiatement, ils crent un tablissement

secondaire au PB. Ils n'ont aucune activit au RU. Les autorits hollandaises exigent une inscription spciale au RCS local, mention spciale qui vise socits trangres de pure forme . cela a une double finalit: informer les tiers qu'ils ne travaillent pas avec une socit btard a rend applicable certaines dispositions sur le montant du K social et sur la responsabilit des dirigeants. La cour de justice condamne les pays Bas pour non respect de la libert d'tablissement. La cour de justice rserve la fraude. Mais elle relve que la fraude n'est pas constitue ni mme prsume au seul motif que c'est dlibrment pour chapper aux contraintes du pays d'exercice de l'activit que les associs ont fix le sige statutaire de la socit en un autre lieu (Angleterre) afin de profiter ensuite de la libert d'tablir un tablissement secondaire dans le pays de l'activit relle. La cour de justice relve que c'est pas parce qu'on l'a fait exprs qu'il y a fraude: on repousse les limites de la fraude trs loin, si bien qu'en l'tat de droit de l'union il y a peu de cas de fraude. En dehors de l'union, on aurait imposer ces deux hollandais tiquetter la socit 'socit trangre de pure forme'. Chap 4. Le facteur temps. Le DIP est une science du rattachement spatial. Mais il y a aussi des conflits de loi dans le temps: quand il y a une nouvelle loi, quand est-ce qu'elle va s'appliquer? 2 rgles en matires de conflit de loi dans le temps: la non rtroactivit de la loi nouvelle: art 2 CC. La loi nouvelle ne peut rgir des effets antrieurs sa promulgation. Cette rgle s'impose au juge. Doit la respecter doit la relever d'office elle ne s'impose pas au lgislateur. L'application immdiate de la loi nouvelle: rgit les effets futurs des situations en cours. Exception: en matire contractuelle, la loi nouvelle ne s'applique pas aux contrats conclus antrieurement sauf lorsqu'elle est d'ordre public. En DIP, le conflit de loi dans le temps intervient de 3 faons diffrentes: la loi de conflit du for peut changer changement dans le temps de la loi dsigne par la rgle de conflit changement de l'lment de rattachement dans le temps: le conflit mobile. SECTION 1. LE CHANGEMENT DE LA REGLE DE CONFLIT DU FOR. Cette question n'est apparue en France que lorsque que le lgislateur a commenc dicter des rgles de conflit. Tant que c'tait la jurisprudence, la question ne se posait pas. Un revirement de jurisprudence s'applique ds que la loi interprte par le juge est applicable. Ds 72, le lgislateur veut dicter des rgles de conflit de loi. 2 possibilits de rgles de confit dans le temps: >> on peut appliquer les rgles de droit commun: on applique immdiatement la nouvelle rgle aux situations en cours, sauf en matire contractuelle. >> on applique la rgle de conflit de loi les dispositions transitoires prvues par le lgislateur pour les rgles substantielles. La loi de 72 sur la filiation: loi interne. Le lgislateur a dict cet occasion 2 rgles de conflit de loi. Dans un chapitre final, il y avait des dispositions transitoires spcifiques pour le nouveau rgime de la filiation. Pareil pour le divorce avec la loi de 75 Dans un premier temps, la jurisprudence a prfr la deuxime solution. Puis, elle change d'avis, depuis l'arrt Ortiz 13 janvier 82 n62: portait sur l'art 310 sur la loi applicable au divorce. Application de la thorie gnrale sur les conflits de loi dans le temps. La cour de cassation l'avait dit galement dans un arrt du 11 mars 96 relatif l'art 311-14 sur la filiation et le 27 mai 10 en affirmant que l'art 311-14 CC s'applique une personne ne en 34. SECTION 2. LE CHANGEMENT DE LA LOI DESIGNEE PAR LA REGLE DE CONFLIT. La rgle de conflit dsigne une loi, il appartient une loi de rgler, selon ses propres conceptions, le conflit de loi dans le temps, qui lui est interne.

C'est la loi applicable au fond qui dtermine ses propres rgles de droit transitoire. Il y a un problme qui s'est pos: il pourrait y avoir une exception cette rgle quand la situation des parties a perdu tout contact avec le pays dont la loi est dsign: thorie de la ptrification de la loi trangre. Arrt 18 septembre 02: en 41, 2 roumains se marient en Roumanie. Le rgime lgal tait la sparation de biens. En 50, les 2 poux migrent en France et acquirent la nationalit franaise en 63. En 54 (donc entre temps), la Roumanie change son rgime lgal. On passe de la sparation de biens un rgime de communaut. Si on applique la rgle de conflit franaise, cette rgle de conflit renvoit la loi roumaine, loi du premier domicile commun. Le nouveau droit roumain devait s'appliquer aux poux. Doit-on appliquer la loi nouvelle alors que les roumains ne veulent plus retourner en Roumanie, soit on ptrifie (application du vieux droit de la sparation de bien). Dans cet arrt de 02, la cour de cassation prfre la rgle gnrale: application du nouveau droit romain des rgimes mat. Mais certains juges du fond acceptent la ptrification: mais l'ancienne loi romaine a pour vice qu'elle n'existe plus du tout, donc la ptrification revient leur appliquer une loi qui a t abroge depuis 50 ans. SECTION 3. LE CONFLIT MOBILE. Ici, ce sont seulement les faits qui changent: changement de domicile de nationalit de lieu du bien. Parfois, la rgle de conflit supprime le problme: 311-14: dsigne la loi nationale de la mre au jour de la naissance de l'enfant pour la filiation: il y a donc un critre temporel, et pas de conflit mobile. Mme chose pour la loi successorale en matire mobilire: son domicile au jour de sa mort, il y a un critre temporel. Parfois, la rgle de conflit prvoit implicitement un critre temporel: par exemple en matire de dlit: on dsigne la loi du lieu du dlit, c'est implicitement au moment du dlit. Parfois, absence de critre temporel. On dit qu'il faudrait raisonner rgle de conflit par rgle de conflit en pousant la finalit de la rgle de conflit et en tranchant le conflit mobile dans un sens ou dans un autre selon la rgle de conflit. La jurisprudence retient le rattachement actuel: c'est le cas notamment en matire de statut rel: la loi qui rgit les droits rels est la loi de la situation actuelle du meuble. Donc, si on acquiert la proprit d'un bien en Allemagne mais qu'on est en fr, c'est le droit franais qui dterminera ses attributs etc. Art 309 CC al 2: la loi franaise est applicable quand les poux ont l'un et l'autre leur domicile en France. Mais le problme: quel moment doit-on apprcier le domicile: au moment du mariage? Au moment de la requte en divorce? au moment o le juge statut ? Le juge retient la seconde option: 17 juillet 80 8 juillet 10

PARTIE 2: LES CONFLITS DE JURIDICTION. Dans certains pays, il ne fait pas partie du DIP. Il est important en France car la saisine du juge comporte des enjeux important, notamment en droit des affaires. Compte tenu de la mondialisation des situations, les demandes d'exequatur des jugements trangers sont plus important qu'aujourd'hui. Le conflit de juridiction: question importante en pratique, complexe sur ce plan alors qu'elle l'est moins sur le plan thorique: il y a des jurisprudences volutives de la part de la Cour de cassation ainsi que de la CJCE. Il y a deux volets:

la question de la comptence internationale du juge franais la reconnaissance en France des effets des jugements rendus l'tranger.

Il y a deux rgimes: le droit franais: principalement jurisprudentiel le droit communautaire => application distributive du droit communautaire ou du droit franais des affaires en fonction notamment du domicile du demandeur. L'existence d'une communaut de systme juridique nationaux donne lieu un conflit entre deux ou plusieurs lois. La rgle de conflit bilatrale a pour fonction de trancher ce conflit et slectionner pour chaque question de droit une loi, et une seule loi. En matire de conflit de juridiction: la situation est en ralit trs diffrente: cette notion est inadapte, et n'est pas le pendant exact de l'expression conflit de loi la mthode du conflit de juridiction n'a pas pour objet de poser des rgles qui oprent une slection entre juges concurrents. Cause: elle n'est pas bilatrale. La mthode est ncessairement unilatraliste: a s'illustre d'une part par un point technique a s'illustre d'autre part par un point thorique: Il n'y a pas proprement parl de conflit: en matire de reconnaissance: le juge franais saisit d'un conflit international se limite vrifier que les rgles de comptences lui attribuent comptence. Si oui, il se dclare comptent et ne se proccupe pas du fait de savoir si un autre juge d'un autre pays est susceptible de se reconnatre aussi comptent. Il y a conflit que si plusieurs juges sont de manire concomitante saisit et se reconnaissent comptent: connexit internationale ou litispendance. Il y a des rgles qui vont privilgier une loi sur l'autre. Si ces rgles ne lui donnent pas comptence, il se dit incomptent mais se substitue pas un autre juge, il renvoie les parties mieux se pourvoir. Les effets en France d'un jugement tranger: il y a un acte juridictionnel tranger dans ce cas, mais pas de conflit; la seule question qui se pose au juge franais celle de savoir si le juge franais accepte que cet acte produise des effets concrets sur le territoire. Il n'y a que le droit franais qui puisse dire quelle condition un jugement tranger peut tre accept en France. L'ordre public international: notion propre chaque pays (bien sr, sous rserve des conventions internationales). Dans le conflit de juridiction: ce qui est en cause en ralit, c'est l'exercice du pouvoir judiciaire, lequel est un des pouvoirs rgalien de l'E et dans ce cas, la souverainet internationale est directement en cause. Le juge: c'est un organe de l'E. Le fait du juge peut engager la responsabilit internationale de l'E. Grce au droit de l'UE, le conflit de juridiction est moins soumis la volont unilatrale des E, donc, on peut esprer qu'il y ait moins de concurrence entre les E. Rglement Bruxelles 1 de 2001 44/ 2001 couvre les volets comptence des juges et effets des jugements trangers.

TITRE 1. LE DROIT COMMUN. On va voir les 2 volets. Chap 1. La comptence internationale des tribunaux franais. Appele aussi comptence directe. En droit judiciaire priv interne, la comptence des juges s'tablit en fonction de 2 critres: comptence territoiriale: ratione loci comptence d'attribution: ratione materiae Dans les relations internationales: priori, il s'agit de comptence territoriale, mais la question ne se pose pas vraiment de cette faon.

