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Que lon parle de phnomnes juridiques ou de situations juridiques, lon observe la frquence dutilisation du mot droit dans ses

deux sens possibles : ensemble de rgles de conduite rgissant dans une socit donne, les rapports entre les hommes (droit objectif) et prrogatives que le droit reconnat un individu ou groupe dindividus et dont ceux-ci peuvent se prvaloir dans leurs relations avec les autres (droits subjectifs). Si la ralisation du droit repose sur une adquation satisfaisante de ces composantes, il reste que la proccupation majeure du juriste, consistera distinguer la rgle de droit de toutes les autres rgles de conduite. En effet le comportement humain nest pas exclusivement tributaire de normes juridiques, mais peut obir des impratifs dordre religieux et moraux. Nous aborderons, pour ce faire, dans le cadre dun premier chapitre, lobjet mme du droit puis dans un second temps, nous nous interrogerons sur justifications de la rgle de droit. Enfin, est-il possible de remettre en cause la rgle de droit sachant que celle-ci est une uvre humaine qui peut ne pas tre exempte de critiques ? Cest le problme du fondement du droit.

CHAPITRE I : LOBJET DE LA REGLE DE DROIT


La rgle de droit rgissant les rapports entre individus au sein de la socit est une rgle de conduite qui impose, prohibe ou permet tel ou tel comportement. Par exemple en droit civil, le dbiteur doit sacquitter de ses dettes et si tel nest pas le cas, ses biens feront lobjet dune vente force suite au jugement de condamnation. De mme, en droit pnal, on ne doit pas voler ou dtourner les biens de ses semblables. La rgle de droit est un commandement qui peut selon les cas, prendre la forme dun ordre positif ou consister en une simple dfense. On parle dordre positif lorsque la loi nous fait obligation daccomplir des actes dtermins (obligation de contracter une assurance automobile pralablement la mise en circulation). Il sagit dune simple dfense quand la loi nous invite ne pas commettre ou sabstenir de commettre est donc une rgle de conduite mais dautres rgles de conduite peuvent dcouler de notre environnement familial, de la religion, de la morale. Cest pourquoi aux fins de distinguer clairement la rgle de droit des autres rgles de conduite, il est ncessaire de mettre en relief au pralable les caractres essentiels dont elle est revtue.

I Caractres essentiels de la rgle de droit :


La rgle de droit est la fois obligatoire et elle est de ce fait sanctionne par lautorit publique si les justiciables y contreviennent. Ce sont ces deux caractres qui permettent de distinguer la rgle de droit de toutes les autres rgles de conduite. A La rgle de droit a un caractre obligatoire : La rgle de droit est une manation (expression ou manifestation) de lEtat car cest lautorit publique qui labore la rgle de droit quelle impose aux citoyens. La rgle de droit est obligatoire en principe car dicte de vritables commandements. Nanmoins il existe des degrs dans cette force obligatoire. Si certaines rgles sont impratives, dautres en revanche sont suppltives ou interprtatives.

