Leandromacedo Direitoadministrativo Completo 23

Organizao Administrativa
A organizao administrativa brasileira engloba a Administrao Pblica direta e indireta, as concessionrias e permissionrias de servios pblicos, e tambm o terceiro setor, que so aquelas entidades privadas que atuam ao lado poder pblico sem a finalidade de lucro.
Princpios Constitucionais
Princpios Constitucionais que norteiam a estrutura administrativa: Princpio da separao de poderes Princpio federativo
Princpio da separao de poderes.

Significa que o estado vai ter rgos com funes especficas, que so colocadas pelo prprio texto constitucional. 3 rgos: o Poder Judicirio, o Poder Legislativo e o Poder Executivo Cada uma deles estar normalmente desempenhando uma funo que se chama funo tpica, que lhe d o nome e funes atpicas.

o Poder Judicirio vai desempenhar a funo de julgar, a funo de resolver lides com fora de definitividade. Ento, por exemplo, ele vai julgar, essa a sua atividade tpica, a atividade jurisdicional, que significa que o Poder Judicirio normalmente quem resolve conflitos de interesses, pe fim s lides com fora de definitividade.

O Poder Legislativo normalmente legisla. ele quem inova na ordem jurdica. Com a finalidade de organizar a vida em sociedade, o Poder Legislativo vai inovar na ordem jurdica criando direitos e obrigaes para as pessoas. Sendo assim o Poder Legislativo exerce a funo tpica legislativa, que lhe d o nome, Esta funo compreende inovaes na ordem jurdica, criando direitos e obrigaes para as pessoas.

o Poder Executivo vai exercer uma funo que lhe tpica, e que lhe d o nome tambm, como Poder Executivo ele executa a vontade da lei, ele executa como funo tpica a atividade administrativa.
Qual a importncia do princpio da separao de poderes?

O Direito Administrativo estuda o exerccio da funo administrativa, basicamente. As atividades administrativas so atividades que geram comodidade para as pessoas, que restringem direitos das pessoas, atividades que fomentam algumas atividades privadas. Observe que no h um critrio de exclusividade na funo; e sim, preponderncia, pois cada um destes poderes exerce outras funes, denominadas funes atpicas.

Alm dessas funes tpicas e atpicas, os 3 poderes tem uma quarta funo: a de controlar as funes dos outros poderes.
Princpio Federativo
O que importa essa estrutura federada do Brasil para o Direito Administrativo? Federao pressupe ou significa descentralizao poltica do poder, em 3 (trs) nveis federativos: nvel federal, o nvel estadual e o nvel municipal. Nos EUA, considerados os pais da Federalismo, ns temos o federalismo dual (dois nveis) Unio e estados. Unio, estados e municpios possuem autonomia poltica.
Princpio Federativo- autonomia poltica.

A autonomia poltica, fruto dessa descentralizao poltica, possui, basicamente, 3 (trs) grandes caractersticas: 1) Auto-governo cada ente federado tem autonomia para se auto governar. Cada ente federado pode eleger seus prprios representantes.
Princpio Federativo - autonomia poltica.

2) Auto-organizao Cada ente federado tem o poder de se auto-organizar; isso significa que cada ente federado vai possuir sua prpria legislao, a sua prpria organizao. Os municpios possuem sua Lei Orgnica, os estados, possuem leis estaduais e as Constituies estaduais. 3) Auto-administrao aqui que entra a funo administrativa e o Direito Administrativo. Nessa terceira caracterstica, cada ente federado vai receber do texto constitucional e do ordenamento jurdico, atividades administrativas, servios pblicos, funes administrativas, que tero de ser desempenhadas de maneira autnoma.
Princpio Federativo - Exercicio

Lei A, do Municpio A, determina que estudantes de escola pblica de ensino fundamental tero gratuidade no transporte pblico - passe livre. A me de um estudante, que mora no Municpio B e que estuda no Municpio A, ingressa com uma ao judicial em face do municpio A, tentando obrigar o municpio A a dar o passe livre, para seu filho locomover at a escola, de graa. O que acontece? Como se trata de transporte intermunicipal, a competncia do estado. O juiz deve extinguir o processo, sem resoluo do mrito, alegando ilegitimidade passiva do municpio.
Tcnicas para se orgnizar.

Praticamente toda a doutrina, quando trata do tema organizao administrativa, aponta duas regras bsicas para se organizar: 1) a desconcentrao e 2) a descentralizao.
Desconcentrao
1 - Desconcentrao significa uma distribuio interna da atividade administrativa. O Estado, lato sensu (Unio, estados e municpios), pode prestar diretamente sua atividade ou ele pode distribuir essa atividade internamente, para os chamados rgos pblicos O Estado, na desconcentrao, est fazendo uma especializao de funes.
Desconcentrao- hierarquia
Na desconcentrao, pressupe-se hierarquia; na desconcentrao, por conta da hierarquia, o Estado pode criar rgos despersonalizados, e subordinados ao prprio Estado, ao prprio ente criador.
Descentralizao
Descentralizao a transferncia de atividade para uma nova pessoa. Esta a principal diferena entre as duas tcnicas; na descentralizao, voc vai ter mtodos diferenciados de transferncia de atividades para essas pessoas. Assim, voc vai ter uma variada gama de opes de descentralizao de atividades. Tradicionalmente, citando Hely Lopes Meirelles (posio hoje vem sendo combatida - JSCF). Dizia o autor que essa descentralizao poderia ser operacionalizada, atravs de duas formas: descentralizao por outorga e descentralizao por delegao.
Descentralizao -HLM
A 1 diferena - diz respeito a formalizao da descentralizao; Na outorga, ocorre a transferncia de atividade, operacionalizada por lei, e Na delegao a transferncia ocorreria por negcio jurdico, geralmente, contrato.
Descentralizao -HLM
A 2 diferena apontada pelo autor dizia respeito ao que estava sendo transferido; na outorga, voc transferia muito mais atividades, do que na delegao. Ele falava que na outorga, o Estado faria a transferncia de toda a atividade, incluiria a prpria titularidade da atividade. Ento, na outorga o Estado faria a transferncia da titularidade e da execuo da atividade. Mais do que transferir a execuo da atividade, aquela pessoa receberia a prpria titularidade daquela atividade, enquanto que na delegao, a transferncia dizia respeito, apenas, execuo da atividade
Descentralizao -JSCF
Foi abandonada a expresso outorga, Ele no admiti a transferncia da titularidade de uma atividade: se a CF/88 diz que um ente o titular da atividade, ele o titular da atividade, no podendo a lei mudar essa titularidade. O mximo que pode acontecer, para garantir uma eficincia quela atividade, fazer o que permite a CFRB/88, ou seja, fazer uma descentralizao dessa funo.
Caso concreto: imagine que o motorista de uma autarquia cause danos a um particular, devendo indenizar o particular, em razo disso. O particular aciona a autarquia, e ela condenada a pagar, s que essa autarquia no tem bens. O que faz o particular?
Responsabilidade subsidiria do Estado. Para voc falar em responsabilidade subsidiria do ente, por que o ente tem alguma coisa a ver com aquilo. Se o HLM tivesse razo, no caso concreto, em que a autarquia no pagou o que deve, e o particular quer acionar, agora, o Estado, este no teria o dever de pagar.
Por que existe, ento, responsabilidade subsidiria do Estado, por ato de autarquia, e por atos de entidades administrativas, como um todo? Porque o Estado sempre ser o titular daquela atividade. Por isso, essa expresso outorga no quer dizer mais nada, posto que no se pode transferir a titularidade da atividade.
Descentralizao igual delegao e, basicamente, essa descentralizao/delegao pode ser legal (por lei) ou negocial (por negcio jurdico). Na delegao legal temos a Administrao Pblica indireta: autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas. Na delegao negocial temos os concessionrios e os permissionrios de servios pblicos.
Administrao Pblica ou administrao pblica

normal ns encontrarmos nos livros uma diferena entre Administrao Pblica (com letra maiscula) e administrao pblica (com letra minscula). A Administrao Pblica (com letra maiscula) diz respeito ao aspecto subjetivo; ressalta a pessoa que exerce a funo, referindo-se s pessoas que exercem funes administrativas. So, portanto, os rgos ou pessoas que integram a estrutura estatal, formalmente integram o Estado, e prestam a atividade pblica (ex.: autarquias, fundaes pblicas, estatais, etc).
Administrao Pblica ou administrao pblica

Agora, se voc estiver se referindo ao aspecto objetivo, atividade que desenvolvida no caso concreto, voc vai usar administrao pblica (com letra minscula), tem relao com o critrio objetivo, ela representa a prpria atividade que desenvolvida por um rgo administrativo ou entidade administrativa, normalmente.
administrao pblica-DFMN
O Diogo de Figueiredo, quando fala na administrao pblica, com letra minscula, na atividade desenvolvida, ele diferencia quanto ao interesse que perseguido, em introversa e extroversa
administrao pblica - DFMN

A administrao pblica introversa seria a atividade que se insere no mbito interno do Estado. Diz respeito, portanto, organizao e gesto de bens, pessoas, de recursos financeiros pelo prprio Estado. O Estado exerce a suas atividades gerindo seus prprios bens, seus prprios recursos, seu pessoal - atividade administrativa introversa ou uma exercendo administrao pblica introversa.
Interesse Pblico Secundrio

DFMN traz essa classificao, partindo do interesse que perseguido: na administrao pblica introversa, voc vai ter, preponderantemente, o interesse pblico secundrio, instrumental ou derivado, em jogo. Por que interesse pblico secundrio? Porque o interesse do prprio Estado, enquanto Estado; o interesse que diz respeito mquina administrativa, e no coletividade, diretamente.
administrao pblica extroversa

a administrao pblica extroversa a que extrapola os limites da mquina administrativa; aquela que aparece para os particulares, e diz respeito coletividade. So as atividades que geram benefcios para a prpria coletividade; atividade que se dirige para a coletividade, de forma preponderante.
Interesse Pblico Primrio