La question de la comptence internationale directe est la suivante: l'ordre juridictionnel franais est-il comptent. Cet ordre: c'est un pouvoir judiciaire, c'est pourquoi, on vite de parler de comptence territorial. Les rgles qui fixent la comptence internationale de nos tribunaux fixent la comptence internationale ou gnrale, c'est dire, la comptence de l'ordre juridictionnel. Cette comptence est distinguer de la comptence interne ou spciale. Cette dernire: ce sont les rgle du DJP franais. La cour de cassation 7 mai 10 l'a d'ailleurs affirm: en matire internationale, la contestation leve sur la comptence du juge franais ne concerne pas une rpartition des comptences entre les tribunaux nationaux, mais tend lui retirer le pouvoir de trancher le litige au profit d'une juridiction d'un E tranger. la question de la comptence: on tient compte de la comptence en bloc la cour de cassation tient compte du pouvoir des juges franais de juger. La comptence internationale concerne le pouvoir des juges franais de juger. Le pouvoir de juger est plus large que la comptence mais c'est un pralable. SECTION 1. EXISTENCE ET LIMITE DU POUVOIR DE JUGER LES LITIGES INTERNATIONAUX. Chaque E est souverain pour dlimiter l'intervention de ses juridictions. De cela dcoule la rgle qui est le pouvoir de juger et les limites ce pouvoir. 1. EXISTENCE DU POUVOIR DE JUGER. >> De faon gnrale, pouvoir de juger et comptence sont lis. >> Le juge franais n'a pas le pouvoir de prter main forte la puissance publique trangre. Il ne peut pas non plus juger la puissance publique trangre (principe de souverainet et d'galit des E). Ce sont les 2 seules rserves. Mais concernant les litiges qui concernent les trangers: est-ce que le juge franais est comptent? Art 14 CC: donne comptence aux tribunaux franais lorsque le demandeur est franais. Art 15CC: comptence du juge franais quand le dfendeur est franais. Donc la jurisprudence franaise a considr dans un premier temps qu' contrario, si aucune partie n'est franaise, les juges franais ne sont pas comptents. a n'est que le 21 juin 1948 Patinio: la cour de cassation admet la recevabilit des demandes formes par un tranger contre un tranger. Il a fallu attendre l'arrt Sheffel 30 octobre 1962 n37 pour que la cour de cassation affirme nettement comme une rgle gnrale l'extranit des parties n'est pas une cause d'incomptence des juridictions franaises. Si bien que les juridictions franaises se voient attribues un pouvoir gnral de juger les litiges quelle que soit la nationalit des parties. Ceci tant, a posait un problme sur le plan technique, car il n'existait que les 2 articles du CC sur la comptence; donc il a fallu en crer. C'est ce que la jurisprudence a fait, notamment dans l'arrt Sheffel. 2. IMMUNITE DE JURIDICTION ET D'EXECUTION. A. Notions et sources des immunits. Traditionnellement, il s'agit d'une rgle non crite et coutumire en vertu de laquelle les chefs d'E, diplomates, E eux mmes et leurs manations bnficient d'une immunit de juridiction qui leur permettent de se soustraire aux Juridiction des E tranger; et une immunit d'excution qui permet ces personnes de soustraire leurs biens aux mesures de contrainte en territoire tranger. Aujourdhui, cette immunit profite galement aux organisations internationale. But: souverainet et courtoisie internationale. a reste coutumier pour les E et les manations et chefs d'E. Donc la jurisprudence reconnat l'existence de cette rgle: principe de droit internationale rgissant les immunits des E trangers: principe du droit international rgissant les immunits des E: Creyton contre Qatar 6 juillet 00 cour de cassation. Mais concernant les diplomates et agents consulaires: les conventions de Vienne 18 avril 61 et 24 avril 64: protgent les diplomates raison de leur fonction pour assurer l'indpendance totale des reprsentations diplomatiques en pays tranger. libert de mouvement (valise diplomatique) immunit civile et pnale.

Concernant les organisations internationales: il y a des accords d'tablissement: les conventions internationales concluent avec un E des conventions d'tablissement, dits parfois accords de sige qui profitent l'organisation elle-mme mais aussi ses fonctionnaires. B. Porte des immunits. 1. Caractre absolu ou relatif.

Les immunits taient et ont t pendant longtemps absolues: attaches la personne. La personne immunise en profitait quel que soit l'acte accomplit par elle. C'est toujours le cas pour les personnes physiques (souverains, diplomates). Immunit devant les juridictions trangres. Mais concernant les E et leurs manations: le 20me sicle a connu une volution importante ces organismes sont souvent intervenus dans les oprations commerciales. Les immunits sont dsormais relatives: le critre de la personne subsiste mais un deuxime critre cumulatif concerne la nature des actes. Ainsi, l'immunit de juridiction ne profite aux E et manations qu'autant que l'acte qui donne lieu au litige constitue un acte de puissance public ou a t accompli dans l'intrt d'un service public: Arrt du25 fvrier 69. donc, s'il s'agit d'un acte relevant de l'activit commerciale, l'immunit ne s'applique pas. Il a cependant pu tre admis qu'une entreprise prive qui l'E a confi une mission de service public puisse bnficier de l'immunit : Arrt 23 novembre 04. Exemple Arrt du 8 juillet 09: litige li au licenciement par une ambassade d'un agent administratif qui accueillait le public, enregistrait les naissances, des mariages et dcs. La cour estime que cette personne a une fonction subalterne et qu'elle n'a aucune responsabilit dans l'exercice du service public consulaire. cette femme elle-mme ne bnficie d'aucune immunit car n'est pas agent diplomatique compte tenu de ses fonctions, son licenciement par l'ambassade est un acte de gestion courante, mais pas un acte de puissance publique. Donc l'ambassade ne peut pas invoquer son immunit de juridiction (en l'occurrence, devant le conseil des prud'hommes). Concernant l'immunit d'excution: elle protge dsormais seulement les biens non affects un activit prive: 14 mars 84 EURODIF 1 Octobre 85 SONATRAC. Exemple: l'E congolais tait propritaire d'appartements et logeait certains fonctionnaires d'ambassade. Il ne payait pas ses charges de coproprit, alors action en justice. La cour de cassation 25 janvier 05 refuse cet E le bnfice de l'immunit de juridiction il s'agit en l'espce d'une opration habituelle de gestion de droit priv. Concernant les fonds: C'est plus difficile; il faut vrifier quoi est affect l'argent. Il faudra dmontrer que les fonds sont affects une activit de droit priv et dans ce cas seulement, on pourra les saisir. 2. Immunits et dni de justice.

On s'est demand si l'immunit de juridiction tait compatible avec l'art 61 CEDH. Cet article nonce un droit fondamental au procs quitable: accs effectif au juge procdure quitable (impartialit, dfense...) jugement efficace: droit l'excution du jugement. On distingue les E des organisations internationales confrontes ce problme: pour les organisations, a concernait les litiges de droit du travail. La CEDH a reconnu la lgitimit des immunits. Elle ne condamne pas l'existence de ces immunits mais elle met une rserve: il faut que l'immunit soit proportionne par rapport au but poursuivit. a c'est traduit dans le cas particulier des contentieux de droit social par une exigence que les salaris aient une voie alternative qui leur permette de faire valoir leur droit: Cour EDH 18 fvrier 99. En pratique ce sont des mcanismes mis en oeuvre par l'organisation afin que le salari obtienne une indemnisation alloue par l'organisation elle-mme. La cour dit que l'organisation pouvait opposer son immunit devant le Conseil des Prud'hommes. La cour de cassation n'tait pas favorable ce contrle et finalement, elle retient un critre semblable celui de la CEDH, notamment, elle refuse la banque africaine de dveloppement son immunit de juridiction en tant qu'employeur parce qu'aucune voie alternative d'indemnisation n'avait t prvu par la banque 25 janvier 05. Depuis, la chambre sociale applique ce critre.

Concernant les E trangers: la cour EDH a reconnu la lgitim des immunit 3 Arrts 21 novembre 2001. elle a admis qu'il pouvait y avoir atteinte disproportionne au droit d'accs au juge et de ce fait une mise l'cart de l'immunit de juridiction. Dans une affaire pour fait de torture, on admet l'immunit de juridiction de l'E. La cour de cassation mme sur le plan thorique a du mal a admettre un contrle de proportionnalit entre l'immunit et l'accs au juge. Cour de cassation 16 dcembre 03 et 2 juin 04: la cour fait jouer l'immunit de juridiction de l'E allemand contre des victimes du travail forc pendant la seconde guerre mondiale. L'Allemagne a mis en place un systme d'indemnisation des victimes.

3.

Le rgime des immunits.

Ces immunits sont des privilges attachs une personne condition que l'activit le justifient et comme tout privilge, sont susceptible de renonciation expresse ou tacite condition qu'elle soit non quivoque quand elle est tacite. expresse: aucun problme mme si c'est rare. Elle ne peut tre expresse pour les agents diplomatiques tacite: si l'E est lui-mme demandeur devant une juridiction trangre, il renonce donc son immunit. Ou s'il est dfendeur mais qu'il ne soulve pas in limine litis (avant toute dfense au fond ou fin de non recevoir) son immunit. Quand conclusion d'une clause attributive de juridiction ou en prsence d'une convention d'arbitrage troisime cas de renonciation. La cour de cassation a mme dcid dans l'arrt Creyton que la conclusion d'une clause d'arbitrage entrainait renonciation mme l'immunit d'excution. Il reste l'insaisissabilit de certains biens affects une activit de puissance publique. SECTION 2. LES REGLES DE COMPETENCE. Elles concernent l'instance directe: c'est l'instance au cours de laquelle le juge juge le litige entre les parties. Il tranche entre des prtentions antagonistes relatives des droits substantiels comme le disait Motulsky. Instance indirecte: le juge juge le jugement tranger dans le cadre de la reconnaissance ou de l'excution du jugement tranger. La recherche de lien troit entre une situation et un ou plusieurs ordres juridique: dmarche commune. Si la dmarche est commune les objectifs du conflit de loi sont diffrents de ceux du conflit de juridiction. Plusieurs types d'objectifs dans le conflit de juridiction: -protger les franais contre des justices trangres peu fiables: donc cela se traduit par des privilges de juridiction. Les art 14 et 15CC donnent comptence au juge franais quand demandeur et dfendeur sont de nationalit franaise. On voit donc que la composante de souverainet dans le conflit de juridiction est trs importante. -la proximit: recherche entre le juge et le litige. Proximit plus pragmatique, gographique, que l'on examine d'abord du point de vue des partie (question de proximit gographique) mais aussi au regard de la situation du juge lui mme (on tient compte aussi de la donne du procs rsidence des parties, facilit d'accder aux preuves et parfois, souci de protection d'une partie). De ces 2 objectifs se dgagent 2 types de rgles: celles fondes sur la nationalit celles fondes sur la proximit gographique. 1 EXTENSION A INTERNATIONALES. LORDRE INTERNATIONALES DES REGLES DE COMPETENCE

A. Les rgles de comptence internationale. 1. Principe. Au dpart, les juridictions franaises considraient qu'elles n'taient comptentes que lorsqu'une partie tait franaise. Arrt Scheffel: la cour de cassation affirme que l'extranit des parties n'est pas une cause d'incomptence des juridictions franaises. Puisqu'on allait au del des art 14 et 15 il fallait inventer des rgles de comptence internationales qui n'existaient pas. C'est ce que fait la cour dans l'arrt Scheffel et dit que la comptence internationale se dtermine par extension des rgles de comptence territoriale interne (extension dans l'ordre internationale des rgles interne de comptence territoriale).