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Lois impratives dordre public : Elles simposent de faon absolue tous (particuliers et tribunaux) qui ne peuvent y droger. Cest une rgle imprative que les particuliers ne peuvent se dispenser dappliquer, et cest la cas de la majorit des dispositions lgales du droit public et du droit pnal. Par exemple, en droit pnal, leuthanasie tombe sous le coup de la rpression. En droit civil, les rgles impratives sont plus rares. Ainsi si une dot na pas t prvue dans le cadre du contrat du mariage, ce dernier nest pas valable (article 5 de la moudouana) et tout accord des parties ayant pour but dluder cette obligation lgale est nul de plein droit. Dailleurs le mari ne peut contraindre lpoque la consommation du mariage avant paiement de la dot (article 21 du mme code). Les rgles impratives sont en dfinitive des dispositions qui traduisent des principes fondamentaux ou des valeurs que notre socit considre comme tant sacres et cest pour cela quelles simposent de faon absolue. Lois suppltives ou interprtatives : Ne simposent pas de faon imprative car les particuliers peuvent les carter en manifestant une volont en ce sens. Ces lois suppltives se proposent de combler lavance le silence ventuel observ par les auteurs dun contrat. Faute de temps et de connaissances juridiques, les parties namnagent pas toujours toutes les modalits de leur transaction. Le lgislateur y remdie titre prventif mais tout en leur laissant la possibilit dadopter lors de la rdaction de leur convention, des clauses diffrentes. Il sagit dinterprter la volont des particuliers concerns par un rapport de droit. Le lgislateur pose une rgle mais il laisse les particuliers libres de lobserver ou de lcarter. Frquentes en droit des contrats (par exemple : vente portant sur un objet mobilier : le DOC prvoit que la livraison par lacheteur se fait au lieu o la marchandise se trouvait lors de la conclusion du contrat c'est--dire au magasin du commerant : mais les parties restent libres dopter en faveur dun autre lieu de livraison tel le domicile de lacheteur : cest ce qui dcoule de larticle 502 DOC). Toutefois si les parties nont pas manifest une volont contraire, la livraison en cas de silence des parties, doit se faire obligatoirement au lieu fix par larticle 502 c'est--dire au magasin du vendeur. B La rgle de droit est sanctionne par lautorit publique : La puissance publique doit faire respecter les rgles de droit par le biais de sanctions qui sont destines assurer la prennit ou la permanence du droit. 1 Sanctions civiles : Sanctions civiles destines assurer la rparation : Linobservation de la rgle de droit dans les relations entre particuliers provoque un dsquilibre que les sanctions civiles se proposent de rectifier, en prvoyant la nullit des actes juridiques vicis ou des dommages intrts. La nullit : Prive pour lavenir, un acte contraire la loi de tout effet et efface rtroactivement les effets produits par cet acte (146 moudouana : actes de gestion accomplis par les personnes en tat de dmence ou de prodigalit sont inefficaces). Dommages et intrts : Tout dommage caus autrui engage la responsabilit de son auteur. Ce dernier doit donc rparer le prjudice quil a occasionn en allouant la victime une somme dargent ou des dommages-intrts. Sanctions civiles produisant une contrainte : Certaines sanctions civiles exercent une contrainte directe sur la personne elle-mme. Loccupant sans droit ni titre (occupation du local sans justifier dun contrat) risque de faire lobjet dune mesure dexpulsion.

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Dautres produisent une contrainte indirecte : la sanction sexercera contre les biens et non contre la personne (carence du dbiteur qui refuse de payer ses dettes peut aboutir la saisie de ses biens et vente force aux enchres publiques). 2 Sanctions pnales : La lgislation pnale dtermine tous les comportements qui troublent lordre social conformment au principe de la lgalit et les auteurs de ce trouble sexposent des peines dont limportance est fonction de la gravit des faits commis. - Crimes : infractions les plus graves et les peines varient de la dgradation civique, rclusion perptuelle (meurtre avec prmditation) ou temps ou peine de mort (guet apens). - Dlits : Peuvent tre des dlits correctionnels ou de police. Les premiers font appel des peines demprisonnement de 2 5 ans (code pnal 494 :punit de 1 5 ans et dune amende, lenlvement par fraude, violence ou menaces dune femme marie. Les secondes font lobjet de peines allant minimum de 1 mois et dun maximum gal ou infrieur 2 ans et dune amende suprieure 1200 DH (outrage public la pudeur : article 483 code pnal). Contraventions : Infractions les moins graves donnant lieu des sanctions lgres : amende de 30 1200 DH et ou une courte dtention. (Stationnement illicite) Cest lautorit judiciaire qui est en charge de la mise en uvre des sanctions prcites lesquelles peuvent selon la gravit de linfraction, tre extrmement graves pour lhonneur, intgrit, libert, vie et biens de la personne.