Se na adm. publ. introversa tnhamos o interesse secundrio, agora vamos ter o interesse pblico primrio. Representa o interesse da coletividade. Se a adm. publ. Introversa se relaciona com a atividade-meio, a extrversa se relaciona com a atividade atividade-fim; o Estado foi criado, por exemplo, para prestar servio pblico, ento voc vai ter servio pblico na adm. publ. extroversa.
rgos Pblicos
A principal caracterstica do rgo pblico que ele no possui personalidade jurdica; a partir dessa caracterstica, voc vai trazer outras caractersticas e controvrsias. rgo pblico um centro de competncias ou centro de atribuies.
rgos Pblicos
No uma pessoa, no tem personalidade jurdica, apenas, portanto, uma repartio interna, no prprio Estado. resultado da desconcentrao administrativa (repartio interna da atividade). Em regra, esto hierarquicamente subordinados ao ente central ao prprio Estado
Relao entre os centros de competncias e o Estado

Trs teorias procuraram explicar a relao entre o centro de competncias e o Estado: 1) Teoria do Mandato 2) Teoria da Representao 3) Teoria do rgo.
Teoria do Mandato - conceito

A Teoria do Mandato via nesse centro de atribuies, que na poca no tinha esse nome de rgo pblico, pessoas, entes pblicos, encarados como verdadeiros mandatrios do Estado (da o nome Teoria do Mandato), por que, no incio, se vislumbrava que o agente pblico que integrava aquele centro de competncias fosse verdadeiro mandatrio do Estado.
Teoria do Mandato - crtica

Essa 1 teoria no prosperou, principalmente, pelo fato do Estado no ter vontade autnoma; o Estado uma fico jurdica, o Estado no tem vontade prpria. O Estado uma criao jurdica; no existe por si s, ns, as pessoas, existimos, sendo assim ele no tem vontade autnoma, como ns temos. Para o Estado manifestar sua vontade, ele precisa de pessoas, como ns, ele precisa dos agentes pblicos. Se o Estado no existe por si s, uma criao jurdica, e como no tem vontade prpria, no pode formar mandato para o agente pblico quem no tem vontade prpria, no pode celebrar contrato de mandato com ningum.
Teoria de Representao conceito

Para a Teoria de Representao, esse centro de competncias seria formado por agentes pblicos, que atuavam como verdadeiros representantes do Estado, no mais como mandatrios. Esse centro de competncias, que ainda no era chamado de rgo pblico, passou a ser encarado como representantes do Estado
Teoria de Representao - crtica

A principal crtica foi a seguinte: ainda que o Estado no tenha vontade prpria, tambm no se pode comparar o Estado ao louco, ao incapaz, que necessita de representao. Ento a figura da representao, que supre a incapacidade, no pode ser suficiente, ou no adequada para justificar essa relao existente entre o Estado e o agente pblico que integra aquele centro de atribuies.
Teoria do rgo.
Otto Gierke diz que o Estado, assim como as pessoas, atua atravs de seus braos. Assim como os braos do ser humano no so sujeitos de obrigaes, por ser apenas um instrumento, O Estado vai ter seus braos, seus rgos, que so seus instrumentos para a atuao no mundo jurdico.
Princpio da Imputao
Junto com a Teoria do rgo, o Otto Gierke trouxe o princpio da imputao; Como temos rgos pblicos, atuando em nome do Estado, sem personalidade jurdica, a atuao desse rgo, quando causar dano a algum, ser imputada pessoa da qual aquele rgo faz parte.
Princpio da Imputao - Pontes de Miranda

Substitui-se a idia de representao pela idia de presentao O rgo no vai ser mais o representante do Estado, ele vai ser o rgo mesmo, presentando o Estado, como se fosse o prprio Estado atuando naquele caso concreto.(no h dissociao) O Estado que vai responder, enquanto pessoa, e no o rgo pblico, um centro de atribuies, um brao do Estado.
Capacidade Processual
Em regra, o rgo pblico no tem capacidade processual. Fundamento de direito positivo o art. 7 do CPC. Art. 7o Toda pessoa que se acha no exerccio dos seus direitos tem capacidade para estar em juzo.
A doutrina e a jurisprudncia tm atenuado essa regra, j que tm admitido capacidade judiciria (leia-se, capacidade processual) para alguns rgos pblicos. Desde que cumprido os seguintes requisitos: 1) rgo pblico deve possuir estatura constitucional 2) rgo pblico deve estar defendendo suas prerrogativas institucionais
rgo pblico deve possuir estatura constitucional

Significa dizer que deve ser um rgo da mais alta estatura hierrquica. Justificativa para o primeiro requisito: Dentro de uma pessoa federativa ou administrativa temos vrios rgos escalonados, sendo assim, caso haja conflito entre esses rgos - a questo se resolver pela hierarquia.
Defesa de suas prerrogativas institucionais

O rgo pblico deve estar defendendo suas prerrogativas institucionais, as quais justificaram a sua prpria criao, enquanto rgo.
Capacidade Processual exemplos 01:

Cmara de Vereadores, rgo legislativo do municpio, tendo um carro, com motorista, que, um dia, atropela algum. E a, se essa pessoa que foi atropelada, prope uma ao em face do municpio, essa ao est certa ou errada? T certa, porque a regra geral; no caso concreto, se o municpio alegar ilegitimidade passiva, ele estar errado. A Cmara por ser rgo de cpula foi cumprido o 1 requisito. No entanto, no foi cumprido o 2 requisito da exceo, porque no est ali, na defesa de suas prerrogativas institucionais; a Cmara foi criada para legislar, eventualmente para investigar, mas no para prestar servio de motorista.

Imaginem uma CPI. Na verdade um rgo, que est dentro de um outro rgo, um rgo de cpula, que o rgo legislativo. Essa CPI foi criada para investigar determinado assunto, e a no meio da investigao, alguma autoridade, algum particular coloca um bice ilegal para a investigao da CPI; a CPI tem de investigar, tem previso constitucional (art. 58, 3, da CFRB/88), ainda que seja um rgo do legislativo, a CPI no se subordina a ningum, podendo ser considerada rgo de cpula, tendo em vista sua autonomia.

Se a CPI quiser transpor aquele bice, atravs de seu presidente, a CPI impetra mandado de segurana. Pode fazer isso? Pode. No caso, CPI um rgo constitucional, que tem autonomia, no est subordinado hierarquicamente a ningum, e, no caso concreto, a CPI est defendendo, est buscando defender suas prerrogativas institucionais
CPI-CRFB
Art. 58. O Congresso Nacional e suas Casas tero comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao. 3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores.
Cabe observar que a lei pode conferir capacidade judiciria ao rgo pblico. Em comparao, ns temos alguns entes despersonalizados com capacidade judiciria, como o esplio e o condomnio, por exemplo.
O CDC, em seu art. 82,inciso III, prev que rgos destinados a para a defesa dos consumidores, pode representa-los em Juzo. Art. 82. Para os fins do art. 81, pargrafo nico, so legitimados concorrentemente: III - as entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo;
Capacidade contratual dos rgos pblicos

Se o rgo pblico no pessoa, no tem personalidade jurdica, logo no pode celebrar contratos Da mesma forma que acontece com sua capacidade processual, a regra geral a incapacidade contratual. CUIDADO: Na prtica encontramos escrito no contrato a expresso rgo pblico, onde devemos ler pessoa jurdica, que, na verdade, presentada, naquele contrato por um rgo pblico.
Contrato de gesto
Se a regra geral que o rgo no pode celebrar contratos, essa regra, pelo menos com uma interpretao literal, ela seria excepcionada no art. 37, 8, da CF/88.
Contrato de gesto
art 37 8 A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre: (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) I - o prazo de durao do contrato; II - os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, obrigaes e responsabilidade dos dirigentes; III - a remunerao do pessoal.
Contrato de gesto
Se voc interpretar literalmente o art 37 8 possvel inferir que o rgo pblico pode celebrar contrato com a respectiva pessoa jurdica ( um rgo municipal, poderia celebrar contrato com o municpio; um rgo estadual, poderia celebrar contrato com o estado; um rgo federal, poderia celebrar contrato com a Unio), e seria colocado nesse contrato metas de desempenho para o rgo.
Contrato de gesto
Explicando: a pessoa jurdica olharia para sua estrutura interna, veria ali vrios rgos, selecionaria um dos rgos, celebraria com esse rgo um contrato, nesse contrato se colocaria metas ou objetivos, metas de desempenho para esse rgo, que, em contrapartida, teria uma autonomia gerencial, oramentria e financeira ampliada.
Contrato de gesto
Observe que o art. 37, 8, fala em contratos celebrados entre entidades e pessoas e rgos e pessoas; esse contrato, segundo a doutrina, ele teria o nome de contrato de gesto; Note que o art. 37, 8, da CF/88 no usa a expresso contrato de gesto, menciona apenas contratos. A legislao que regulamenta esse art 8, do art. 37 cita a expresso contrato de gesto.
Contrato de gesto
art. 51 da Lei n 9.649/98. Art. 51. O Poder Executivo poder qualificar como Agncia Executiva a autarquia ou fundao que tenha cumprido os seguintes requisitos: I - ter um plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento institucional em andamento; II - ter celebrado Contrato de Gesto com o respectivo Ministrio supervisor.
Contrato de gesto
1o A qualificao como Agncia Executiva ser feita em ato do Presidente da Repblica. 2o O Poder Executivo editar medidas de organizao administrativa especficas para as Agncias Executivas, visando assegurar a sua autonomia de gesto, bem como a disponibilidade de recursos oramentrios e financeiros para o cumprimento dos objetivos e metas definidos nos Contratos de Gesto.
Contrato de gesto - crticas

O CABM vai trazer 3 (trs) grandes crticas ao art. 37, 8, da CF/88. 1 crtica :essa figura do contrato celebrado entre um rgo pblico e a pessoa a que ele pertence no passaria de um autocontrato ou de um contrato consigo mesmo...figura inexistente em nosso ordenamento jurdico.

