ATO INFRACIONAL: AO PENAL PBLICA CONDICIONADA E PRIVADA: DE QUEM A LEGITIMIDADE?

Alexandre Morais da Rosa. Doutor (UFPR). Mestre (UFSC). Juiz da Infncia e Juventude (SC). Membro do Movimento AntiTerror.

1) Talvez o sintoma mais evidente da filiao do ato infracional Escola Positiva se d no mbito da legitimidade da ao infracional. Poucas vozes destoam do entendimento de que, por fora do art. 201, I e II, do ECA, independemente do tipo penal violado, mesmo leses corporais ou estupro, a legitimidade sempre do Ministrio Pblico. Esta compreenso possvel, mas anti-democrtica, parte de um pressuposto que a maioria dos atores jurdicos no sabe ou esconde saber. 2) O discurso criminolgico, no Brasil, surge na esteira do controle a ser efetuado sobre os loucos, criminosos e menores de idade estes ltimos atualmente denominados criana e adolescente que no se submetiam as regras de convivncia e, diante de suas especificidades, precisavam de um olhar mais apurado, capaz de descobrir as motivaes das transgresses ordem, ou seja, de impor (i)legitimamente um tratamento desigual, recompondo a ordem e a disciplina. Neste caminhar, a obra de Alvarez se mostra como norte porque busca fixar a maneira pela qual se deu o acolhimento das idias criminolgicas em territrio nacional no final do sculo XIX e incio do sculo XX, a partir da Nova Escola Penal, a qual aderiu s propostas de Lombroso, Ferri e Garfalo e seus squitos2.

3) Os juristas deste perodo foram influenciados pelo discurso importado da Escola Positiva, a qual conferia valioso mecanismo paliativo de desencargo (Miranda Coutinho) aos magistrados, dado que se sabe a dificuldade humana deste lugar, consistente na (dita) cientificidade que, enleada com o objetivo indisfarsvel de defesa social e ideolgico, propiciou reconstruir o saber penal sob fundamentos inconstestveis poca. O conhecimento cientfico de alm-mar foi apropriado, ento, como a salvao do sistema penal brasileiro, o qual poderia agora, enfim, navegar por guas cientficas, deslocando o foco de anlise do crime para a figura do criminoso. Este deslocamento matreiro possibilitou a anlise da figura do criminoso, o qual desde ento passa a ser o objeto da criminologia na perspectiva de construir mecanismos de defesa da sociedade contra o traidor, o pria,  ALVAREZ, Marcos Csar. Bacharis, criminologistas e juristas: saber jurdico e nova escola penal no Brasil. So Paulo: Mtodo, 2003. 2 ALVAREZ, Marcos Csar. Bacharis, criminologistas e juristas: saber jurdico e nova escola penal no Brasil. So Paulo: Mtodo, 2003, p. 30: No exagero dizer que o Brasil foi um dos pases que acolheu com mais entusiasmo os ensinamentos da criminologia, notadamente em sua vertente italiana, pois isto foi reconhecido pelos prprios fundadores deste novo conhecimento. 3 MIRANDA COUTINHO, Jacinto Nelson de. Glosas ao Verdade, Dvida e Certeza, de Francesco Carnelutti, para os operadores do Direito. In: Anurio Ibero-Americano de Direitos Humanos (200-2002). Rio de Janeiro: 2002, p. 88.  FOUCAULT, Michael. Vigiar e Punir. Petrpolis: Vozes, 2000, p. 3: Dessa distribuio de papis se realiza a negao terica: o essencial da pena que ns, juzes, infligimos no creais que consista em punir; o essencial procurar corrigir, reeducar, curar; uma tcnica de aperfeioamento recalca, na pena, a estrita expiao do mal, e liberta os magistrados do vil ofcio de castigadores.

aquele que no aderiu ao lao social. A pena passa a ser um mecanismo teraputico, de salvao do criminoso, na busca de format-lo aos anseios (ilusrios) de paz social.

4) De sorte que os axiomas da Escola Clssica legalidade estrita, responsabilidade individual e pena como castigo no mais interessam, eis que para alm da igualdade de punio, diante da evoluo cientfica, surge a necessidade de submistrar a cada criminoso, em sua singularidade, a medida correta de pena como defesa social: sua individualizao cientfica, estando aberto diz Rauter o caminho para se afirmar que se algum preso, privado de suas garantias de cidado, isto ocorre no apenas em razo de ter sido cometido um delito, mas em razo de uma doena que se quer curar. Em suma: tratar (terapeuticamente) de maneira desigual os desiguais, podendo selecionar-se vontade criminalizao secundria de Zaffaroni sobre que setores da populao ser direcionado o controle, graduando a cidadania. E, a Medicina, neste trilhar, aproximada ao Direito, na perspectiva de apontar tcnica-mente quem o desviante e o louco, bem como prescrever o tratamento e a profilaxia ao anormal (represso, disciplina, acompanhamento enquanto puder gerar risco), entendido como criminoso, o moralmente perigoso e, numa sociedade margem do capitalismo, todos os que prejudicam a engrenagem (mendigos, brios, vadios, sindicalistas, etc.).