II La rgle de droit et les autres rgles de conduite :


Les lgislations europennes distinguent la religion de la morale et du droit contrairement aux pays forte tradition islamique. A Le droit, la morale et le religion dans le cadre des lgislations europennes : 1 Le droit et la morale : Si le but gnral du droit consiste prserver lordre social, il doit slargir pour englober certaines rgles morales tel le devoir dassistance. Cest ce quoi a procd le lgislateur franais en droit pnal. Ainsi la non assistance personne en danger (infraction imminente : le viol ou tentative dassassinat, noyade, incendie ou erreur judiciaire) est rprim par le droit pnal. Lutilit sociale et lefficacit de ces incriminations jouent un rle prventif car il est trs utile que le lgislateur prserve un minimum de solidarit entre les hommes. Le droit marocain rprime galement labstention de porter secours une personne en danger. (Article 378, 430 et 431 du code pnal de 1962). En droit civil, certaines rgles de droit ont une coloration morale. En droit franais, les donations entre concubins doivent tre annules chaque fois que ces libralits sont destines inciter au concubinage ou le maintenir : il sagit de dcourager ceux qui veulent se complaire dans des situations contraires aux bonnes murs. Le droit marocain est autrement plus restrictif car lexistence de relations sexuelles nayant point pour support le mariage entre le testateur et le lgataire, doit rendre le testament nul et de nul effet. Notre code pnal rprime le concubinage et ladultre.

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2 Le droit et la religion dans les pays europens : La rgle religieuse se distingue difficilement premire vue dans les pays de civilisation europenne de la rgle de droit : lune et lautre postule en faveur des mmes commandements et prescriptions : ne pas tuer, ne pas voler. De mme, la rgle religieuse est obligatoire et susceptible dentraner sanction : la personne de confession catholique qui ne respecte pas certains commandements religieux, risque dtre frappe dexcommunions (rejet du contrevenant en dehors de lglise : Ne pourra pas se marier religieusement ni recevoir les derniers sacrements). Sil existe une grande similitude entre la rgles religieuse et de droit (caractre obligatoire et existence de sanctions), il faut prciser que la sanction religieuse dans un Etat laque procde non lautorit publique mais de lautorit ecclsiastique. Seulement depuis la rvolution de 1789, le code napolonien de 1804 et loi du 09 dcembre 1905 sur la sparation de lEtat et de lglise, la religion est ignore par le droit franais. Au Maroc, la situation diffre dans la mesure ou le pouvoir spirituel se confond avec le pouvoir temporel, le chef de lEtat tant une autorit religieuse. B Lgislations de tradition musulmane : Le Maroc est rest fidle la loi coranique et tout en tenant compte de lvolution de la socit moderne et de besoins nouveaux quelle engendre, le lgislateur a introduit des reformes dinspiration europennes en matire pnale, commerciale et droit des contrats. Ainsi larticle 505 du code pnal prvoit lencontre de lauteur du vol, non pas lamputation de la main droite mais une peine de 1 5 ans. Les rdacteurs des codes marocains ont suivi de trs prs la lgislation franaise. Par exemple le droit de contrainte matrimonial a t supprim. Le pre na plus le droit dimposer le mariage ses enfants. Mais lexception de certaines innovations que lon retrouvera avec ltude des sources du droit, la moudouana a raffirm les principes fondamentaux de la loi islamique et tes enseignements du rite malkite. On en dduit que les marocains musulmans sont rgis par un droit essentiellement religieux. (en matire de statut personnel et successoral). En rsum, au Maroc, le droit, la morale et la religion forme un tout et sont fortement imbriqus, les rgles de droit positif tant souvent imprgnes de prceptes religieux. Mais aprs tout, les rgles de droit ne sont que le produit du milieu social et le lgislateur retranscrit les aspirations de ce milieu en affirmant son attachement certaines valeurs quil estime essentielles.

CHAPITRE II : LE FONDEMENT DU DROIT


En effet, le droit tant le produit de luvre humaine, il comporte ncessairement des imperfections, incohrences et contradictions et cest pourquoi il convient de sinterroger sur les justifications de la rgle de droit et sur les buts quil faut lui assigner.

I Le problme de justification de la rgle de droit et les controverses doctrinales


A Doctrines positivistes 1 Positivisme juridique ou tatique Tout repose sur lide quil ny a pas de droit autre que celui qui rsulte de la ralit positive c'est-dire un droit qui sapplique effectivement un moment dans une socit donne. Cest le droit positif. Le droit repose exclusivement sur la volont de lEtat. Ce droit est constitu par les lois et rglements. Or ces textes sont labors par les organes tatiques (pouvoir lgislatif et pouvoir excutif).