2 crtica : ainda que se admitisse a figura contratual, este contrato no poderia ampliar a autonomia prevista no 8 do art. 37. Fundamentao: os rgos pblicos no Brasil so criados por lei ; a lei vai criar o rgo, a lei vai extinguir o rgo, claro que um decreto, um ato administrativo pode tratar da organizao interna de um rgo, (exceto os rgos legislativos podero ser criados por decreto, por exemplo, decreto legislativo, por ato administrativo);. Tanto isso verdade, o rgo pblico s poder fazer aquilo que a prpria lei de criao estabeleceu, ela quem vai dizer para que serve o rgo, qual o campo de atuao daquele rgo, qual a autonomia daquele rgo.
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3 crtica: para alguns autores, a expresso contrato do art 37 8, foi utilizada de maneira imprpria ou de maneira atcnica Num contrato propriamente dito, o que voc tem a existncia de interesses antagnicos ou contrapostos, o que no o caso. Em um convnio, ou em um consrcio ( ato administrativo complexo) o que existe uma convergncia de interesses, sendo ento, esta a expresso adequada.
Contrato de gesto - OS
No Direito Administrativo brasileiro encontramos 2 (duas) aplicaes distintas para o Contrato de Gesto: 1) Temos contrato de gesto no art. 37, 8... (regulamentado pelo art. 51 da Lei n 9.649/98) 2) Temos, tambm, contrato de gesto no art. 5, da lei 9.637/98.
Art. 5o Para os efeitos desta Lei, entende-se por contrato de gesto o instrumento firmado entre o Poder Pblico e a entidade qualificada como organizao social, com vistas formao de parceria entre as partes para fomento e execuo de atividades relativas s reas relacionadas no art. 1o.
SIMILARIDADE: colocao de metas. DIFERENAS: a contrapartida para um rgo pblico seria, literalmente, a ampliao da sua autonomia oramentria, gerencial ou financeira (legalidade). O mesmo no faria sentido para OS , pois como poderia o Poder Pblico fazer um contrato de gesto com uma entidade privada para ampliar a autonomia que ela j possui (autonomia de vontades).
Classificao dos rgos pblicos

1) rgo 2) rgo 3) rgo 4) rgo pblico pblico pblico pblico independente autnomo superior subalterno
rgo pblico independente

rgos pblicos independentes o rgo da cpula administrativa, o rgo que est no topo da hierarquia, um rgo, portanto, que no est subordinado hierarquicamente a nenhum outro rgo. Dizia o HLM que esse rgo independente aquele que tem estatura constitucional; o rgo que tem previso constitucional. Ex.: Presidncia da Repblica, as Governadorias, Prefeituras, Casas Legislativas, .
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rgo pblico autnomo

rgos pblicos autnomos segundo HLM, o rgo autnomo seria um rgo que est subordinado a um rgo independente, mas, na verdade, nessa subordinao, esse rgo, vai ter autonomia diferenciada, por isso o nome rgo autnomo. Possui autonomia financeira e administrativa, mesmo que reduzidas; ento, o rgo autnomo tem uma autonomia, mas no to ampla, por estar subordinado ao rgo independente. Exemplo : Secretaria de Segurana Pblica e Ministrios.
rgo pblico superior

rgos pblicos superiores o rgo superior, por sua vez, estaria subordinado hierarquicamente ao rgo autnomo. No possui autonomia financeira e tem uma autonomia administrativa reduzida, uma vez que possui algum poder de deciso, liberdade, ainda que restrita. Ex.: DPF, DPRF, Chefia de PC.
rgo pblico subalterno

rgos pblicos subalternos como o prprio nome diz, aquele rgo que no manda em ningum, um rgo que est subordinado ao rgo superior; o rgo subalterno, portanto, no tem nenhum poder decisrio, no tem autonomia, um rgo que apenas recebe ordens. Est, portanto, na base da pirmide hierrquica. Ex.: Portarias de prdios pblicos e almoxarifados

OBS: Entendemos que o Ministrio Pblico um rgo independente, porque o Ministrio Pblico no est subordinado hierarquicamente a ningum; O MP integra a estrutura formal do Poder Executivo A quem diga que ele um 4 Poder, pelo tamanho da independncia deste rgo

A Defensoria Pblica era classificada como rgo autnomo, j que ligada Governadoria do Estado, em se tratando de Defensoria Pblica estadual, ou ligada Presidncia da Repblica, em se tratando de Defensoria Pblica da Unio. A CF/88, como a EC n 45/2004, deu uma autonomia gerencial e financeira Defensoria Pblica; agora, sendo assim no vai responder hierarquicamente a ningum.(ART 133 2 ) Com isso poderamos colocar a Defensoria Pblica como rgo independente.

CONFUSO: Imagine a Defensoria Pblica patrocinando algum, em face do Estado-membro, no mbito do PJ . Suponha agora que a Defensoria Pblica ganhe a causa, o assistido ganha a causa. O que deveria acontecer? Deveria haver honorrios de sucumbncia, e a defensora pblica seria a favorecida, porque foi ela quem patrocinou, ela que tem direito aos honorrios. STJ diz: que ocorreria confuso, j que no pode o Estado pagar a si prprio, no pode o estado pagar para a Defensoria, porque a Defensoria o prprio Estado, presenta o prprio Estado.
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Nossa posio: Entretanto, se a CF/88 fala que a Defensoria Pblica tem autonomia financeira, no importa se o Estado que est no outro lado da ao, ele que pague os honorrios, porque os honorrios vo para um Fundo diferenciado, no vo ficar no oramento geral.
Administrao Indireta COMPOSIO

Em regra estuda-se:autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista, fundaes pblicas. MSDP ao fazer o elenco das pessoas que integram a Administrao Pblica indireta, acrescenta os consrcios pblicos, em funo da a literalidade da Lei do Consrcio Pblico (lei n 11.107/05).
Administrao Indireta - Lei n 11.107/05

Art. 6o O consrcio pblico adquirir personalidade jurdica: I de direito pblico, no caso de constituir associao pblica, mediante a vigncia das leis de ratificao do protocolo de intenes; II de direito privado, mediante o atendimento dos requisitos da legislao civil. 1o O consrcio pblico com personalidade jurdica de direito pblico integra a administrao indireta de todos os entes da Federao consorciados. 2o No caso de se revestir de personalidade jurdica de direito privado, o consrcio pblico observar as normas de direito pblico no que concerne realizao de licitao, celebrao de contratos, prestao de contas e admisso de pessoal, que ser regido pela Consolidao das Leis do Trabalho - CLT.
Administrao Indireta - MSDP

MSDP afirma que embora a lei no tenha falado nada, em relao pessoa de direito privado, ela tambm dever integrar a Administrao indireta, porque o Estado que est criando essa pessoa. No pode o Estado criar uma pessoa, ainda que de carter privado, como o caso das estatais e fundaes privadas, e esta pessoa no integrar a Administrao Indireta.
EXERCICIO
Concessionrios e permissionrios de servio pblico integram a Administrao indireta? Resposta: formalmente. NO; mas materialmente poderamos dizer que sim.
EXERCICIO
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao;
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EXERCICIO
DL n 200/67: Art. 4 A Administrao Federal compreende: II - A Administrao Indireta, que compreende as seguintes categorias de entidades, dotadas de personalidade jurdica prpria: a) Autarquias; b) Empresas Pblicas; c) Sociedades de Economia Mista. d) fundaes pblicas. (Includo pela Lei n 7.596, de 1987)
Princpios relacionados a AI
Princpio da reserva legal, Princpio da especialidade e Princpio do controle.
Princpio da reserva legal

Art 37, XIX da CRFB - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao;
Princpio da especialidade
Decorre da reserva legal. A entidade administrativa s pode desempenhar aquela atividade que foi especialmente colocada na lei de criao da entidade ou na lei que autorizou a criao da entidade.
Princpio do controle
No existe hierarquia entre entidades administrativas e o respectivo ente federado, o que existe apenas uma situao de vinculao ou de controle; A doutrina diz que a hierarquia s encontrada dentro de uma mesma pessoa ou dentro de um mesmo rgo. A regra geral de que no existe hierarquia entre pessoas distintas. Controle, vinculao, tutela seriam as mesmas coisas. No mbito federal, pode-se falar em superviso ministerial, porque o Ministrio quem faz o controle, como a prpria lei diz.
Controle Poltico
Tipos de controle: 1) Controle Poltico - existe um controle poltico, exercido pelo ente central, em relao quelas entidades administrativas. Exemplo de controle poltico: o ente federado vai nomear, em regra, livremente, e exonerar, em regra, livremente, os dirigentes das autarquias, das estatais, das fundaes; ento a nomeao livre e a exonerao ad nutum, sem motivao, uma caracterstica normalmente encontrada aqui, e isso demonstra um controle poltico.
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Controle Poltico
claro que essa uma regra, mas nem sempre a nomeao ser livre, nem sempre a exonerao vai ser livre, hoje voc tem diversas leis trazendo restries a isso, para algumas autarquias diferenciadas, como a CVM, por exemplo, e para aquelas autarquias, principalmente, qualificadas, hoje, como agncias reguladoras, faz necessrio a participao do Senado Federal
Controle Financeiro
2) Controle Financeiro - claro que, por ser uma entidade administrativa, por ter autonomia, personalidade prpria, ela vai ter dotao oramentria prpria tambm, vai ter recursos prprios, s que no vai gastar livremente esses recursos; o ordenamento coloca limites para esses gastos, Quem vai fiscalizar esses gastos? O prprio ente federado e os Tribunais de Contas.
Controle Financeiro
Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete: II - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio pblico;
Controle Administrativo
3) Controle Administrativo: Somente quando houver expressa previso legal a entidade poltica criadora poder controlar administrativamente a entidade administrativa criada.No confunda: Recurso hierrquico prprio; Recurso hierrquico imprprio;
Recurso hierrquico prprio: Imagine uma deciso no mbito de uma autarquia desagradando a terceiros; Poderia esse terceiro que no gostou da deciso, recorrer? Sim at chegar ao presidente autarquia.
Recurso hierrquico imprprio: Se no meu caso concreto a lei expressamente admitir a interposio, agora, de um outro recurso contra a deciso do presidente da autarquia, para o Ministrio respectivo, para a prpria Unio, esse recurso aqui est fora da autarquia, o chamado Recurso hierrquico imprprio
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Recurso hierrquico imprprio