L'extension des rgles interne permet dans l''ordre international d'identifier des critres de rattachement sans se proccuper de la nationalit des parties. Ces rgles sont d'application principale. 2. Application. Art 42 et suivant CPC: Art 42 pose la rgle de comptence de principe qui est universellement admise: le tribunal du lieu du domicile du dfendeur est comptent. Le juge franais est internationalement comptent si le demandeur a son domicile en France. Art 42 al 2: possibilit d'attraire plusieurs dfendeurs devant le mme tribunal, comptence drive. Pour une socit, le domicile est le sige. Dans les groupes de socit, la comptence va au tribunal du sige de la socit ou mme de l'tablissement secondaire qui est l'origine de la demande. Art 44: en matire immobilire, tous les contentieux rels qui portent sur les droits rels: comptence des tribunaux du lieu de l'immeuble, comptence exclusive. Cela vaut aussi dans l'ordre international. Art 45: en matire de succession, le tribunal comptent est celui du lieu du dernier domicile du dfunt. Art 46: prvoit des chefs de comptence optionnel. Le tribunal comptent est celui du domicile du dfendeur, ou au choix du demandeur: en matire contractuel, le tribunal ou la juridiction du lieu de livraison effective de la chose en matire dlictuelle: le lieu o est survenu le fait dommageable ou bien dans lequel le dommage est subi. En matire d'aliment ou de contribution aux charges du mariage, la juridiction du domicile du crancier (qui sera le demandeur). Art 1070 CPC: En matire de divorce: le tribunal comptent est celui du lieu de rsidence de la famille, si les poux rsident sparment, le tribunal du lieu de celui qui a l'autorit sur les enfants. Dans les autres cas, c'est le tribunal du lieu du dfendeur. Ces rgles de comptence internes doivent tre lues sous l'angle de la comptence internationale. Il faut les lire en commenant par les tribunaux sont comptent si... etc. Il y a des exceptions cet extension l'ordre international des rgles internes: quand la rgle interne ne convient pas ou ne peut pas tre tendue Ex: en matire de succession immobilire: en matire immobilire, il n'y a que le tribunal du lieu de l'immeuble qui puisse tre comptent. Ex: en matire de voies d'excution: le droit de l'excution en France procde principalement de 2 textes: >> loi 9 juillet 91 >>Dcret 30 juillet 92 Le juge franais a une comptence exclusive pour ordonner des mesures de contrainte sur le territoire franais. Ces mesures ne peuvent tre exerces que par des organes ou personnes qui agissent au nom de l'Etat, sur dlgation de l'E ou habilitation de l'E. Tous ces organes agissent sous le contrle du juge franais. Il a le monopole pour cela. Ce principe peut d'ailleurs tre bilatralis: le juge franais se dclarerait incomptent pour dclarer une mesure provisoire en Allemagne par exemple. Arrt Lotus 7 septembre 1927: chaque E a le monopole d'exercer la contrainte sur son territoire. Le dcret de 92 dicte une rgle de comptence qui donne le choix au demandeur entre le tribunal du domicile du dfendeur ou celui du lieu d'excution de la mesure. Si la mesure en France: tribunal franais comptent. Le dcret prvoit aussi la comptence du juge de l'execution pour autoriser une saisie. Or le texte du dcret de 92 donne comptence au JEX (juge de l'excution) du domicile du dbiteur. En ralit, on s'en tient uniquement au lieu d'excution de la mesure. B. Les rgles autonomes. Ne sont pas fondes sur la nationalit donc sont ordinaires mais autonomes: ne concernent que les relations internationales, pas extension de rgles internes. Certaines sont ponctuelles: tribunal du lieu de dpt comptent pour les brevets Il y a une autre rgles selon laquelle l'exequatur des jugements trangers relve exclusivement de la comptence des tribunaux franais.

Exequatur d'un jugement: lui confrer la force excutoire. Seul le juge franais peut le faire sur le territoire c'est spcifique l'ordre international comptence internationale du juge franais fonde sur le risque de dni de justice: dni de justice injustice, notion dur dfinir. En droit interne: on peut ramener le dni de justice au refus de juger. Un juge saisit refuse de juger une affaire, ce dni art 4CC: fait interdiction au juge de ne pas juger. Il ne peut pas invoquer le silence ou les lacunes de la loi et doit juger, sinon le CC le menace d'tre poursuivit comme coupable de dni de justice. C'est donc une faute du magistrat. aujourdhui on considre que tout manquement de l'E a son devoir de protection juridictionnel l'gard des justiciables peut constituer un dni de justice. Notamment, des dlais de procdure trop long. Et la France a t condamn plusieurs fois par la CEDH pour des procdures anormalement longues. Le dni de justice engage la responsabilit de l'E au profit du justiciable. Le magistrat lui-mme peut faire l'objet de poursuites pnales. En DIPublic, c'est pareil sauf que la victime de ce dni est un citoyen tranger. Mme sanction: l'E dont le juge est un organe engage sa responsabilit internationale. En DIP, on ne rpare pas un prjudice li au dysfonctionnement de la justice comme en DIPublic: on attribue comptence au juge franais de faon exceptionnelle alors que celui-ci n'est pas comptent selon les autres chefs de comptence. On lui attribue comptence afin d'viter un dni de justice. Donc le juge franais se fait en quelque sorte justicier. dans l'ordre interne, il y a toujours un juge comptent ce n'est pas le cas dans l'ordre international: parfois, aucun se dclare comptent. Le juge franais peut se dclarer comptent alors qu'aucun chef de comptence le lui confre comptence. 2 conditions: il faut malgr tout un lien entre le litige et la France le demandeur doit tablir qu'aucune autre juridiction n'est comptente ou au moins pratiquement saisissable pour trancher son litige. a peut tre par exemple parce que l'E dont les tribunaux sont comptent sont en guerre. Ou pour des raisons plus politiques: ex: dans les 2000's, une entreprise iranienne n'a pas pu saisir les juges comptent d'Isral parce qu'ils considraient l'Iran comme ennemi d'Isral. Donc impossibilit pratique pour l'Iran d'avoir accs la justice. En principe, il n'est pas suffisant de dmontrer que le juge tranger va rendre sur le fond du litige une dcision contraire l'ordre public international franais. La violation probable et mme certaine de l'ordre public franais: pas un chef de comptence du juge franais sur le fondement de la dissociation entre comptence juridictionnelle et lgislative. Mais assouplissement (Ex: 11 juin 2002 cour de cassation) On se dplacerait de l'exigence d'une impossibilit d'accder un juge vers une exigence moindre qui est une injustice criante, inadmissible que certains auteurs appellent le dni de justice matriel. Chambre sociale 10 mai 06: il s'agissait d'une domestique qui s'est retrouve Nice avec son patron Nigrian. Elle saisit les prud'hommes de Nice, or, le juge Niois n'avait pas de chef de comptence, la loi franaise n'tait pas comptente, selon les rgles de comptence internationale et de conflit de loi, mais la chambre sociale dit que l'ordre public internationale s'oppose ce qu'un employeur puisse se prvaloir des rgles de conflit de loi et de juridiction pour dcliner la comptence des tribunaux franais dans un diffrend qui prsente un rattachement avec la France et qui a t lev par un salari plac son service sans manifestation personnelle de volont et employe dans des conditions ayant mconnues sa libert individuelle (esclavage domestique) rattachement avec la France: elle tait en France ce moment la cour de cassation ne dit pas dni de justice mais certains considre qu'il y a dni de justice non dit. L'ordre public international est ici utilis pour attribuer comptence au juge franais, la loi franaise. Donc certains en ont dduit qu'il y avait comptence fond sur un risque de dni de justice: sinon la jeune femme n'aurait pas saisit ce juge le juge nigrian n'tait peut tre pas en mesure de condamner ce contrat de travail. Avec ce type de raisonnement, il serait donc possible d'carter les hypothses dans lesquelles le juge franais serait comptent au nom de prtendues injustices qui pourraient avoir lieu devant des juridictions trangres. 2. LA COMPETENCE FONDEE SUR LA NATIONALITE. Art 14 et 15 Code Civil:

Art 14: comptence du juge franais quand le demandeur est franais. Dans l'esprit du code, on veut permettre au citoyen franais de se faire juger chez lui, c'est--dire, le protger contre les autres justices du monde. Mfiance l'gard des justices trangres. Art 15: comptence du juge franais quand le dfendeur est franais nous donnons accs nos tribunaux au profit des trangers. Ces articles ont connu un sort jurisprudentiel particulier. La jurisprudence leur a donn un sens qu'ils n'avaient pas auparavant: les articles 14 et 15 prvoient une facult au profit du franais de saisir un juge franais ou de l'tranger de saisir un juge tranger. Avant la jurisprudence considrait qu'il s'agissait pour l'article 15 d'un droit du dfendeur franais tre jug en France: quand un jugement tranger rendu contre un Franais tait prsent l'exquatur en France, le Franais pouvait se prvaloir de l'article 15, et plus exactement, il soutenait que l'article 15 avait t viol par le juge tranger qui s'tait reconnu comptent contre lui, et cela peut faire obstacle la reconnaissance du jugement tranger en France. Puis, arrt Prieur 23 mai 06: la cour de cassation met fin cette jurisprudence. aujourdhui, le demandeur tranger peut saisir un juge franais contre un franais; le fait qu'il saisit un juge tranger comptent ne sera pas une violation de l'article 15 et donc, il pourra obtenir l'exquatur du jugement en France.

Concernant l'art 14: une pratique consistait pour les Franais saisir le juge franais sur le fondement de l'art 14 alors qu'ils avaient t attrait devant un juge tranger (comme dfendeur); parce qu'ils veulent bloquer l'excution en France de jugements trangers rendus par des juges nanmoins comptent. Arrt Ferco Mtal 22 mai 07 met fin cela. => Maintenant, grce ces arrts, les art 14 et 15 ont retrouv leur facults initiales, mais il y a quand mme des privilges des juridictions (juge se reconnat comptent sur le fondement de ces articles). Certains ouvrages parlent mme de rgles exorbitantes du droit commun. A. Champ d'application.

1.

Ratione personae.

Les art 14 et 15 profitent : aux nationaux franais aux rfugis en France aux trangers domicilis en France en matire civile et commerciale au sens du rglement B1, mais en dehors du champ d'application du rglement B1. La nationalit: doit tre celle de la personne au moment de l'introduction de l'action en justice Ce sont les parties la procdure qui sont vises: l'une des 2 doit tre franaise ce n'est pas ncessairement la partie initiale aux rapports de droit. Cession de contrat un franais: le franais bnficie de l'art 14 l'autre partie bnficie de l'article 15 Sous rserve de la fraude: faut pas que la nationalit franaise n'ait t voulue que pour acqurir des privilges. 2. Les matires concernes.