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2 Positivisme sociologique La rgle de droit procde de la socit. A travers les coutumes, usages et murs, cest la socit qui se trouve lorigine des normes juridiques. Le rle de lEtat consistera non crer le droit mais traduire dans les faits la solidarit sociale. B Doctrine idaliste ou droit naturel Cette conception tient pour certaine lexistence du droit naturel qui est un ensemble de rgles idales de conduite humaine, suprieures aux rgles du droit positif, qui simpose tous, y compris aux lgislateurs. Ces rgles sont suprieures au droit positif et la rgle de droit nest justifie que si elle est conforme un idal suprieur dont elle est inspire. Les grandes principes de cette doctrine : - Le droit naturel est universel et immuable : exemple : respect de la parole donne. - Le droit positif doit tre conforme la justice naturelle. - Si le lgislateur ne respecte pas le droit naturel, on se trouve en prsence dune loi injuste que les particuliers ne sont pas tenus de suivre. La rsistance la loi injuste est une rsistance lgitime. En vertu de la conception du droit naturel le domaine du droit naturel se rduit des principes gnraux : il sagit de rgles admises toutes poques et par toutes civilisations comme lobligation de ne faire tort personne, respect de la parole donn, obligation dattribuer chacun ce qui lui revient. C Problme du fondement de la rgle juridique dans le cadre du droit marocain Au Maroc, le droit est fond sur la religion. En thorie, les rapports du droit et de la religion peuvent prendre trois directions. La sparation ou la lacit semble une solution peu raliste dans un pays comme le notre o les nationaux restent attachs aux valeurs ancestrales. La confusion totale est contestable notre poque. Il faut tenir compte des mutations de la socit, et cest ainsi que le statut juridique de la femme ne peut plus tre ce quil tait il ya 14 sicles. Certaines sanctions pnales telles lamputation de la main droite du voleur sont inconcevables une poque o lon sefforce dassurer la rducation, formation et reclassement social des dlinquants. Entre ces deux positions, il faudrait plutt considrer que sil est naturel dans une socit traditionnelle attache la religion que la rgle de droit soit imprgne de prceptes religieux, il faut tout autant prendre en compte lvolution sociale quil convient dadapter aux exigences du monde moderne.

II Buts de la rgle de droit


Le but du droit consiste se proccuper de la scurit des individus et de la stabilit des situations tablies. La scurit peut tre matrielle (ex : en droit des contrats, un systme de responsabilit a t mis en place pour assurer la rparation des dommages causs autrui) ou juridique (la rgle doit dans ce cas l tre conue en termes clairs et prcis pour permettre aux particuliers dagir ou de conclure une convention en connaissance de cause). Quant la stabilit, elle peut se situer diffrents niveaux : Cest le cas par exemple de larticle 4 de la constitution que la loi ne peut avoir deffet rtroactif, ce qui signifie que les lois nouvelles nont vocation sappliquer que pour lavenir, partir du jour de leur entre en vigueur. Elles ne peuvent remettre en cause les situations tablies ou acquises. Pour dgager les buts de la rgles de droit, il faut donc se demander comment, il convient dorganiser la vie en socit et amnager les rapports entre lEtat et les individus. En effet, llaboration du droit est domin par deux conceptions : lune de nature librale ou individualiste et lautre de conception sociale ou socialiste (A). Par suite, il sagira dexaminer les diffrents facteurs qui interviennent dans la formation du droit (B).