Controvrsia: Segundo a doutrina majoritaria e o STJ, para que haja possibilidade desse recurso hierrquico imprprio, tem que haver previso legal expressa. Contrariando, praticamente, toda a doutrina e a jurisprudncia tradicional, a AGU acabou admitindo, normalmente, a interposio de recursos hierrquicos imprprios, no mbito das agncias reguladoras; quando voc fala em recurso hierrquico imprprio voc cita esse parecer AC/051 da AGU.

No qual a AGU disse que cabe, contra deciso de agncia reguladora, sempre, recurso hierrquico imprprio. Foi alm at, dizendo que cabe at avocatria, normalmente: o chefe do Executivo poderia avocar decises da agncia, mesmo sem recurso, e rev-las. Esse parecer tornou-se importante, porque ele foi aprovado por decreto do Presidente; em mbito federal, quando o Presidente aprova, por decreto, um parecer da AGU, isso quer dizer que esse parecer vira parecer normativo

Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: II - exercer, com o auxlio dos Ministros de Estado, a direo superior da administrao federal;
AUTARQUIAS - Conceito
Conceito pessoa jurdica de direito pblico, criada por lei e integrante da Administrao Pblica indireta, que vai prestar atividades prprias ou tpicas de Estado
AUTARQUIAS - criao
1) Forma de criao autarquia criada por lei; a lei cria automaticamente a autarquia. Portanto, para a criao de uma autarquia no ser necessrio o registro de seu ato constitutivo no cartrio competente, como se v, em regra, para as sociedades de direito civil. art. 37, XIX, da CF/88.
AUTARQUIAS - criao
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao;
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AUTARQUIAS - Objeto
2) Objeto da autarquia - quais atividades a autarquia pode desempenhar? no conceito: autarquia presta atividade prpria ou tpica de Estado. atividade prpria ou tpica de Estado um conceito jurdico indeterminado. O que uma atividade prpria ou tpica de Estado? Voc no tem um elenco pronto e acabado do que seja atividade prpria ou tpica de Estado; um conceito, pela sua prpria essncia, fluido, indeterminado, quer dizer, somente no caso concreto voc pode concluir se uma atividade ou no prpria ou tpica de Estado.
AUTARQUIAS - Objeto
No Direito Administrativo: todo conceito jurdico indeterminado tem uma zona de certeza positiva e uma zona de certeza negativa. No mesmo caminho, tem-se a zona de penumbra ou zona cinzenta, que fica no meio das zonas de certeza positiva e negativa.
AUTARQUIAS - Objeto
Certamente, algumas atividades se encaixam no conceito, como por exemplo, poder de polcia. Ningum duvida, no Brasil, que poder de polcia uma atividade tpica, inerente do Estado;
AUTARQUIAS - Objeto
Na ADIN 1717, o STF confirmou a idia de que o poder de polcia, por envolver atividade, em tese, de fora, o poder de polcia uma atividade tpica de Estado, s podendo ser desempenhada pelo prprio Estado. O STF, por enquanto, entende que uma entidade privada no pode desempenhar poder de polcia;
AUTARQUIAS - Objeto
LEMBRETE: Na ADIN 1717, o que estava em julgamento era o art. 58 da Lei n 9.649/98, o qual mencionava expressamente que os Conselhos que fiscalizam profisses, at ento considerados autarquias, passariam a ser pessoas privadas. Pessoas privadas que, agora, vo fiscalizar profisses, por delegao do Poder Pblico.
AUTARQUIAS - Objeto
Importante ressaltar que o poder de polcia exercido pela autarquia no se confunde com a atividade de segurana pblica. A segurana pblica, prevista no art. 144 da C.F., s pode ser desempenhada por aqueles rgos constitucionalmente elencados.
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AUTARQUIAS - Objeto
Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos: I - polcia federal; II - polcia rodoviria federal; III - polcia ferroviria federal; IV - polcias civis; V - polcias militares e corpos de bombeiros militares.
AUTARQUIAS - Objeto
Zona de certeza negativa - isto , atividades que, certamente, no se encaixam no conceito de atividades tpicas de Estado, podemos citar como exemplo a atividade econmica, posto que a atividade econmica no atividade tpica de Estado.
AUTARQUIAS - Objeto
Se voc olha para o texto constitucional, a regra, em matria econmica, na ordem econmica, ou melhor dizendo, o princpio fundamental que vai nortear a ordem econmica no Brasil o princpio da livre iniciativa; voc vai encontrar esse princpio nos arts. 170 e seguintes da CF/88
AUTARQUIAS - Objeto
CURIOSIDADE: a 1 autarquia criada no Brasil foi Caixa Econmica Federal CEF, que, hoje, empresa pblica federal; A CEF foi criada, por volta de 1800, na poca, autarquia podia desempenhar atividade econmica. Hoje j no pode mais, segundo o ordenamento vigente.
AUTARQUIAS - Patrimnio
3) Patrimnio de uma autarquia qual a natureza dos bens de uma autarquia? O bem de uma autarquia pblico. Isso, hoje, est categoricamente colocado no Cdigo Civil, l no art. 98, o qual traz o conceito de bem pblico, dizendo que so bens pblicos, os bens integrantes das pessoas de direito pblico.
Art. 98. So pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que pertencerem.
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Sendo pblico o bem de uma autarquia, ele vai possuir, pelo menos 3 (trs) caractersticas
1 caracterstica se o bem pblico, ele no pode ser alienado livremente ou seja pode ser alienado sob condies Condies: art. 17, incisos I e II, da Lei n 8.666/93; O art. 17, I fala de bem imvel e inciso II fala de bem mvel.
2 caracterstica impenhorabilidade; bem pblico no passvel de penhora. Lgica: O bem pblico, portanto indisponvel Autarquias pagam seus dbitos atravs do sistema do precatrio (art. 100 da CF/88).
Art. 100. exceo dos crditos de natureza alimentcia, os pagamentos devidos pela Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim.
Ainda que haja excees ao sistema do precatrio: nos crditos chamados de pequeno valor, A autarquia e as demais pessoas pblicas vo ter um procedimento diferenciado para pagamento; ainda que voc no tenha o precatrio, ainda que voc esteja na exceo,ou seja, no chamado crdito de pequeno valor;este tambm segue um rito diferenciado, o chamado RPV (Requisio de Pequeno Valor).
O art. 87 da ADCT nos informa que: Para estados, o crdito de pequeno valor ser de at 40 (quarenta) salrios mnimos; Para municpios de at 30 (trinta) salrios mnimos. Assim se for, por exemplo, uma autarquia municipal ou o prprio municpio, seja l quem for, quando for pagar seu dbito, e se esse dbito for de at 30 salrios mnimos, no precatrio, RPV.
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E a Unio? A Unio no est no art. 87 do ADCT, A Unio, est, hoje, na legislao infraconstitucional, mais especificamente, na Lei do Juizado Especial Federal, a Lei n. 10.259/01 - o valor de 60 (sessenta) salrios mnimos..
Art. 100, 3, da CF/88: 3 O disposto no caput deste artigo, relativamente expedio de precatrios, no se aplica aos pagamentos de obrigaes definidas em lei como de pequeno valor que a Fazenda Federal, Estadual, Distrital ou Municipal deva fazer em virtude de sentena judicial transitada em julgado. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 30, de 2000)
Art. 87 do ADCT: Art. 87. Para efeito do que dispem o 3 do art. 100 da Constituio Federal e o art. 78 deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias sero considerados de pequeno valor, at que se d a publicao oficial das respectivas leis definidoras pelos entes da Federao, observado o disposto no 4 do art. 100 da Constituio Federal, os dbitos ou obrigaes consignados em precatrio judicirio, que tenham valor igual ou inferior a: (Includo pela Emenda Constitucional n 37, de 2002)
I - quarenta salrios-mnimos, perante a Fazenda dos Estados e do Distrito Federal; (Includo pela Emenda Constitucional n 37, de 2002) II - trinta salrios-mnimos, perante a Fazenda dos Municpios. (Includo pela Emenda Constitucional n 37, de 2002) Pargrafo nico. Se o valor da execuo ultrapassar o estabelecido neste artigo, o pagamento far-se-, sempre, por meio de precatrio, sendo facultada parte exeqente a renncia ao crdito do valor excedente, para que possa optar pelo pagamento do saldo sem o precatrio, da forma prevista no 3 do art. 100. (Includo pela Emenda Constitucional n 37, de 2002)
Ser que E e M podem diminuir o valor? Isso prejudica o particular? O que vai dizer o STF? Pode o legislador estadual ou municipal fixar o crdito menor do que aquele fixado pela Constituio; a partir da razoabilidade, da proporcionalidade. Nada impede, conforme o STF, que entes federados tragam valores menores do que aqueles fixados temporariamente pelo art. 87 do ADCT.
Esse rito diferenciado de execuo contra a Fazenda Pblica est colocado nos arts. 730 e 731 do CPC: Art. 730. Na execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica, citar-se- a devedora para opor embargos em 10 (dez) dias; se esta no os opuser, no prazo legal, observar-se-o as seguintes regras: (Vide Lei n 9.494, de 10.9.1997) I - o juiz requisitar o pagamento por intermdio do presidente do tribunal competente; II - far-se- o pagamento na ordem de apresentao do precatrio e conta do respectivo crdito.
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Art. 731. Se o credor for preterido no seu direito de preferncia, o presidente do tribunal, que expediu a ordem, poder, depois de ouvido o chefe do Ministrio Pblico, ordenar o seqestro da quantia necessria para satisfazer o dbito.
Tem-se, portanto, a seguinte regra: uma autarquia, pessoa jurdica de direito pblico, citada para, se quiser, opor embargos execuo, ela no citada para pagar, ela no citada para nomear bens penhora, porque ela paga por precatrio e seus bens so impenhorveis. Ento, hoje no Brasil, uma autarquia citada, com o prazo, alterado pela lei 9494/97, de 30 (trinta) dias, apesar do CPC falar em 10 (dez) dias;
Se a autarquia opuser embargos execuo, os embargos sero processados e julgados, at que venha uma deciso definitiva. Se ela no opuser embargos, automaticamente ali j vai transitar em julgado a questo, e, a partir desse momento, com ou sem oposio de embargos,, a autarquia vai ter de pagar, ou atravs de precatrio, ou atravs do RPV.
3 caracterstica: imprescritibilidade se o bem pblico, no cabe a prescrio aquisitiva desse bem, no cabendo o chamado usucapio; a regra geral, portanto, que o bem pblico no pode ser usucapido
CRFB: Art. 183. Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. 3 - Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio.
Art. 191. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como seu, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinqenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade. Pargrafo nico. Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio
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CC: Art. 102. Os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio. Smula n 340 do STF: Desde a vigncia do Cdigo Civil, os bens dominicais, como os demais bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio.
AUTARQUIAS - Regime de pessoal