Les articles ne visent que les contrat. Mais la cour de cassation tend les art 14 et 15 toute matire sauf aux actions relles et immobilires, aux demandes en partage portant sur des immeubles l'tranger, et aux voies d'excution pratiques hors de France. B. Les effets des articles 14 et 15. Ces articles rendent comptent les tribunaux franais en gnral comptence internationale. Mais ils ne peuvent tre mis en oeuvre que si aucun chef de comptence tire des rgles de comptence internes n'existent. Les articles 14 et 15 ne peuvent fonctionner que si les chefs de comptence territoriaux ne fonctionnent pas. C'est le caractre subsidiaire des articles 14 et 15: Arrt Cognac And Brandies 19 novembre 85 n68. => aucun chef de rattachement territorial, comptence de l'ordre juridictionnel franaise sur la seule base de nationalit d'une partie. La cour prcise qu'il faut se rfrer la bonne administration de la justice: Ex: proximit d'une frontire avec le pays du demandeur.

Ex: Domicile du demandeur. C. Caractre. < Caractre subsidiaire : Les articles 14 et 15 ne sappliquent quen labsence dun chef ordinaire de comptence en France, or dni de justice < Cognac and Brandies, 19 Novembre 1985. < Caractre facultatif : Ce nest pas pour le juge, le juge doit tenir compte de ces articles sils sont invoqus. Si personne ne linvoque, le juge franais peut le relever doffice mais il nest pas oblig. Les articles 14 et 15 sont des privilges de juridiction accords aux franais en raison de leur qualit de franais et ils sont alors susceptibles de renonciation. Il faut quelle soit non quivoque et elle peut tre expresse ou tacite. La renonciation expresse peut prendre deux formes : Un accord des deux parties comme la conclusion dune clause attributive de juridiction par laquelle les parties choisissent le juge comptent ou la conclusion dune clause darbitrage. Dans ce cas, les parties renoncent ces privilges. Renonciation expresse unilatrale : Devant le juge tranger, le franais accepte la comptence de ce juge et renonce son privilge. La renonciation tacite tait trs complique avant larrt Prieur. Si devant le juge tranger, le franais ninvoquait pas larticle 15, alors on considrait quil y avait renonc son privilge arret 15 novembre 1994 mais le problme concerne les exceptions et la jurisprudence tait indulgente avec ces dfendeurs franais jugs ltranger. En revanche, sil linvoquait et si le juge tranger sen moquait, alors le jugement ntait pas reconnu en France, le national pouvait se prvaloir en france de la violation de l'article 15 (e.g : arret 30 mars 2004). Avec larrt Prieur de Mai 2006, la mconnaissance de larticle 15 par le juge tranger nest plus une cause de refus dexequatur. Donc on na plus besoin de se demander si le franais y a renonc ou pas. Si le juge tranger se reconnat comptent, ce jugement ne sera pas refus en France, en tout cas pas sur le fondement de la violation de l'article 15.(avant arret prieur il y avait une injustice pour l'tranger face au francais, mais dsormais c'est un peu trop excessif, n'est plus assez protg...) Concernant larticle 14, avant larrt Ferco Mtal de 2007 : avant un francais qui saisissait tribunal tranger renoncait l'article 14 sauf s'il avait saisit le juge francais uniquement pour des raisons d'urgence et sauf s'il se desistait de sa demande devant le juge francais. En revanche ds lors que lui francais saisisait un juge francais, cela faisait obstacle la reconnaissance d'un jugement tranger rendu contre lui dans la mme affaire. Avant srie d'arrets 29 novembre 2009, poux USA saisit juge francais, cela faisait obstacle la procedure aux USA, cela permettait de refuser en france les effets en france du jugement amricain relatif la demande amricaine, privait d'effet pratique la procdure de divorce amricaine. Il n'y avait que dans le cas o le francais saisissait le juge amricain qu'il tait considr comme s'etre dessaisi de l'article 14. Depuis arrt Ferco Mtal 2007 et arrts 29 septembre 2009, la cour de cassation a dcid que ds lors que le francais ne pouvait plus opposer au jugement amricain l'article 14 comme un motif de refus d'exequatur, si le jugement amricain est rendu avant le jugement francais, si jugement amricain est par ailleurs rgulier, et s'il intervient avant fin la procdure francaise, alors met un terme la procdure francaise. Dans arret 2009 epoux francais saisit juge francais, autre poux saisit juge amricain pour court circuiter l'action francaise, juge amricain fini plus tot. La cour de cassation a considr que jugement tribunal amricain mettait fin la procdure francaise. Pour savoir si demandeur francais refuser l'application article 14, les conditions de la renonciation larticle 14 sont restes gales et larrt na rien chang, elle doit tre non quivoque : Arrt du 1er Juillet 2009 : Un franais saisit un juge franais sur le fondement de larticle 14. La CA rejette la demande et se dclare incomptente au motif que le franais avait dclar lexpert judiciaire quil avait lintention dintenter une action aux EUA. La cour estime que cela nest pas suffisant pour quil y ait renonciation non quivoque. Pour larticle 14, la renonciation tacite la plus sure est lorsque le franais lui-mme saisit un juge tranger. Ces articles protgeaient trop les franais et on parlait de MF. 3. LE REGIME DE COMPETENCE JURIDICTIONNEL. Ces rgles ne sont pas impratives, elles peuvent tre amnages par les parties certaines conditions. #1 amnagement du droit international : Les clauses relatives la comptence juridictionnelle

Mme lorsque rgle de comptence sont unifis, il y a des rgles de comptence. En revanche en matire contractuelle les parties peuvent supprimer l'ala qui tient au fait que plusieurs juges sont comptents. Ils ont 2 possibilits : 1-Insrent dans les contrats une clause attributive de comptente dite aussi clause prorogative de comptence clause d'lection de for. 2-Autre technique est clause d'arbitrage. A) La clause dlection de For ou attributive de juridiction ou prorogative de comptence On connaissait la clause de choix de loi dans un contrat mais on peut galement choisir le juge comptent. Pourtant, larticle 48 CPC limite beaucoup la validit de ces clauses qui ne sont valables que dans les contrats entre commerants. Mais dans lordre international, la cour de cassation a supprim cette condition de commercialit dans un arrt du 17 Dcembre 1985, SORELEC, la cour pose un principe de licit de la clause attributive de juridiction dans l'ordre international. Il s'agit d'une rgle matrielle de DIP(rserver l'ordre international, donne solution et permet d'chapper au conflit de loi) pose comme condition de validit de la clause : Le contrat doit tre international, la clause ne doit pas faire chec une comptence territoriale imprative franaise comme par exemple en matire de contrat de travail mais aussi en matire immobilire o la comptence des tribunaux du lieu de l'immeuble est exclusive, ne permet pas de drogation. En dehors du contrat il est envisageable galement que pour les droits disponibles(obligations dlictuelle) on ne peut pas avoir de clause, en revanche aprs naissance obligation, dommage caus, les parties au rapport d'obligation peuvent s'accorder sur un juge comptent. En revanche dans les litiges d'tat des personnes, la clause sera prohibe. Le droit franais est favorable au clause attributive, dans un arrt rcent la cour a favoris cela. Arrt du 22 Octobre 2008, Monster Cab : La cour a dcid que la prsence de loi de police applicable au fond du litige nempche pas les parties dinsrer une clause de juridiction en faveur dun juge tranger mme sil y a un risque que le juge tranger en question ne tienne pas compte de nos lois de police. Aucune influence de lois de police franaises applicables la matire. La clause attributive de juridiction est trs utile car elle donne aux parties une grande prvisibilit et surtout aucun autre juge que le juge lu nest comptent. Ainsi, cette clause permet de rgler les problmes lis la pluralit de juges comptents, do lintrt den favoriser lefficacit maximale. Les conditions positives sont trs rares et trs souples : il suffit que le litige soit international et cest souvent un contrat. Les parties peuvent dsigner un juge sans lien avec le litige. Mais cette clause nest pas valable et elle est prive defficacit si elle fait chec la comptence imprative dune juridiction franaise, notamment en matire immobilire pour les immeubles situs en France. Ces clauses de juridiction sont interdites dans tout le domaine du statut personnel, ce sont des relations qui concernent des droits disponibles et donc principalement en matire contractuelle. B) La convention darbitrage Cette une convention par laquelle les parties soumettent leur litige n ou natre, une personne prive, un tiers indpendant, impartial en lui donnant la mission de trancher leur litige dans une dcision obligatoire dite sentence arbitrale. Larbitre en droit est un juge priv, il a le pouvoir de juger, pouvoir juridiction. En revanche, il na pas le pouvoir de contrainte, seul le juge a ce pouvoir, c'est un juge de force conventionnelle. Ainsi, larbitre a la juris dictio (dire le droit) mais il na pas limperium, ce qui implique que la sentence arbitrale a lautorit de chose juge, est obligatoire comme un jugement tatique, en revanche, elle na pas la force excutoire contrairement un jugement tatique. Donc, pour avoir force excutoire, elle doit tre revtue de lexequatur et cest le juge franais qui laccorde ou pas. Le juge contrle la comptence de l'arbitre, la validit de la clause, l'indpendance de l'arbitre, que la sentence arbitral elle-mme n'est pas contraire l'ordre public international. L'arbitrage international est rgit par article 1492 et suivant CPC avec un rgime trs favorable l'efficacit de la sentence arbitrale. C'est dans le domaine de l'arbitrage, que l'on trouve le plus de rgles matrielles, la convention d'arbitrage international elle-mme est rgit par rgles matrielles. Cette rglementation exclusivement matrielle a t consacr par arrt dlico 20 dcembre 1993 qui a exclu toute rfrence la mthode conflictuelle et mme le juge franais, ne vrifie pas que le litige a un lien quelconque avec la France. Ds lors que juge franaise et convention d'arbitrage, il applique les rgles matrielles franaise, ce qui lui est reprocher. Les rgles matrielles ont un contenu et celui-ci est favorable, la cour affirme que ces conventions internationales sont valables par le seul effet de la volont des parties sous rserve de l'ordre public international, et notamment la principal limite la validit de la clause, c'est l'inarbitrabilit du litige : le fait que le litige est de telle nature qu'il ne peut pas faire l'objet d'un arbitrage. 2 principales causes : -Matires indisponibles sont inarbitrables -pour certains droits pourtant patrimoniaux, le juge tatique est exclusivement comptent (par exemple en matire de faillite intrt gnral)