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A Diffrentes conceptions dominant llaboration du droit 1 Conception individualiste du droit Selon cette conception, cest lindividu qui constitue la finalit ultime du droit et cela se traduit au sein du systme juridique par la protection et lpanouissement des intrts de lindividu. Toutes contraintes qui peuvent peser sur les individus sont rduites, pour leur accorder le maximum de libert. Cette conception individualiste a des consquences juridiques (rle prpondrant de la volont individuelle et sa principale expression qui est le contrat ; celui-ci constitue la loi des parties.), politiques, et sociales (laction de lhomme a plus de valeur que celle des pouvoirs publics, donc lEtat doit se garder dintervenir dans le secteur conomique ; il ne peut et ne doit encourager que linitiative prive. Cest le jeu de la libre concurrence.) 2 Conception socialiste ou sociale du droit Les intrts particuliers selon les partisans de cette conception, doivent cder face lintrt gnral. Lexplication rside dans lide de solidarit sociale. Parmi les principes qui dominent cette conception, on peut relever lide de justice sociale. Les pouvoirs publics doivent donc intervenir pour rduire les ingalits sociales. Cette action ne peut produire ses effets que dans la mesure o les pouvoirs de lEtat seront dvelopps au maximum ce qui implique comme consquence directe, des contraintes imposes aux individus. Par exemple, selon cette conception, lEtat pratiquera dans le domaine conomique une politique dconomie dirige en intervenant lui-mme dans tous les circuits de la vie conomique. B Les facteurs qui interviennent au niveau de llaboration du droit Ces facteurs sont : 1 Facteur humain Llaboration de la norme juridique tient compte de la nature de lhomme avec tous ses lments constitutifs dordre physique, physiologique ou mme psychologique. Ainsi en droit franais et dans le cadre de la mdecine lgale, on relve lexistence dune technique qui permet didentifier les empreintes gntiques humaines. Cette technique est admise comme moyen de preuve devant les tribunaux et elle permet de rvler travers des recherches minutieuses, que chaque individu est gntiquement unique. En droit musulman classique, on peut faire tat de la thorie de lenfant endormi c'est--dire de lenfant qui sjourne dans le ventre maternel pendant un certain nombre dannes, ce qui permettait de rattacher au mari, lenfant n plusieurs annes par la dissolution du mariage par dcs ou rpudiation (rite malkite : 5 7 ans et pour les hanafites : 2 ans). Cette thorie est bien entendu une fiction car les dlais retenus ne correspondent pas ceux universellement admis la suite dobservations scientifiques. Mais, peut tre, peut-on expliquer cette thorie de lenfant endormi par des considrations dordre social : restreindre le nombre des naissances illgitimes. Le facteur humain joue un rle important dans la formation du droit au niveau de deux vnements qui marquent le point de dpart et la fin de la personnalit juridique. Il sagit de la naissance (le droit marocain fait remonter le point de dpart de la personnalit juridique la conception) et du dcs (vise assurer la transmission des droits et obligations du dfunt). 2 Le milieu gographique Le lgislateur se rfre certains facteurs dordre gographiques lors de llaboration de la rgle d droit. Il tiendra compte du milieu naturel, conditions climatiques. Ainsi lge matrimonial nest pas fix de faon abstraite puisque lon sest aperue que les individus sont corporellement plus prcoces dans les pays chauds que sous un climat tempr et cest ce qui explique que lge matrimonial soit plus lev dans les pays nordiques que dans les pays mridionaux.

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3 Le milieu social Le lgislateur se doit de bien connatre le milieu social et ses aspirations, pour promouvoir une lgislation adquate et qui corresponde aux besoins de ses destinataires. Un peu partout, les murs et les traditions morales et religieuses exercent toujours une grande influence et cest en vertu de ces prceptes religieux, que certaines lgislations interdisent ou admettent lavortement (par exemple). Il en va de mme en cas de polygamie licite au sein de certains pays et prohibe par dautres. Les pays musulmans ne sont pas encore parvenus adopter une solution uniforme : en Tunisie, la polygamie est prohibe et des sanctions pnales lencontre des contrevenants, amende et emprisonnement sont prvues. Au Maroc, le mariage avec plusieurs femmes est toujours thoriquement possible, quoique svrement restreint dans le cadre de la nouvelle moudouana. 4 Le facteur conomique Le droit est un facteur de rforme dordre conomique. En effet, lconomie politique soccupe de la production, circulation, distribution et consommation des biens. La lgislation dun pays, volue au rythme de son conomie, ce qui explique lincidence juridique des transformations conomiques ou sociales. Cest ainsi que la politique de privatisation a donn lieu au Maroc, une refonte totale de la lgislation fiscale et du droit des affaires, pralable incontournable la mondialisation conomique. Le facteur conomique joue par consquent un rle trs important dans llaboration du droit. Sachvent les dveloppements consacrs ltude de la rgle de droit. Il nous faut nous interroger prsentement sur lorigine de ce droit et les mcanismes qui donnent naissance la rgle de droit : Cest le problme des sources du droit.

Benayad Med

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