4) Regime de pessoal da autarquia. Art. 39 da CRFB: A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro, no mbito de sua competncia, regime jurdico nico e planos de carreira para os servidores da administrao pblica direta, das autarquias e das fundaes pblicas. (Vide ADIN n 2.135-4)
AUTARQUIAS - Responsabilidade civil

5) Responsabilidade civil aplica-se autarquia o disposto no art. 37, 6, da CF/88: 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado, prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
AUTARQUIAS Prerrogativas processuais

6) Prerrogativas processuais - as autarquias se inserem no conceito de Fazenda Pblica (engloba todas as PJ de direito pblico). A primeira prerrogativa processual que vamos apresentar est no artigo 188 do CPC, que assim dispe:

Art. 188. Computar-se- em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico.

A autarquia se submete ao reexame necessrio, ou seja, uma deciso contrria a uma autarquia se sujeita ao duplo grau de jurisdio (art. 475 do CPC): Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena: (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) I - proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico; (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)
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A execuo contra uma autarquia tem um rito diferenciado, ou seja, a execuo contra uma autarquia segue um rito prprio, a gente j viu isso, que o rito dos arts. 730 e 731 do CPC: Art. 730. Na execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica, citar-se- a devedora para opor embargos em 10 (dez) dias; se esta no os opuser, no prazo legal, observar-se-o as seguintes regras: (Vide Lei n 9.494, de 10.9.1997) I - o juiz requisitar o pagamento por intermdio do presidente do tribunal competente; II - far-se- o pagamento na ordem de apresentao do precatrio e conta do respectivo crdito.

Art. 731. Se o credor for preterido no seu direito de preferncia, o presidente do tribunal, que expediu a ordem, poder, depois de ouvido o chefe do Ministrio Pblico, ordenar o seqestro da quantia necessria para satisfazer o dbito.

A autarquia est dispensada do depsito prvio em uma ao rescisria (art. 488, pargrafo nico, do CPC): Art. 488. A petio inicial ser elaborada com observncia dos requisitos essenciais do art. 282, devendo o autor: I - cumular ao pedido de resciso, se for o caso, o de novo julgamento da causa; II - depositar a importncia de 5% (cinco por cento) sobre o valor da causa, a ttulo de multa, caso a ao seja, por unanimidade de votos, declarada inadmissvel, ou improcedente. Pargrafo nico. No se aplica o disposto no no II Unio, ao Estado, ao Municpio e ao Ministrio Pblico.
AUTARQUIAS Prerrogativas tributrias

Alm das prerrogativas processuais, elas vo ter prerrogativas tributrias; autarquia tem imunidade tributria, e essa imunidade tributria est expressa na Constituio Federal, no art. 150, 2:

Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: VI - instituir impostos sobre: a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros; 2 - A vedao do inciso VI, "a", extensiva s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes.

O que significa a expresso ou s delas decorrentes? O STJ tem dado uma interpretao extensiva demais para isso. CASO CONCRETO: imagine que uma autarquia alugasse um terreno, que estivesse sem utilidade, para uma empresa privada abrir um estacionamento; Paga-se ou no imposto sobre a renda auferida no aluguel?
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STJ : no tem que pagar. DUVIDA: Ah, mas a Constituio Federal fala que a autarquia s vai ter imunidade se o patrimnio, renda ou servio estiver vinculado atividade exercida por ela, no caso, o bem no est vinculado atividade exercida por ela, o bem foi passado para o terceiro.

O que vai dizer o STJ? , mas o valor que o terceiro paga, essa receita, presumidamente, ela vai ser aplicada nas atividades desenvolvidas pela autarquia.
Agncia reguladora X agncia executiva

Semelhanas: a 1 semelhana: o prprio nome, so denominadas agncias a 2 semelhana: Em ambos os casos temos apenas uma qualificao jurdica criada por lei; um rtulo, 3 semelhana: Ambas possuem natureza jurdica de autarquia, com regime especial;

As semelhanas param por aqui, porque, na agncia reguladora, o nome j est dizendo: a atividade dessa autarquia especial uma atividade regulatria. Na agncia executiva, a atividade desenvolvida uma atividade, como o nome j diz, meramente executiva

A atividade regulatria uma atividade complexa, vai dizer a doutrina. Complexa, porque a atividade regulatria envolve, alm daquelas atividades eminentemente administrativas, como o poder de polcia, por exemplo, essa atividade regulatria vai envolver tambm a atividade normativa, e a chamada atividade quase judicial. (DFMN: judicante);

A agncia reguladora resolve conflitos regulatrios: o concessionrio que presta um servio est brigando com o usurio; a agncia reguladora pode atuar como um rbitro, ela pode resolver o conflito. claro que no atividade jurisdicional, cujo desempenho incumbe ao Poder Judicirio.
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O rtulo agncia reguladora tem sido conferido diretamente pela lei; cada lei tem trazido o rtulo agncia reguladora para determinadas autarquias. Ento, voc tem a lei da ANEEL Agncia Nacional de Energia Eltrica, a lei traz o rtulo ANEEL, Isso no acontece, em regra, l na agncia executiva.

Na agncia executiva, a atividade desenvolvida uma atividade, como o nome j diz, meramente executiva, porque uma autarquia que vai, junto com o ente central, junto com a pessoa poltica, implementar um determinado projeto do governo

uma autarquia que vai ser destacada pela pessoa poltica (autarquia j existente) , e com ela, o ente da federao vai implementar um determinado projeto. Normalmente acontece quando o governo quer implementar um projeto ou implementar metas de governo e se escolhe a autarquia para que faa isso.

A Unio, atravs de decreto, qualifica a autarquia como agncia executiva; A Unio antes de qualificar a autarquia como agncia executiva, por decreto, deve formalizar o chamado contrato de gesto.

Esse procedimento est previsto no art. 51, da lei n 9.649/98 (em mbito federal, essa lei organiza a Presidncia da Repblica): Art. 51. O Poder Executivo poder qualificar como Agncia Executiva a autarquia ou fundao que tenha cumprido os seguintes requisitos: I - ter um plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento institucional em andamento; II - ter celebrado Contrato de Gesto com o respectivo Ministrio supervisor.

1o A qualificao como Agncia Executiva ser feita em ato do Presidente da Repblica. 2o O Poder Executivo editar medidas de organizao administrativa especficas para as Agncias Executivas, visando assegurar a sua autonomia de gesto, bem como a disponibilidade de recursos oramentrios e financeiros para o cumprimento dos objetivos e metas definidos nos Contratos de Gesto.
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Importante destacar que, em contrapartida implementao das metas pela autarquia, esta vai receber uma autonomia maior, atravs do contrato de gesto; (art. 37, 8, da CF/88)

8 A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre: (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) I - o prazo de durao do contrato; II - os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, obrigaes e responsabilidade dos dirigentes; III - a remunerao do pessoal.

CABM: vai dizer que a conseqncia prtica importante, talvez a nica para ele, se refere licitao; pois ela podem fazer contratos de maior vulto sem licitao.