L'arbitrage est trs frquent dans les relations internationales, un certain nombre de convention sont applicables, convention de NY juin 1958 sur la reconnaissance et l'excution des sentences. Plus de 150 pays sont parties cette convention, cela a pour consquence que quand on a en main une sentence arbitrale, on a un titre de crance qui circule plus facilement qu'un jugement tatique, les conditions d'applications de NY sont plus souples que la plupart des conditions d'exquatur des autres pays. Les rgles ne drogent pas fondamentalement aux mcanismes qui rgissent le contentieux judiciaire international, ce n'est qu'un amnagement, s'assurer qu'il n'y aura qu'un juge comptent, ce n'est qu'un plus. Convention d'arbitrage fait sortir totalement le litige du circuit des juridictions tatiques, fait totalement sortir pour les soumettre une juridiction de personne prive choisi par les parties. L'arbitrage permet de mettre en place un juge qui est particulirement bien adapt au type de litige en l'espce, est donc cher. En droit franais l'arbitre dispose d'une grande autonomie, il ne peut pas tre parasit, lorsque les parties ont du mal mettre en place le jugement d'arbitrage, le juge intervient pour forcer, aider, on l'appel juge d'appui qui rend absolument obligatoire la convention d'arbitrage dans l'ordre international. Lorsque le juge franais constate qu'aucune rgle ne lui attribue une comptence, lorsque rgle lui attribue comptence, il n'a pas le choix, doit retenir sa comptence. Ici se distingue des juges anglo-saxons qui ont des rgles plus souples, chefs de comptence plus nombreux, mais il existe une institution dite forum non convience for qui ne convient pas le juge amricain comptent mais qui estime qu'il n'est pas le mieux plac, peut se dessaisir au profit d'un autre juge mieux plac gographiquement. Droit civil est plus rigoureux que droit anglo-saxon. Ceci dit l'intrieur UE rglement B2 bis 2003 en matire de dsunion qui prvoit article 3, entre juge de l'union, un juge comptent peut se dessaisir s'il estime qu'un autre juge de l'union est mieux plac que lui pour connatre du litige. Dans lordre interne, cette convention est admise dans les matires disponibles. Cela exclut le statut personnel mais dans toutes les matires patrimoniales, la convention darbitrage est possible. Le droit franais est le juge franais qui a construit tout un rgime la convention darbitrage internationale avec des rgles matrielles de DIPV : cest le principal domaine dans lequel la jurisprudence franaise a dvelopp la mthode directe des rgles matrielles. Ces rgles ont un trait caractristique incontestable : elles sont trs favorables lefficacit de la convention darbitrage, encore plus favorable que pour les clauses attributives de juridiction. La diffrence entre les deux rside dans le fait que les clauses de juridiction ne font quamnager la comptence des juridictions tatiques qui existent dj (clauses prorogatives) alors que la convention darbitrage a un effet plus radical, elle carte totalement le juge tatique qui nest plus comptent pour statuer sur le fond du litige. Ainsi, on fait sortir le litige de la sphre tatique et on le confie la sphre prive. Chap 2. Les effets des dcisions de justices trangres. Le jugement tranger est une norme individuelle catgorique, que l'ordre juridique franais ne peut pas ignorer. L'existence d'un jugement tranger s'impose, car il constate une situation, cre un droit au profit d'une personne. Il cre une situation juridique donc on ne peut ignorer cet E de fait. Les parties au jugement forment des attentes sur les bases de ce jugement. Donc l'ordre juridique franais doit tenir compte de cette norme individuelle. Il faut reconnatre et excuter ces jugements. Ces 2 actes sont soumis aux mmes conditions. Pour la reconnaissance: si une personne se marie et divorce l'tranger, divorce tranger, elle se remarie en France, quand contestation, celui qui doit marier ou le juge saisit peut reconnatre le jugement de divorce tranger pour constater que la personne est remarie et qu'elle peut se remarier. Si on estime que le jugement de divorce n'est pas valide, donc si on ne le reconnat pas, on estime que la personne ne peut pas se remarier. Si on obtient la condamnation d'un dbiteur payer une somme, le dbiteur refuse, on va se servir du jugement tranger qui condamne pour obtenir que le dbiteur me paie dans un autre E. Mais la reconnaissance ne suffit pas, il faut avoir recours une saisie du compte du dbiteur. Donc il faut l'exquatur pour confrer au jugement tranger la force excutoire. Les conditions pour reconnatre et excuter sont les mmes. SECTION 1. LES CONDITIONS D'EFFICACITE DES JUGEMENTS ETRANGERS. On parle uniquement des jugements rendus dans des litiges de droit priv. On ne parle pas des jugements en matire fiscale, pnale, administrative. Les sentences arbitrales obissent au mme mcanismes, doivent tre reconnues en France.

Histoire de la reconnaissance des jugements trangers: Avant, dfiance de la part de la France sur ce systme. Donc, le juge franais rvisait le jugement tranger: Arrt Parker n2: Le juge franais reprenait le litige et s'il aboutissait la mme solution que le juge tranger, il reconnaissait le jugement tranger. On a abandonn rapidement ce systme sur les questions de statut personnel dans l'arrt Dewrede 9 mai 1900 n10. Mais la grosse tape: Munzer 7 janvier 64 n61: supprime la rvision au fond du jugement tranger. Cela veut dire que l'(on ne va pas refuser l'exequatur pour la seule raison que le juge tranger a dcid autrement que ce qu'aurait retenu le juge franais. Le juge de l'exequatur ne rejuge pas le litige mais juge le jugement. Comment le fait-il? On trouve des critres: la conformit du jugement l'ordre public : 18 fvrier 1960 comptence du juge tranger la procdure devant lui doit avoir t rgulire autres conditions qui sont elles poses par l'arrt Munzer comptence internationale du juge tranger respect des rgles de procdures respect par le juge tranger de la loi applicable selon le juge franais conformit l'ordre public absence de fraude. Arrt Corneli Senn 20 fvrier 2007: supprime une condition. A. Conditions d'ordre procdurales. 1. Vrification de la comptence internationale indirecte

Comptence du juge dans la vrification du jugement tranger. 3possibilits pour vrifier cette comptence: vrifier qu'il a appliquer ces propres rgles de comptence: on a abandonn cette mthode. On s'est demand si on doit vrifier selon nos rgles de comptences direct si le juge tranger est comptent: a revient imposer nos rgles au juge tranger. Arrt Simitch 6 fvrier 85 n67: la cour dit qu'il suffit que le litige se rattache d'une manire caractrise au pays dont le juge a t saisit et que le choix de cette juridiction n'ait pas t frauduleux. Il ne faut pas non plus que la comptence indirecte soit en contradiction avec une comptence internationale exclusive du for (Comme par exemple en matire de droit immobilier ou c'est le tribunal du lieu de l'immeuble) et galement en prsence d'une clause attribuant comptence au juge franais. Le systme de cet arrt permet de ne pas tre trop exigent sur la comptence du juge tranger et a permet au juge franais d'exercer un contrle sur la comptence plausible du juge tranger et que la saisine ne viole pas une exigence imprative. 2. Respect de l'ordre public international de procdure.

>> Pour le respect de droit, on se limite au respect des droit de la dfense: Bachir octobre 1967. a s'tend au droit au procs quitable. >> c'est galement l'existence d'un jugement franais incompatible avec le jugement tranger: obstacle la reconnaissance du jugement tranger mme si le jugement franais est postrieur. a fait obstacle l'exequatur du jugement tranger. >> Le jugement ne doit pas tre le fruit ou le produit d'une fraude la loi. Ce qui est vis, c'est plutt la fraude procdurale, qui consiste se constituer artificiellement un chef de comptence dans un Pays tranger dans le seul but d'obtenir un jugement que l'on aurait pas obtenu en France et de se prvaloir de ce jugement en France., B. Les conditions d'ordre substantiel. Arrt Corneli Senn 20 fvrier 07. Avant cet arrt, le juge franais vrifiait que la loi applique par le juge tranger dans ce jugement aurait t applique par le juge franais en application donc des rgles de conflit franaises. Donc ici, contrairement la vrification de la procdure, le juge franais vrifiait que les rgles de conflit du juge tranger aboutissait au mme rsultat que les rgles de conflit du juge franais. Mais cela tait une manire indirecte de faire une vrification au fond, donc c'tait critiqu. En plus les juges l'utilisaient rarement car on se contentait d'un rsultat quivalent. C'est--dire que si la loi applique par le juge tranger n'tait pas celle que dsignait les rgles de conflit franaises, jugement tranger valable s'il conduit au mme rsultat que si on appliquait la loi dsigne par la rgle de conflit franaise.

Cette condition a t supprime depuis l'arrt de 07; ne reste que comme condition le respect de l'ordre public international substantiel. Donc l'arrt Cornelli Senn pose 4 conditions: comptence du juge tranger Absence de contrarit l'ordre public de fond, et de procdure Absence de fraude. => Donc le contrle est principalement procdural. SECTION 2. LES MANIFESTATIONS D'EFFICACITE. Il faut distinguer les cas dans lesquelles on a besoin d'un exequatur de ceux o on en a pas besoin. 1. DISTINCTION DES CAS OU BESOIN D'UN EXEQUATUR DE CEUX OU YEN A PAS BESOIN. Si on veut faire procder des mesures d'excution en France, l'exequatur est ncessaire. En dehors de cela, faut distinguer selon le type de jugement et selon les effets que l'on veut faire produire au jugement. A. Effet de droit sans exequatur: en fonction du type de jugement. On distingue les jugements extra patrimoniaux (E des personnes, nullit du mariage, filiation), et les jugements constitutifs (patrimoniaux) (Ex: ouverture d'une procdure collective). Ces jugements ont dit-on de plano (de plein droit) autorit en France. Ds lors qu'ils sont rguliers, ils ont plein droit cette autorit. Mais pour la reconnaissance de l'tat de droit qu'ils renferment, s'il faut procder des mesures d'excution, il faudra obtenir l'exequatur devant le juge de l'exequatur. Mais s'il s'agit de reconnatre la situation (ex: d'un mariage, faillite), aucun besoin de procdure d'exequatur. Mais cela ne veut pas dire que l'on ne va pas vrifier que le jugement est conforme aux 3 conditions de l'arrt Cornelli Senn. Simplement, n'importe quel juge peut faire la vrification, il n'y a pas de procdure spciale d'exquatur. Donc la reconnaissance de plein droit pour ces jugements, c'est reconnatre l'efficacit du jugement tranger sauf excution force sur le territoire franais. Tout les autres jugements (patrimoniaux, dclaratifs) n'ont aucune autorit sans la procdure d'exquatur. B. Les effets de fait sans exquatur. Tout jugement produit indpendamment de la procdure d'exquatur des effets de fait, ces derniers sont: une force probante: juge franais peut s'appuyer sur les lments de preuve reconnus par le juge tranger. L'effet de titre: le jugement tranger est un titre qui peut permettre de procder des saisies conservatoires mme en l'absence d'exquatur et sans autorisation du juge de l'excution. Donc sans exquatur, certains jugement ont une efficacit sur le fond, d'autre non; mais tous ont cette force probante et l'effet de titre. 2. L'INSTANCE EN EXEQUATUR Ncessaire quelle que soit le type de jugement Ncessaire pour conserver l'efficacit d'un jugement patrimonial dclaratif. Le juge de l'exquatur: c'est le TGI statuant juge unique (art 311-11 al Code de l'Organisation Judiciaire) quel TGI saisir: celui du lieu de domicile du dfendeur quand il est domicili en France. ou celui du lieu o la mesure d'excution sera accomplie Le juge peut accorder ou refuser l'exquatur, peut accorder un exquatur partiel (c'est--dire pour une partie du jugement tranger). Si le jugement tranger n'est pas reconnu en France et si le juge franais a un chef de comptence en France, le jugement peut se tenir en France. C'tait le cas dans l'arrt du 4 novembre 09 sur le divorce Texan. SECTION 3. CONFLITS DE PROCEDURE ET DE DECISION. 1. LE CONFLIT DE PROCEDURE PENDANTE (Letis pendance et connexit).

>>Art 100 Code de procdure: sur la litis pendance si le mme litige est pendante devant 2 juridictions de mme degr galement comptentes, la juridiction saisie en second doit se dessaisir au profit de l'autre si l'une des parties le demande, dfaut, elle peut le faire d'office. Pour les 2 litige, il faut une identit de parties, d'objet et de cause. >> Art 101 Code de procdure: sur la connexit il y a connexit s'il existe entre des affaires portes devant des juridictions diffrentes un lien tel qu'il est de bonne justice de les faire instruire et juger ensemble. Un des juges pourra se dessaisir au profit de l'autre. On n'exige pas ici une identit de parties, d'objet ou de cause. Ces notions sont transposes dans l'ordre international. On peut se dire qu'elles vont avoir un succs dans cet ordre mais ce n'est pas le cas. Il s'agit dans l'ordre international qu'un juge franais se dessaisissent pour le juge tranger, a met en cause la souverainet, c'est pourquoi c'est peu appliqu. La cour de cassation a dit l'exception de litis pendance n'est pas reue en France en raison d'une instance introduite l'tranger. On admet cette exception en 74 en droit commun franais. Le juge franais doit anticiper la vrification de la rgularit du jugement tranger selon les rgles vues prcdemment, c'est ici que l'art 14 avait beaucoup d'intrt: 2 procdures en cours, une devant le juge fr une devant le juge us, le juge franais ne se dessaisissait jamais au profit du juge amricain car considrait que le jugement us ne pouvait pas tre reconnu en France. Mais dsormais quand juge fr saisit et un juge us saisit du mme litige, le juge fr ne peut plus de manire systmatique rejeter l'exception de litis pendance, donc il doit examiner cette exception selon les critres habituels. Concernant l'exception de connexit: admise encore plus difficilement, car ici, il est question de bonne administration de la justice: il est prfrable que 2 jugements soient jugs par le mme juge. 22 juin 99: la cour de cassation rappelle que le juge franais peut se dessaisir la seule condition que 2 juridictions relevant d'E diffrents soient comptentes, faisant ressortir un lien entre les 2 instances de nature crer une contrarit entre les dcisions venir. Donc le juge franais se voit reconnatre une grande marge d'apprciation. Il est rare que le juge franais se dessaisisse pour connexit. 2. LE CONFLIT DE DECISIONS. Le jugement tranger incompatible avec un jugement franais ne peut pas tre reconnu en France Civ 1re 27 avril 04. Il n'y a plus de condition d'antriorit, le jugement tranger s'incline devant le juge franais qu'il soit antrieure ou postrieur. Si les 2 jugements sont tranger, l'antriorit est rtablie c'est le premier qui va s'appliquer et qui va tre reconnu en France au dtriment du second, lorsqu'il est exequaturable en France.

TITRE 2. DROIT COMMUNAUTAIRE. L'UE est en phase d'intgration croissante. Sur le plan du droit judiciaire priv (conflit de juridiction), c'est un laboratoire intressant pour l'UE en vue d'une intgration croissante juridique. Le rglement Bruxelles 1 de 2001 est le principal instrument. Il remplaait la convention de Bruxelles et l, il est en cours de rvision. Un projet de rvision a t rendu par la commission europenne. La commission euro projette de supprimer l'exquatur dans les relations entre pays membre: circulation donc de ce fait des jugements entre les pays de l'union. Si cela est supprim, il y aura un abandon de souverainet dans le terrain du DIP. La commission a demand un rapport d'valuation sur le rglement Bruxelles 1; elle a mis un libre vert o elle pose des questions; le parlement euro a donn un avis le en 2010. En le 7 septembre, elle publie un projet de refonte du rglement B1. La procdure lgislative est en cours. Le rglement Bruxelles 1 remplace la convention de Bruxelles du 27 septembre 69. La convention a t remplace en rglement en 2000 (par le rglement Bruxelles 1).

Le rglement institue des rgles de conflit de juridiction qui drogent au droit commun dans les limites du champ d'application spatial du rglement, d'o l'ide qu'en matire de conflit de juridiction, un droit franais et un droit communautaire. Donc le rglement B1 droge au droit commun mais cette drogation est formelle: les solutions du droit communautaires sont en ralits proche de celles du droit franais. Mais d'autres instruments europens en matire de coopration judiciaire (voir la partie sur les sources). Certains de ces instruments communautaires renvoient une forme de coopration judiciaire internationale inconnue du droit commun (l'existence d'un espace judiciaire euro instaure des rgles de cooprations indites). a va dans le sens de la cration d'un espace judiciaire unique. Chap Prliminaire. Champ d'application de la convention de Bruxelles et du rglement Bruxelles 1. SECTION 1. CHAMP D'APPLICATION MATERIEL. Le rglement s'applique en matire civile et commerciale quelle que soit la nature de la juridiction. a exclut notamment les matires fiscales, douanires et de droit public. Toutes les matires civiles et commerciales ne sont cependant pas incluses (exemples: pas l'E la capacit des personnes civiles, les rgimes mat, testaments, les successions). Il exclut aussi les faillites et autres procdures de redressement, la SS et l'arbitrage. SECTION 2. CHAMP D'APPLICATION DANS L'ESPACE. a comprend tous les E membres sauf le Danemark Art 2 rglement: le rglement est applicable quand le dfendeur est domicili dans un E membre. Donc s'il n'est pas domicili dans un E membre, a veut dire que le rglement ne s'applique pas mais que les E appliquent leur droit commun. Cet art fixe galement le critre de comptence gnrale (cad le domicile du dfendeur). Il y a des comptences prvues par le rglement qui ne sont pas soumises la condition du domicile du dfendeur: ce sont les comptences exclusives qui s'appliquent une seule condition que le lieu qu'elles dsignent soit dans un E membre Le projet de rvision de la commission se propose d'largir le champ d'application de Bruxelles en supprimant la condition de domicile du dfendeur. CHAMP D'APPLICATION DANS LE TEMPS Depuis le 1 mars 2002, le rglement a remplac la convention de Bruxelles Chap 1. Comptence direct. Le systme gnrale mis en place par le rglement est proche du droit commun. On a: une rgle gnrale: domicile du dfendeur des rgles optionnelles: pour les contrats et dlits des comptences exclusives (ex en matire immobilire des socits) des rgles protgeant une partie faible (ex: consommateurs, salaris) des rgles spciales pour les mesures provisoires SECTION 1. LA REGLE GENERALE. Art 2: a une double fonction: -dlimite le champ d'application du rglement -fixe la rgle gnrale de comptence (domicile du dfendeur). Ici, le domicile s'entend du domicile selon le droit de l'tat. Aucune disposition communautaire pour le domicile. Cette rgle existe dans tous les pays; elle connait des alternatives et galement des exceptions impratives avec les comptences exclusives; on peut aussi y droger avec la clause attributive de juridiction. Le rglement B1 exclut les privilges de juridiction. SECTION 2. LES REGLES SPECIALES. La section 2 du rglement: comptences spciales .

Le mot spcial comptences particulires et s'ajoutent la comptence gnrale de l'art 2, mais de fait ces rgles de comptences spciales dterminent la fois la comptence gnrale et la comptence spciale des tribunaux des E membres. Ces comptences spciales ont t penses dans un souci de proximit avec le litige. On en a un certain nombres, on en dtaillera 2. en matire contractuelle (art 5-1) en matire d'obligation alimentaire (art 5-2 le juge du crancier est comptent) en matire dlictuelle (art 5-3) en matire d'action civile parallle une action pnale devant le tribunal saisit de l'action pnale condition que selon sa propre loi, il puisse galement connatre de l'action civile (art 5-4) En matire de litige impliquant une succursale ou un tablissement mme sans personnalit morale (art 5-5), on peut agir devant le tribunal du lieu de l'tablissement ds lors que le litige se rapporte l'activit de cet tablissement (thorie des gares principales) en matire de trust devant le tribunal du domicile du trust (art 5-6) 1. EN MATIERE CONTRACTUELLE (art 5-1) Cet article avait donn lieu depuis 68 beaucoup de jurisprudences complexes de la CJCE qui demeure pertinente mme si le rglement a modifi cet art. Art 5-5: outre le domicile du dfendeur, celui ci peut tre attrait devant le tribunal du lieu o l'obligation qui sert de base la demande a t ou doit tre excute. le rglement ajoute 2 alinas: sauf clause contraire le lieu de l'excution de l'obligation qui sert de base la demande est: pour la vente, le lieu de livraison des marchandises pour les services, le lieu de fourniture des services l'alina 1 s'applique si l'alina 2 ne s'applique pas A. dfinition autonome de la matire contractuelle. Pour les besoins de mise en oeuvre des instruments euro, il y a des qualifications autonomes, c'est la cas de la notion de contrat la matire contractuelle s'entend d'un engagement librement assum d'une partie envers une autre : Arrt Jacob Ante 17 juin 92 Notre action directe dans les chaines de contrat est donc dlictuelle de mme que l'action pr-contractuelle. Cependant l'art 5-1 s'applique si le litige porte sur l'existence d'un contrat. B. le critre de comptence. L'obligation qui sert de base la demande. 1. La solution gnrale.