Art. 24. dispensvel a licitao: I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso I do artigo anterior, desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou servio ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)

II - para outros servios e compras de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso II do artigo anterior e para alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde que no se refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de maior vulto que possa ser realizada de uma s vez; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)

Pargrafo nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste artigo sero 20% (vinte por cento) para compras, obras e servios contratados por consrcios pblicos, sociedade de economia mista, empresa pblica e por autarquia ou fundao qualificadas, na forma da lei, como Agncias Executivas. (Redao dada pela Lei n 11.107, de 2005)
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Associao pblica
Associao pblica uma expresso nova no Direito Administrativo brasileiro, trazida em 2005 para o Direito Administrativo, com a Lei dos Consrcios Pblicos (essa expresso, portanto, hoje est consagrada em Lei, a Lei n 11.107/05).
Associao pblica
Consrcio pblico uma forma de gesto associada, mas uma forma especfica de gesto associada. Consrcio pblico hoje, de acordo com a legislao, a lei n 11.107/05, significa uma gesto associada, uma comunho de esforos entre entes federados; a Unio, estados, DF e municpios podem unir esforos para atingirem objetivos comuns
Associao pblica
Geralmente, voc vai ter o consrcio pblico dentro daqueles servios comuns, dentro daquelas atividades que so comuns a todos os entes, notadamente aquelas atividades que ficam l no art. 23 da CF/88, que fala da competncia comum dos entes federados.
Associao pblica
Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: I - zelar pela guarda da Constituio, das leis e das instituies democrticas e conservar o patrimnio pblico; II - cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia das pessoas portadoras de deficincia; III - proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico, artstico e cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos; IV - impedir a evaso, a destruio e a descaracterizao de obras de arte e de outros bens de valor histrico, artstico ou cultural;
Associao pblica
V - proporcionar os meios de acesso cultura, educao e cincia; VI - proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas; VII - preservar as florestas, a fauna e a flora; VIII - fomentar a produo agropecuria e organizar o abastecimento alimentar; IX - promover programas de construo de moradias e a melhoria das condies habitacionais e de saneamento bsico;
Associao pblica
X - combater as causas da pobreza e os fatores de marginalizao, promovendo a integrao social dos setores desfavorecidos; XI - registrar, acompanhar e fiscalizar as concesses de direitos de pesquisa e explorao de recursos hdricos e minerais em seus territrios; XII - estabelecer e implantar poltica de educao para a segurana do trnsito.
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Associao pblica
Pargrafo nico. Leis complementares fixaro normas para a cooperao entre a Unio e os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, tendo em vista o equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em mbito nacional. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 53, de 2006)
Associao pblica
Art. 6o O consrcio pblico adquirir personalidade jurdica: I de direito pblico, no caso de constituir associao pblica, mediante a vigncia das leis de ratificao do protocolo de intenes; II de direito privado, mediante o atendimento dos requisitos da legislao civil.
Associao pblica
1o O consrcio pblico com personalidade jurdica de direito pblico integra a administrao indireta de todos os entes da Federao consorciados. 2o No caso de se revestir de personalidade jurdica de direito privado, o consrcio pblico observar as normas de direito pblico no que concerne realizao de licitao, celebrao de contratos, prestao de contas e admisso de pessoal, que ser regido pela Consolidao das Leis do Trabalho - CLT.
Empresas Estatais
Com essa expresso empresa estatal, eu estou usando a expresso mais genrica possvel; na verdade, eu vou tratar, conjuntamente, da empresa pblica e da sociedade de economia mista, outras duas pessoas pblicas que integram a Administrao indireta.
Empresas Estatais
Por que tratar conjuntamente da empresa pblica e da sociedade de economia mista? Porque essas duas entidades tm praticamente as mesmas caractersticas, EXCETO pontuais diferenas ressaltadas pela doutrina: 3 diferenas (alguns falam em at 4 diferena, como o caso do Marcos Juruena).
Empresas Estatais
Conceito de empresa estatal (gnero) pessoa jurdica de direito privado, criada por autorizao legal, e integrante da Administrao Pblica indireta, que vai prestar servio pblico ou vai exercer atividade econmica (stricto sensu, uma vez que a doutrina vem colocando, inclusive o Ministro Eros Grau, o servio pblico como uma espcie de atividade econmica lato sensu,).
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Empresa pblica X Sociedade de economia mista (diferenas)

1) Formao do capital numa empresa pblica, contribuem para a formao do capital s pessoas administrativas; em outras palavras: s pessoas administrativas participam do capital de uma empresa pblica. Voc no tem a iniciativa privada aqui, voc s tem pessoas que integram formalmente a Administrao.

Em uma Sociedade de Economia Mista, o nome j vai dizendo, a economia mista (pblico e privada), na sociedade de economia mista voc vai ter pessoas administrativas e particulares, contribuindo para o capital dessa entidade; a iniciativa privada, portanto, pode contribuir para o capital de uma sociedade de economia mista.

H um detalhe importante: embora haja capital pblico e privado, o controle acionrio dessa entidade fica nas mos do Estado; Assim, a maioria das aes com direito a voto, fica nas mos do Estado, ou seja, o Estado detm, pelo menos, 51% das aes da entidade

2) Forma societria a doutrina vai dizer que a empresa pblica admite, em princpio, qualquer forma societria; a legislao, quando fala da empresa pblica, ela no fecha a porta para uma forma societria especfica, ou seja, qualquer forma societria admitida em direito, em princpio, seria compatvel com a empresa pblica

CABM: ponderao: tem que ser uma forma societria que traga uma diviso de responsabilidades, quer dizer, tem que ser uma forma societria que traga uma responsabilidade autnoma para essa empresa, no pode ser aquela forma societria em que a empresa pblica e os seus scios tenham responsabilidades integrais ou solidrias.

Tem que ser, portanto, segundo o Celso Antnio, uma empresa pblica que tenha responsabilidade limitada: ou faz uma limitada propriamente dita, ou adota uma forma societria qualquer que traga uma responsabilidade limitada dos scios, essa a ponderao que o Celso Antnio faz. Diz ele: no seria razovel o Estado criar uma empresa, uma entidade, se ele Estado tivesse que responder diretamente pelos atos da entidade;
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JSCF: ponderao: A empresa pblica pode ser unipessoal; importante saber disso porque quando voc fala que essa empresa pblica pode ser unipessoal, voc est trazendo uma exceo .

Quando voc estuda direito societrio, voc aprende que, para voc ter uma sociedade, tem que ter, pelo menos, 2 (dois) scios. Tanto verdade, que a prpria Lei das S.A., diz l que, quando um scio falecer (imaginado que haja 02 scios), o acionista que ficou naquela entidade, vai ter que trazer pelo menos um scio para aquela entidade continuar existindo.

A unipessoalidade at pode existir normalmente, mas ela vai existir temporariamente, o que a lei diz, ela exceo. Quando algum morre, quando algum sai e fica apenas um scio, a sociedade continua, ela no se extingue automaticamente, a sociedade continua, mas a lei coloca prazos para que o scio remanescente regularize a situao daquela entidade, trazendo mais um scio depois.

Na empresa pblica, a doutrina diz que pode haver uma unipessoalidade permanente. Imaginem, em mbito federal, a CEF, exemplo que a MSDP vai trazer, j que a CEF tem um nico scio, a Unio, s a Unio contribui para o capital da CEF.

Outro caso de unipessoalidade permanente que pode existir no direito societrio o caso das subsidirias, que um exemplo tradicional, a subsidiria controlada normalmente pela empresa, e, portanto, o nico scio da subsidiria aquela empresa que controla a subsidiria, voc pode colocar assim. Ento, as subsidirias e as empresas pblicas so exemplos raros de unipessoalidade permanente

A sociedade de economia mista, tem uma forma jurdica definida pelo ordenamento a S.A.;
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Assim, pelo ordenamento, sociedade de economia mista deve ser sociedade annima. Isso est colocado principalmente nos arts. 235 e segs. da Lei das S.A., Lei n 6.404/76, e tambm falando que S.A., voc tambm vai ter o DL n 200/67;

Voc pode ponderar que esse DL n 200/67 trata da Administrao Pblica federal, sendo, portanto, uma lei federal, ser que estados e municpios poderiam, atravs de suas leis, estabelecer uma forma que no fosse a S.A.?

No, porque quem legisla hoje sobre Direito Comercial no Brasil somente a Unio; s a Unio tem competncia pra legislar sobre Direito Comercial. E a Unio tratou desse assunto na Lei das S.A. e no DL n 200/67, que, nessa parte, que fala da forma de S.A. para a sociedade de economia mista, teria aplicao para todos os entes; o DL 200/67 s se aplica Unio, em regra, mas nessa parte que fala que a sociedade de economia mista S.A., e na Lei das S.A. que uma lei nacional, voc teria essa exigncia colocada pela Unio, no s para ela, mas para todos os entes da federao.
Empresa pblica X Sociedade de economia mista (diferenas).

3) Foro processual - ou seja, foro competente para processar e julgar uma empresa pblica e uma sociedade de economia mista; vai ter diferena de tratamento entre uma e outra.

Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;

Ento, em se tratando de empresa pblica federal, ser competente a Justia Federal. As demais empresas pblicas, estaduais e municipais, Justia Estadual. E para a sociedade de economia mista? Aqui, segundo o STF e a doutrina, pouco importa o nvel federativo (se ela federal, estadual ou municipal); em regra, cuidando de sociedade de economia mista, a causa ser processada e julgada perante a Justia Estadual.
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claro que, eventualmente, voc pode ter deslocamento de competncia para a Justia Federal, se a Unio intervir no feito. Portanto, em regra, a sociedade de economia mista federal, estadual ou municipal ser processada na Justia Estadual; isso est sumulado: Smula n 556 do STF. Smula n 556 - competente a Justia Comum para julgar as causas em que parte sociedade de economia mista.

Por que prevaleceu essa idia? A discusso que poderia surgir, e certamente surgiu no incio, se a sociedade de economia mista federal teria ou no um tratamento anlogo quele dado empresa pblica federal; por que a empresa pblica federal Justia Federal, e a sociedade de economia mista Justia Estadual? Por que a Smula n 556 falou isso? Porque para o STF, art. 109, I, da CF/88 foi taxativo; quando o art. 109, I, da CF/88 no falou da sociedade de economia mista federal, foi porque ele quis tirar a sociedade de economia mista federal.