Art 5-1al 1: hors contrat de vente et de service. Arrt Bebloos 6 oct 76 pose des rgles: il dcide que la comptence est dtermine par l'obligation qui sert de fondement l'action. C'est dire pas n'importe quelle obligation issue du contrat. Ce n'est pas non plus l'obligation caractristique. => donc c'est complexe. En plus, difficult quand plusieurs obligations issues du contrat sont invoques par le demandeur et si ces obligations s'excutent dans des pays diffrents. Ex: obligation de confidentialit qui s'excute dans plusieurs pays. Chenava 15 janvier 96: la cour de justice prconise de retenir l'obligation principale parmi toutes celles qui sont le fondement de l'action: mais dans l'arrt Lether Tex du 5 oct 99: on carte la solution Chenava quand les diffrentes obligations invoques sont quivalentes. mais la cour va plus loin le 19 fvrier 02 Bezix: obligation de ne pas faire qui n'avait pas de limite gographique. La cour estime que l'art 5-1 n'est pas applicable parce que le lieu d'excution de cette obligation ne peut pas tre identifi, seul juge comptent celui du domicile du dfendeur (on revient la rgle gnrale. 2. Les solutions spcifiques la vente et au service.

L'art 5-1 al 2 b dfinit d'avance ce qu'on doit entendre par l'obligation qui sert de base la demande: cette obligation est celle de livraison des choses pour la vente ou de fourniture de la prestation de service pour les services.

donc simplification. elle concerne que 2 contrats c'est vrai, mais ce sont les contrats les + frquents. 3. Dtermination du lieu de l'obligation qui sert de base la demande.

a. solution gnrale (hors vente et entreprise) Art 5-5 al 1. Arrt Tessili 6 oct 76 le lieu d'excution d'une convention est une question de droit, donc ds lors qu'on est en matire internationale, on se demande quelle est la loi applicable pour dterminer le tribunal comptent. Pour le dterminer, il faut donc rechercher la loi applicable, demander cette loi quel est le lieu de l'obligation qui sert de base la demande. Donc quelle loi c'est la loi applicable au contrat, pas la loi du for. [En droit franais, les obligations sont qurables: il faut aller la chercher cette obligation, c'est le crancier qui doit la chercher au domicile du dbiteur de l'obligation. Dans d'autres droits, elles sont portables (s'excutent au lieu du domicile du crancier). ] Ce dtour par la loi applicable garantie une application uniforme de l'art 5-1 dans tous les E membres; et en matire contractuelle, les rgles de conflit de loi sont unifis donc les juges saisis sur le fondement de l'art interrogent tous la mme loi applicable au contrat. b. solution spcifique pour le contrat de vente et d'entreprise. Le rglement B1 a voulu supprimer ce dtour par la loi applicable. On dtermine en fait le lieu, sans avoir recours au droit applicable au contrat. a simplifie mais a laisse une grande marge de manuvre au juge donc a ne garantie pas l'application uniforme. 2. LA MATIERE DELICTUELLE (5-3). Le demandeur peut agir devant le tribunal du lieu o le fait dommageable s'est produit ou risque de ce produire ce dernier bout de phrase a t ajout par le rglement et vise des actions dlictuelles prventives (on agit pas en rparation du dommage). A. La notion. C'est une qualification autonome du droit communautaire qui ne surprend pas les civilistes car la cour dit que la matire dlictuelle comprend toute demande visant mettre en cause la responsabilit d'un dfendeur et qui ne se rattache pas la matire contractuelle au sens de l'art 5-1. Kalfelis 27 septembre 88 => Donc est du dlit ce qui n'est pas du contrat. Donc faut 2 solution: une absence de contrat (contrat dans le sens de l'art 5-1) la mise en cause de la responsabilit du dfendeur quelle que soit le type de responsabilit et y compris les actions prventives. Concernant la promesse de gain faite au consommateur: une chambre mixte en 02 dit que c'est un quasi contrat, la CJCE dit que c'est de la matire dlictuelle. B. Le critre de comptence. Plusieurs difficults: >> 1re difficult: quand dissociation entre le fait gnrateur et le lieu du dommage mine de potage d'Alsace 30 novembre 76 dit que le demandeur a une option: choisit soit le tribunal du lieu ou est survenu le fait, soit celui du lieu du dommage si celui ci est diffrent. Il faut concevoir de faon restrictive le lieu ou le dommage survient il faut apprhender le dommage immdiatement subi. Ex Arrt Kronefer: un individu avait fait des placements financiers dans un autre E que son domicile. Il a perdu de l'argent cause de la banque. Donc il se plaignait d'une rduction de son patrimoine, or M. Kronefer disait que son dommage tait subi au lieu de son domicile. La cour dit non, le lieu du dommage est celui o les lments de patrimoine ont t perdu, cad celui o les fonds taient dposs. >> 2me difficult:

La cour de justice dit que la victime par ricochet (celui qui subi un dommage par celui subi par la victime) ne peut subir que les tribunaux accessibles la victime directe CJCE 11 janvier 90. La loi applicable sa demande est galement celle applicable la crance de la victime principale. >> 3me difficult: La question des faits gnrateurs qui provoquent plusieurs dommages dans un plusieurs E. Ex: diffamation par voie de presse, tl et internet ou autres atteintes l'image. Arrt CJCE Fiona Shevil 7 mars 95: le tribunal du lieu d'tablissement du diffuseur de l'information (lieu du fait gnrateur) est comptent pour se prononcer sur le dommage subi dans tous les pays. Mais est galement comptent le juge de chaque E dans lequel un dommage a t subi mais uniquement pour rparer le dommage subit dans cet E. => donc ici, a devient compliqu. Ccass 9 dcembre 03: un site internet en Espagne, concurrence dloyale entre entreprises les juridictions espagnoles comptentes pour l'entier dommage, et les juridictions franaises que pour le dommage subi en France. SECTION 3. LES COMPETENCES DERIVEES. En cas de pluralit de parties, le droit communautaire prvoir la possibilit de traiter globalement l'affaire en prvoyant des comptences drives. Art 6: prvoit 4 cas de comptence drives c'est des chefs de comptences qui peuvent obliger le dfendeur se rendre devant un tribunal qui n'est ni celui vis par le domicile, ni celui du lieu o l'obligation qui sert de base la demande a t ou doit tre excute pas sr. pluralit de dfendeurs une demande en garantie ou en intervention (ex: le dbiteur assign par son crancier appelle en garantie la caution). La demande reconventionnelle en matire contractuelle, si l'action peut tre jointe une action en matire de droit rel immobilier, devant le tribunal comptent en matire immobilire. En dehors de ces 4 cas, la cour n'accepte pas les comptences drives. Donc interprtation restrictive des 4 comptences drives. Arrt 30 mars 04 Cour de Cassation: en prsence de 2 demandes contre le mme dfendeur, l'une contractuelle, l'autre dlictuelle, la juridiction comptente sur l'action dlictuelle ne pouvait pas connatre de l'action contractuelle. SECTION 4. LES COMPETENCES EXCLUSIVES. Art 22 rglement. Droit rel immobilier et baux d'immeubles (tribunal du lieu de l'immeuble) actions en validit, nullit et dissolution d'une socit ou en contestation des actes pris par ces organes validit des inscriptions sur les registres publics inscription et validit des brevets, marques et dessins et modles en matire d'excution des jugements => cette liste est en principe limitative. => cependant, la clause d'lection de for donne lieu galement une comptence exclusive ou quasi exclusive. => ces rgles s'appliquent ds que le critre retenu dsigne un E membre. Il n'y a pas ici de conditions qui tient au domicile du dfendeur. => ce sont des rgles de comptence gnrale. Elles sont impratives et exclusives: impratives l'gard des parties l'gard du juge qui s'il est saisit d'un litige qui relve de la comptence exclusive d'un juge d'un autre E membre, en vertu de l'art 22, doit se dclarer incomptent d'office. Elles sont exclusives: un jugement qui serait rendu par un autre juge que celui dsign par l'art 22 ne sera pas reconnu dans les autres E membres. SECTION 5. LES PROROGATIONS VOLONTAIRES DE COMPETENCE. C'est la volont des parties non pas qui cre une juridiction, mais qui proroge la comptence d'une juridiction tatique:

2 types: prorogation expresse (clause attributive de juridiction) prorogation tacite (le demandeur saisit un juge non comptent et le dfendeur ne proteste pas). Le juge ne peut pas relever d'office son incomptence sauf s'il existe une comptence exclusive. Le dfendeur doit protester in limine litis (avant toute dfense au fond ou toute fin de non recevoir). 1. LE CHAMP D'APPLICATION DE L'ART 23 RGLEMENT B1. Pour que l'art soit applicable: l'une des parties doit avoir son domicile dans un E membre le tribunal dsign dans la clause doit tre celui d'un E membre. Si l'une de ces conditions n'est pas runie: si la clause dsigne un tribunal d'un E tiers, l'art 23 ne s'applique pas. Le juge saisit au mpris de la clause doit appliquer son DIP commun des clauses de juridiction. Si la clause contrevient une comptence exclusive; le juge exclusivement comptent peut se saisir si aucune partie ne rside dans l'UE: le rglement prvoit des effets limits pour cette clause. Les tribunaux des E membres ne peuvent pas se saisir tant que le juge lu ne s'est pas dclar incomptent. Donc sursis statuer. Alors que lorsque l'art est applicable la clause d'lection de for institue une comptence exclusive. Il faut que le contrat soit international, si le contrat ne l'est pas l'art 23 ne s'applique pas. Donc le juge saisit appliquera son droit interne. 2. CONDITIONS DE VALIDITE A. Conditions de forme. Convention de Bruxelles: exigeait un crit Rglement B1, art 23 nonce 4 formes alternatives: un crit qui contient la clause elle-mme ou qui fait rfrence un doc qui contient la clause. Ex: conditions gnrales de contrat une clause verbale confirme par crit par une partie sans protestation de l'autre. Une forme conforme une habitude entre les parties pour les contrats du commerce international: il suffit que la forme de la clause respecte les usages du secteur professionnel considr. B. Les conditions de fond. Art 23: imprcis. Il dit seulement que la clause doit concern des litiges ns ou naitre d'un rapport de droit dtermin. Les parties ne peuvent pas instituer entre elles une clause d'lection de for pour tous leurs rapports Quand une des parties est une parties faibles notamment un consommateur, il y a des exigences supplmentaires. Pour le reste, l'article ne dit rien. On dduit de ce silence que le tribunal n'a pas besoin de prsenter un lien avec le litige. Il y a une condition ngative: la clause d'lection de for ne doit pas faire chec aux comptences exclusives de l'art 22. 3. LES EFFETS DE LA CLAUSE. Quand l'art 23 est applicable, la clause institue une comptence exclusive. En DIP gnral comme communautaire, la comptence exclusive interdit de reconnaitre une dcision rendue par un autre juge. La clause d'lection de for circule avec le contrat auquel elle appartient. La clause reste valable mme si le contrat est nul. SECTION 6. COMPETENCES PROTECTRICES D'UNE PARTIE FAIBLE. Sections 3, 4 et 5 rglement: drogations aux rgles gnrales et spciales pour protg: consommateur salari assur Elles ont pour esprit la faveur la partie faible.