Quer dizer: quando a Constituio fala de empresa pblica, ela sempre fala de sociedade de economia mista, em conjunto, porm, no art. 109, inciso I, ela no falou da sociedade de economia mista federal. Qual a idia, portanto, consagrada no STF? Para o STF, a CF/88, no art. 109, I, fez o chamado silncio eloqente, que no tolera analogia, a Constituio Federal teria feito isso de propsito, justamente para excluir daquele rol taxativo da Justia Federal a sociedade de economia mista federal

Para quem quer aprofundar ainda mais, vale trazer uma situao, no mnimo esquisita, aqui do Rio de Janeiro. Eu disse que empresa pblica federal, Justia Federal; empresa pblica estadual ou municipal, Justia Estadual; sociedade de economia mista, federal, estadual ou municipal, Justia Estadual. Entrando mais detalhadamente na Justia Estadual, aqui no Rio de Janeiro.

Para voc saber qual a vara competente para processar e julgar essas entidades, empresas pblicas estaduais e municipais, e sociedades de economia mista federais, estaduais e municipais, voc vai ter que olhar para o CODJERJ, e voc vai ter que fazer isso para cada estado, isto , olhar para o Cdigo de Organizao e Diviso Judicirias de cada estado.

Olhando para o Rio de Janeiro, olhando para o CODJERJ, voc chega a uma situao bem estranha. Se voc interpretar os arts. 86 e 97 do CODJERJ, que so os artigos que falam das varas de Fazenda Pblica, voc vai chegar seguinte concluso (e essa a interpretao do Tribunal): S sero processados e julgados na vara de Fazenda Pblica do Rio de Janeiro, os casos envolvendo empresas pblicas e sociedade de economia mista estaduais e municipais
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O que acontece a? Os artigos acima transcritos no falam da sociedade de economia mista federal, que tambm da Justia Estadual; o CODJERJ no fala dela, quando fala da vara de Fazenda Pblica. E a, qual a concluso? Justia Comum, vara cvel; nas varas cveis.

Por exemplo, a CEDAE, que uma sociedade de economia mista estadual, ser julgada na vara de Fazenda Pblica; olha como isso esquisito. Quer dizer, uma entidade, uma empresa pblica, uma sociedade de economia mista estadual ou municipal, essas so processadas e julgadas na Justia Estadual; uma sociedade de economia mista federal ser processada e julgada na Justia Estadual tambm, mas na vara cvel, e no na vara de Fazenda Pblica.

Marcos Juruena Villela Souto, h ainda uma 4 diferena ele afirma o seguinte: a empresa pblica no precisa ser necessariamente lucrativa; claro que ela pode gerar lucro. Para entender melhor essa frase: ningum tem bola de cristal para saber se uma empresa vai ou no dar lucro; todo mundo, quando cria uma empresa, acha que ela vai dar lucro, e pretende que ela d lucro, mas o Marcos Juruena est dizendo que, na empresa pblica, voc pode criar a entidade, no pensando em lucro.

Na empresa pblica, o lucro no essencial, e voc pode criar a empresa pblica, sabendo que ela deficitria por excelncia, com essa certeza; por outro lado, para o autor, a sociedade de economia mista deve ser, necessariamente, lucrativa.

Assim, para criar uma sociedade de economia mista, vai dizer o Marcos Juruena, em tese, no incio logo, voc deve ter a idia do lucro, necessariamente, ela tem que ser lucrativa, porque se uma sociedade de economia mista, voc, Estado, quando cria essa entidade, voc quer atrair o capital privado, voc, Estado, no quer investir sozinho naquela estatal, o que voc faz?
Empresas Estatais Caractersticas

Criao se d por autorizao legal, diferentemente do que ocorre na autarquia. Na autarquia, prpria lei que cria, diretamente, a entidade autrquica; aqui no, aqui a lei autoriza a criao das estatais, mas a criao efetiva, o nascimento da personalidade dessas estatais se d na forma da legislao civil, ou seja, com o registro.
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O sistema de criao muito parecido, portanto, com o nascimento de empresas privadas em geral, o detalhe aqui que tem que ter uma lei autorizando a criao.

2) Regime de pessoal a gente viu l para as autarquias, que por elas serem pessoas pblicas, o regime para essas pessoas pblicas, hoje, o regime estatutrio; a gente viu o Informativo n 474 do STF, que ressuscitou o regime jurdico nico, para as pessoas de direito pblico.

Aqui, para as estatais, a gente viu no conceito, que as estatais so pessoas jurdicas de direito privado, e a, em relao s pessoas jurdicas de direito privado, integrantes ou no da Administrao, no cabe o regime de pessoal administrativo; para elas, s cabe o regime privado por excelncia, o regime celetista.

LIA: art. 2 da Lei n 8.429/92: Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo anterior.

CP: Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. (Includo pela Lei n 6.799, de 1980) (grifo nosso)
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CABM: diz que se deve motivar a demisso estatal, em respeito a impessoalidade, porque a motivao uma forma de controlar a demisso desse celetista; se a motivao no corresponder ao que realmente aconteceu, voc aplica a Teoria dos Motivos Determinantes, e, eventualmente, aquela demisso poder ser invalidada, podendo gerar indenizao ao celetista que foi perseguido.

3) Regime de bens (patrimnio da estatal) seus bens so privados. ANTES: HLM, minoritrio, defendia a natureza pblica dos bens das estatais; ele dizia que o bem da estatal era um bem pblico com destinao especial

Hoje, o art. 98 do Cdigo Civil categrico: Art. 98. So pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que pertencerem.

Se o bem da estatal privado, ele no vai ter, em regra, aquelas prerrogativas inerentes aos bens pblicos, por exemplo: o bem pblico impenhorvel; o bem privado, ao contrrio, penhorvel; bem pblico imprescritvel (no pode haver usucapio), bem privado prescritvel, por excelncia.

PONDERAES: 1 caso - penhora nas estatais. Penhora nas estatais a doutrina e a jurisprudncia j pacificaram o entendimento. A doutrina, quando trata do assunto penhora, ela faz uma distino, que, na verdade, tambm vai ser trazida para outras discusses: a discusso em relao ao objeto da estatal, uma discusso relativa atividade que a estatal pode desempenhar.

LEMBRE-SE QUE: uma estatal pode prestar servio pblico ou exercer atividade econmica; essa distino vai ser fundamental para responder a penhora, e tambm fundamental para responder outras questes
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Mas, para compreender melhor esse quadro, eu vou adiantar o seguinte: a CF/88, em seu art. 173, fala das estatais, e a doutrina e a jurisprudncia j consolidaram o entendimento no sentido de que o art. 173 s trata das estatais econmicas; isso uma premissa fundamental. J estou adiantando, portanto, que o art. 173 no se aplica s estatais que prestam servios pblicos.

Art 173 1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) (...) II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

O inciso II est dizendo que as estatais econmicas se submetem ao mesmo regime jurdico das empresas privadas em geral, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios. O referido dispositivo, portanto, est pedindo tratamento igualitrio, est pedindo a aplicao do mesmo regime jurdico das empresas privadas, no que couber, s estatais econmicas.

A empresa privada pode ter bem penhorado? Pode. E o bem da estatal econmica? Tambm pode. Assim, a doutrina majoritria vai dizer que estatal econmica aplicado o mesmo regime jurdico das empresas privadas em geral; se a regra para as empresas privadas a penhora de seus bens, aqui tambm caber a penhora dos bens das estatais econmicas.

Exceo: quem presta servio pblico, empresa privada ou concessionria, se submete a princpios e regras prprios do servio pblico, dentre eles o princpio da continuidade do servio pblico

Continuidade do servio pblico um princpio basilar, aplicvel quelas pessoas que prestam servios pblicos; a idia bsica a seguinte: quem presta servio pblico, dever prest-lo de maneira ininterrupta, no pode paralisar a prestao do servio. Por conta da continuidade, aqui voc vai trazer uma ponderao para a penhora de bens.
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O que vo dizer a doutrina e a jurisprudncia (STF e STJ)? A regra geral, aqui, continua sendo a mesma: o bem de uma estatal que presta servio pblico bem privado, ou seja, o bem de uma estatal prestadora de servio publico poder, em regra, ser objeto de penhora; no entanto, a exceo se coloca para aqueles bens que estiverem afetados prestao do servio pblico.

MSDP: esse bem privado, mas esse bem afetado ao servio pblico vai ser to fundamental para a coletividade, que ele vai ser tratado como se bem pblico ele fosse. EM RESUMO: Ento, a regra geral que cabe penhora do bem da estatal, salvo quando se tratar de bem afetado ao servio pblico e necessrio continuidade do servio.

E o bem privado, pode ser usucapido? Pode. Para o STJ, pouco importa a atividade desenvolvida pela estatal, pouco importa, para fins de usucapio, se a estatal presta servio pblico ou desempenha atividade econmica. Para o usucapio, voc no traz aquele argumento da continuidade do servio pblico para obstar o usucapio do bem, e por que o STJ no tem feito essa ponderao para o usucapio? Por causa de um requisito lgico do usucapio, o requisito do tempo; hoje a regra geral de 15 (quinze) anos (h casos l de 10 anos), a regra geral hoje do usucapio extraordinrio,

Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um imvel, adquire-lhe a propriedade, independentemente de ttulo e boa-f; podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de Imveis. Pargrafo nico. O prazo estabelecido neste artigo reduzir-se- a dez anos se o possuidor houver estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo.

o requisito temporal para o usucapio, segundo o STJ, demonstraria que aquele bem no essencial para a continuidade do servio pblico; o prazo necessrio para o usucapio demonstraria que aquele bem no essencial para a continuidade do servio pblico, e, portanto, no h que se fazer aqui ressalvas ao usucapio. Vai dizer o STJ que pode haver usucapio de bem da estatal, pouco importando a atividade desenvolvida por essa estatal (Informativo n 297 do STJ).