Leur autre point commun: elles ont un caractre contraignant l'image des comptences exclusives, ces comptences interdisent la reconnaissance d'un jugement rendu par un autre juge. Elles donnent des options la partie faible. Donc ce ne sont pas des comptences exclusives. Elles peuvent faire l'objet d'une clause attributive de juridiction. Mais elles produisent le mme effet que les comptences exclusives. 1. LE CONTRAT DE CONSOMMATION. Art 15 17 du rglement. A. Champ d'application de ces art quant la personne. Il s'agit de dfinir le consommateur. Le contrat est un contrat de consommation quand conclu pour un usage pouvant tre considr comme tranger l'activit professionnelle de la personne. Cette dfinition est la mme que celle du rglement Rome 1 sur la loi applicable au contrat. La directive europenne de 93 sur les clauses abusives retient la mme dfinition, le droit interne aussi, mais en substance. Cependant, en droit franais, il est possible que la personne morale soit qualifie de consommateur, ce n'est pas le cas en droit euro comme on le dit le 22 novembre 01 Cour de justice. Donc le rglement vise: les ventes temprament d'objet mobilier corporels et les crdits lis tous les autres contrats condition que le professionnel soit exerce ses activits dans l'E membre du consommateur, soit il dirige ses activits par tout moyen vers le pays du consommateur. C'est ce qu'on appelle donc le consommateur passif. Donc le consommateur qui conclu en dehors de ces conditions n'est pas protg par le rglement. B. Les rgles de comptence. Les rgles de comptences varient selon que c le pro ou le consommateur est demandeur: le consommateur peut saisir: tribunal du lieu du domicile du pro ou le tribunal de son domicile le pro demandeur ne peut saisir que le tribunal du domicile du consommateur. ces rgles dsignent l'ordre juridique comptent et ce sont aussi des rgles de comptence

C. Drogations. Art 17: pour que la clause soit valable, il faut qu'elle soit postrieure la naissance du litige ou bien qu'elle largisse encore les options offertes aux consommateurs (ajoute des tribunaux que le consommateur peut saisir) ou encore lorsque le professionnel et le consommateur taient au moment de la conclusion du contrat domicilis dans le mme E membre et que la clause dsigne les tribunaux de cet E. Cette possibilit de la clause attributive de juridiction est cependant limite par le droit national. Si le droit interne de l'E considr prohibe de telles clauses, alors, elles ne seront pas valables. Ce qui est le cas en droit franais interne. SECTION 7. LES MESURES PROVISOIRES ET CONSERVATOIRES. Art 31 du rglement: donne une comptence pour ordonner des mesures provisoires ou conservatoires un juge qui n'est pas comptent sur le fond du litige. Mais le demandeur peut aussi demander au juge comptent sur le fond. Domaine de cet art: il faut que l'on soit dans le domaine matriel du rglement (civil ou commercial sauf les exclusions). La cour de justice a fait une prcision: alors que l'arbitrage est exclut du domaine du rglement, l'art 31 permet de saisir un juge du provisoire alors mme qu'il existe une clause d'arbitrage. => Van Uden 17 novembre 98. Il faut que le juge dsign par cet art se situe dans un autre E que celui saisit du fond. => La cour de justice a donn une dfinition autonome de la mesure provisoire conservatoires: ces mesures sont destines maintenir une situation de fait ou de droit afin de sauvegarder des droits dont la reconnaissance est par ailleurs demande au juge du fond 26 mars 92 Reichert.

a inclut les saisies conservatoires le rfr provision condition que le remboursement soit garanti par une somme mise sous squestre.

Cet article ne donne pas de critres de comptence (permettant d'identifier le juge comptent) donc renvoi implicite au juge nationaux. On en dduit que les biens objets de la mesure doivent tre situs sur le territoire du juge saisit ou en tout cas, il y a un lien de rattachement rel entre l'objet des mesures sollicites et la comptence territoire du juge saisit. Il y aurait une nouvelle section dans le rglement qui instituerait 2 nouveaux chefs de comptence: le forum necessitatis: les tribunaux des E membres seraient comptent quand le demandeur est dans contrait de saisir le tribunal d'un E membre, le litige doit quand mme avoir un lien avec l'ue tribunal du lieu de situation des biens du dfendeur pourrait tre comptent pour statuer sur le fond (pas pour prendre des mesures provisoires ou conservatoires). Chap 2. La reconnaissance et l'excution des dcisions. L'objectif au dpart de la convention de Bruxelles tait de simplifier les formalits de reconnaissance et d'excution. C'est fond sur la confiance mutuelle entre les E qui commande un assouplissement de l'exequatur des dcisions l'intrieur de l'UE. Le chap 3, art 32 56 a fait l'objet de peu de modification entre la convention et le rglement. La volont de l'UE: crer un espace judiciaire europen qui se traduira terme par une suppression de toutes les formalits de reconnaissance et d'excution. premier pas: avec le TE deuxime pas: si la rsolution est adopte terme: on pense aller encore plus loin. SECTION 1. CHAMP D'APPLICATION. Le critre n'est pas le mme que pour l'applicabilit des dispositions du rglement relatives la comptence directe (comptence internationale des juges de l'UE). Il faut que la dcision soit rendue dans un E membre que l'on appelle E d'origine (que la comptence du juge soit fonde sur le rglement ou sur ses rgles de comptences de droit commun). Donc c'est la circulation intracommunautaire des dcisions de justice. Il faut que l'on soit dans le domaine matriel du rglement. SECTION 2. LES CONDITIONS DE LA RECONNAISSANCE. Comme en droit commun, la rvision du jugement est exclue. Donc aucun contrle du fond. Les conditions de la reconnaissance et de l'excution se prsentent plutt comme des causes de non reconnaissance et de non excution. 1. LES CONTROLES SUPPRIMES. Ce sont les contrles de la comptence indirecte et le la loi applique. La comptence indirecte Munzer Reloyded c'est la principale condition de reconnaissance et d'excution. Mais ce contrle de la comptence du juge d'origine n'est pas fait dans le droit de l'UE. Cependant exceptions: pour les comptence exclusives ou assimiles le juge de l'E d'accueil vrifie que le juge d'origine n'a pas ignor une comptence exclusive, une comptence protectrice d'une partie faible et une clause attributive de juridiction soumise l'art 23. cette exception est justifie. La protection du consommateur est importante en Europe par exemple. le contrle de la loi appliqu:; supprim ds 68 dans la convention, supprim aussi par l'arrt Cornelli Senn de 07 en croit commun. 2. LES CONTROLES MAINTENUS. A. L'ordre public international Le rglement prvoit le contrle de la dcision trangre au regard de l'ordre public international. Mais la dcision ne sera pas reconnue si elle est manifestement contraire l'ordre public international.

L'OP international comme en droit commun: OP substantiel + OP procdural. OP substantiel la CJCE avait prconis une interprtation trs stricte de la notion en exigeant une violation manifeste d'une rgle de droit considr comme essentielle dans l'ordre juridique de l'E d'accueil Renault contre Maxicar 11 mai 00. OP procdural il est assimil au droit de la dfense. Ici aucune diffrence avec le droit commun de la rception des jugements tranger parce que le droit commun est gouvern par l'art 61 droit au procs quitable (arrt Porda 99Cass - Krombach 28 mars 00CJCE) B. Dfendeur dfaillant. Ce sera un refus de reconnaissance et d'excution. Dans la convention, il tait exig une signification rgulire de l'acte introductif d'instance. Le rglement a alors dit qu'il faut que l'acte introductif d'instance ait t signifi en temps utile et de telle manire que le dfendeur puisse se dfendre. Et mme si a n'est pas le cas et que le dfendeur n'a pas exerc une voie de recours qui lui avait t ouverte, s'il pouvait exerc une voie et qu'il ne l'a pas fait, l'irrgularit est couverte. C. Inconciliabilit des dcisions. Il existe dans le rglement des dispositions de litis pendance et de connexit. Parfois, a ne fonctionne pas. Donc a cre des problme. Autre problme: inconciliabilit des dcisions entre pays membre et pays tiers Inconciliabilit: - ne peut concern que des dcisions - elle n'est pas limite aux dcisions de mme nature. Ex: inconciliabilit peut exist entre une dcision au fond et en rfr - Elle s'apprcie dans les effets. Dfinition: faut que les dcisions entrainent des consquences juridiques qui s'excluent mutuellement. Ex: Italian Lether 6 juin02: un juge des rfrs italien avait interdit une partie d'utiliser une marque alors que le juge allemand l'avait autoris. >> La dcision prsente l'exquatur: inconciliable avec une dcision du for il suffit que les dcisions soient entre les mmes parties et c'est la dcision du for qui l'emporte mme si elle est postrieur >>Quand la dcision prsente l'exquatur inconciliable avec une dcision rendue dans un autre E membre ou dans un E tiers et qui remplissent les conditions de leur reconnaissance dans l'E requis la dcision prsente a l'exquatur ne sera pas reconnue. Il faut une triple identit de partie, de cause et d'objet. Il faut que la dcision qui bloque soit antrieure, qu'elle ait t rendue antrieurement [Exam: Commentaire d'arrt ou d'affirmation commentaire d'affirmation on doit comment une affirmation, dire si c'est vrai etc..] SECTION 3. PROCEDURE La demande d'exquatur est prsente par requte, le juge rend sa dcision sans entendre le dfendeur. Il faut produire une copie de la dcision trangre, elle runit les conditions ncessaires son authenticit. A ce stade, le juge de 1er instance ne contrle rien. C'est le prsident du TGI du domicile du dfendeur ou du lieu d'excution du jugement. Ce n'est que devant la cour d'appel qu'un dbat contradictoire aura lieu concernant les conditions de la reconnaissance et de l'excution. Dans la proposition de rvision de la commission, il est prvu de supprimer l'exquatur. Cela ne signifie pas absence de contrle, seulement, le contrle sera dplac, contrle seulement de l'absence de dcisions inconciliables, ya plus de contrle de la part du juge de l'exquatur. Le caractre rgulier de l'acte introductif d'instance sera toujours contrl mais plus par le juge de l'E d'accueil mais par le juge de l'E d'origine lui mme. Le TEE: titre excutoire europen C'tait le poste avanc de la suppression de l'exquatur. Seul contrle pour celui ci: existence de dcision inconciliables.

a concerne: des crances incontestes: soit le dbiteur a reconnu sa dette, soit il n'a pas agit, il ne s'est pas dfendu dlibrment une demande en justice la crance sera inconteste. Elle fait l'objet dune certification par le juge qui l'a constat, qui vrifie qu'elle n'a pas t frappe de recours, qu'elle ne mconnait pas une comptence exclusive, et que l'acte introductif d'instance respect un certain nombre de conditions poses par le rglement TEE lui mme. On assouplit pas mais on institue des formes de cooprations indites. a n'est pas juste mieux que le droit commun, c'est juste diffrent par nature. Ce rgime gagnera du terrain si la proposition de rvision de B1 est admise. Fin !