Controle pelo Tribunal de Contas na verdade, tal caracterstica foi polmica porque, durante muito tempo, o STF tratou da questo de uma maneira, e no faz muito tempo, o STF trouxe uma reviravolta na jurisprudncia consolidada, mudando de opinio.
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Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete: (...) II - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio pblico;

O que dizia o STF na poca? Se o patrimnio da estatal tem natureza privada, os bens no so pblicos, e, portanto, voc no vai aplicar o art. 71, II, da CF/88 (interpretao literal); se o Tribunal de Contas s fiscaliza aqueles que administram bens, dinheiros e valores pblicos, sendo os bens das estatais privados, o Tribunal de Contas no deveria fazer a fiscalizao das estatais. Essa interpretao no prevalece mais.

O STF deixou de lado essa interpretao, e nos Informativos n 408 e 411, o STF traz uma nova posio, passando a admitir a fiscalizao das estatais pelo Tribunal de Contas. Qual o fundamento agora para o STF trazer essa fiscalizao? O fundamento o mesmo, art. 71, II, da CF/88, s que agora, com uma nova interpretao.

O STF (sendo que os principais argumentos para essa alterao de posicionamento foram dados pelo Min. Marco Aurlio) hoje admite esse controle, porque o art. 71, II diz l que o Tribunal de Contas vai fiscalizar os administradores de bens, dinheiros e valores pblicos; tudo bem que o patrimnio da estatal privado, s que voc no vai olhar para a estatal apenas hoje, voc tem que olhar para o momento inicial da estatal, o momento da constituio da estatal.

Onde eu vou encontrar bens, dinheiros e valores pblicos em uma estatal? No olhando somente para o patrimnio dela, porque este tem natureza privada; voc vai olhar para um momento anterior, que o momento da constituio da entidade

. E a vai dizer o STF: quando uma estatal criada por autorizao legal, o patrimnio pblico vai contribuir para essa criao, quer dizer, a Fazenda Pblica vai contribuir para a criao daquela empresa estatal
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Se antes o STF afastava o controle do Tribunal de Contas, olhando para o art. 71, II, e para a natureza jurdica do patrimnio da estatal, agora o STF aplica o mesmo art. 71, II, no olhando apenas para o patrimnio da estatal, olhando para um momento anterior, para o momento da criao da estatal, e o STF afirma hoje que o Tribunal de Contas fiscaliza estatal porque, pelo menos no incio da estatal, houve o ingresso de patrimnio pblico e, portanto, qualquer atuao contra uma estatal representa, no mnimo, uma atuao contra o patrimnio pblico, ainda que de maneira indireta
Fundaes Pblicas
Quando a gente fala em fundaes, a gente sempre lembra daquelas fundaes do Direito Civil, daquelas caractersticas bsicas; todo mundo lembra da fundao como aquele patrimnio pr-ordenado, para o atingimento de um fim, aquela fundao que no tem fins econmicos, fundao que tem fins religiosos, sociais, enfim, uma fundao filantrpica.
Fundaes Pblicas
Sendo assim, esse termo genrico fundao permite uma 1 diviso, em fundao pblica ou fundao privada; essa 1 diviso leva em conta a figura do instituidor, a pessoa que institui a fundao
Fundaes Pblicas
Fundao privada tratada no Direito Civil, no Cdigo Civil. Fundao criada pelo Poder Pblico uma fundao pblica, integra a Administrao indireta, integra o Estado, portanto, ela importante para o Direito Administrativo.
Fundaes Pblicas Personalidade Jurdica

A fundao pblica, sem dvida, criada pelo Poder Pblico - a lei vai criar ou autorizar a criao ? A fundao no tem fim econmico, ela vai prestar atividades eminentemente sociais e a doutrina, via de regra, tratava essas fundaes que prestavam algum servio pblico como fundaes, em regra, pblicas com natureza privada; a doutrina e a prpria legislao procuravam tratar essa fundao pblica criada pelo Estado como uma pessoa privada que integra a Administrao.

Tradicionalmente, a doutrina trazia essa caracterstica privada para a fundao pblica, como a caracterstica privada da estatal, para diferenciar essa fundao pblica da autarquia.
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O problema que, hoje, o STF acabou consolidando uma interpretao, tambm prevalecendo, hoje, na doutrina, de que a fundao pblica, dependendo da vontade do legislador, a fundao pblica ora pode ter natureza de direito pblico, ora pode ter natureza de direito privado

A fundao pblica de direito pblico, j antecipo, ele vai ter, sem tirar nem pr, as mesmas caractersticas de uma autarquia; to igual a uma autarquia, que a doutrina e a jurisprudncia chamam essa fundao pblica de direito pblico de fundao autrquica ou autarquia fundacional

A fundao pblica de direito privado vai ser aquela fundao criada pelo Estado (por isso fundao pblica), mas de direito privado, porque o Estado vai dar uma roupagem de direito privado, para essa fundao, criada por ele, Estado. E ento voc vai trazer caractersticas clssicas de pessoas privadas, para essa fundao pblica de direito privado; j antecipo que as caractersticas de um fundao pblica de direito privado so praticamente as mesmas aplicveis a uma empresa pblica, prestadora de servio pblico.
Diferenas
1. Criao das fundaes pblicas vai dizer a doutrina: fundao pblica de direito pblico que igual a uma autarquia; sendo, ento criada por lei; assim, fundao pblica de direito pblico criada por lei, diretamente pela lei. Quanto a fundao pblica de direito privado, a criao se d por autorizao legal, tal qual ocorre com a estatal.
Diferenas
2. Regime de pessoal - fundao pblica de direito pblico igual a uma autarquia, ento a gente vai copiar e colar o que a gente falou sobre autarquia, ou seja, desde o Informativo n 474, voltou a vigorar o regime jurdico nico para as pessoas pblicas; ento, a partir de agora, a fundao pblica de direito pblico, como se assemelha a uma autarquia, o regime de pessoal o estatutrio.
Diferenas
Fundao pblica de direito privado a sua roupagem de direito privado, tendo, portanto, regime celetista, mesma coisa que eu falei para a estatal e, como eu disse, ela se parece com a empresa pblica que presta servio pblico.
40
Diferenas
3. Natureza dos bens - fundao pblica de direito pblico uma pessoa pblica, se assemelha a uma autarquia, qual a natureza do bem? Bem pblico, com as mesmas polmicas, com as mesmas controvrsias. Fundao pblica de direito privado, qual a natureza do bem? Bem privado, com as mesmas ponderaes que eu trouxe para as estatais.
Caractersticas comuns
1) A responsabilidade civil de ambas objetiva; independe, portanto, a roupagem, se de direito pblico ou de direito privado, todas tm por fundamento o art. 37, 6, da CF/88. A grande questo que voc vai encaixar uma fundao numa parte do art. 37 e a outra fundao noutra parte;
Caractersticas comuns
2) A 2 caracterstica comum a imunidade tributria. Aquela imunidade recproca dos entes do art. 150, VI, a, da CF/88, a prpria Constituio Federal est estendendo aquela imunidade recproca para as fundaes pblicas. Essa extenso est sendo feita pelo art. 150, 2
3. A terceira caracterstica comum o controle. de se ressaltar que ambas (fundaes pblicas de direito pblico e de direito privado) sofrero controle estatal, de maneira similar, da prpria Administrao Pblica (controle evidentemente administrativo) e do Poder Legislativo, exercido pelo Tribunal de Contas, nos moldes do art. 71, II, da CF/88.
Fundaes controle do MP
A controvrsia nesta seara reside na possibilidade do Ministrio Pblico exercer controle ou no de fundaes pblicas.
Uma primeira interpretao admite essa possibilidade; desta forma, como se entende que o MP tem dever de zelar pelo atendimento do interesse pblico, o exerccio do referido controle necessrio, fazendo, assim, o MP um 3 tipo de controle, sob esses fundamentos
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Na 2 interpretao possvel voc vai ter a MSDP e o JSCF, no admitindo o controle do MP sobre as fundaes pblicas.
O argumento seria o seguinte: diz o Carvalhinho que no faz sentido, no seria lgico se trazer mais um controle de outro rgo estatal, j que as fundaes pblicas so submetidas a um duplo controle: interno (realizado pelo Executivo, pela prpria Administrao Pblica) e externo, realizado pelo Tribunal de Contas.
Quando a legislao fala expressamente que o MP deve fiscalizar fundaes, fala no Cdigo Civil, e o Cdigo Civil trata das fundaes privadas, institudas pelo particular. Desta feita, voc no aplicaria o Cdigo Civil para as fundaes pblicas, neste ponto.
Na fundao pblica de direito privado se deve fazer algum controle, pois se no fosse feito pelo MP ela no sofreria um controle estatal mais especfico, regular, seria um controle espordico. Traz-se um controle mais especfico, regular, diuturno para as fundaes privadas, porque estas, pelas suas caractersticas, em conseqncia do seu regime jurdico acabam por ter na prtica, diversas benesses, tributrias inclusive.
Lembrando que muitas fundaes privadas so utilizadas para lavagem de dinheiro, para obteno de isenes tributrias em situaes fraudulentas, tendo que existir assim, um controle estatal mais forte, presente e regular, a ser exercido pelo MP.
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Contrato de gesto - crticas

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Classificao dos rgos pblicos

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AUTARQUIAS Prerrogativas processuais

AUTARQUIAS Prerrogativas processuais

AUTARQUIAS Prerrogativas processuais

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AUTARQUIAS Prerrogativas tributrias

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Agncia reguladora X agncia executiva

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