5) Acolhendo-se a indicao de Foucault do carter normatizador do poder na sociedade (fbricas, hospitais, escolas, asilos, etc.), a atuao estatal repensada na ilusria base cientfica. Com a redefinio semntica do criminoso e de seu lugar, agora objeto de conhecimento cientfico, o discurso jurdico desde o cometimento at a extino da medida compartilhado pelos Criminlogos capazes de analisar a conduta perpetrada (infrao), a situao atual do criminoso e o que se esperar dele, na nefasta e incontrolvel discricionariedade construda em torno da periculosidade, pea fundamental do jogo punitivo contemporneo, aparece expressivamente teorizado a partir do positivismo criminolgico. 0 Com a insero de critrios de aferio (ditos) cientficos a natureza do criminoso analisada, seu estado de nimo antes e depois da conduta , sua vida social, enfim, tudo que possa retoricamente justificar o desvio e servir de mecanismo paliativo de desencargo do julgador. O referencial o do homem mdio, normal, bom por natureza, e que povoa uma aldeia ideal alimentada pelos juristas de ofcio e cientistas de c, sem qualquer critrio verificvel de mensurao. Mais uma vez coloca-se uma palavra vedete (Barthes) na cadeia de significantes para justificar tudo/nada, aumentando a parcela social que se pode regular/normatizar, sob nova fundamentao do direito de punir (doena): a profilaxia e o remdio social.

6) A lgica a mesma da falcia desenvolvimentista apontada por Dussel no momento  BARATTA, Alessandro. Criminologia Crtica e Crtica do Direito Penal. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 999, p. 29-37.  RAUTER, Cristina. Criminologia e Subjetividade no Brasil. Rio de Janeiro: Revan, 2002, p. 39.  ZAFFARONI, Eugenio Ral; BATISTA, Nilo. Direito Penal Brasileiro. Rio de Janeiro: Revan, 2003, p. 3-9. 8 ALVAREZ, Marcos Csar. Bacharis, criminologistas e juristas: saber jurdico e nova escola penal no Brasil. So Paulo: Mtodo, 2003, p. 32-33. 9 FOUCAULT, Michael. Vigiar e Punir. Petrpolis: Vozes, 2000. 0 CUNHA, Rosa Maria Cardoso da. O carter retrico do Princpio da Legalidade. Porto Alegre: Sintese, 979, p. 2.

da instaurao do mito da Modernidade e o conseqente encobrimento do outro. Mantendo a diviso de dois mundos, do bem versus o mal, herdada, ademais, da Inquisio, em Nome-doOutro (Legendre e Warat), mas sob nova direo: a cincia. Assim que o argumento se articula da seguinte forma: a) eu sou normal e voc doente; b) em sendo superior, meu dever moral desenvolver os mais primitivos; c) o padro de normalidade o meu; d) se o desviado resiste normalizao, estou legitimado a exclu-lo, porque a pena um tratamento em prol do prprio criminoso, a cura; e) eventuais vtimas so necessrias cura dos demais, no sentido de quase um ritual de sacrifcio; f) o criminoso tem culpa de resistir e pela pena pode ser perdoado; g) Ao final, neste processo de normalizao, os custos sofrimento e sacrifcios so inevitveis e at mesmo necessrios cura dos primitivos. Por isso a iminncia democrtica de negar este discurso sobranceiro que beira a raa pura do nazismo e que se encontra na prtica forense, principalmente na aplicao da pena e das medidas scio-educativas. 7) De fato, Lombroso, partidrio do evolucionismo (Darwin e Spencer), ao naturalizar juntamente com Garofalo e Ferri2 a figura do criminoso a partir de um determinismo atvico (e sociolgico, em Ferri), imputou a este a condio de anormal por ser primitivo e doente, passvel, entretanto, de normalizao, no esteretipo erigido pela Escola Positiva do criminoso nato. Com isto, a sociedade estaria legitimada a seqestrar o criminoso em face dos temveis efeitos sociais/morais que poder causar, tudo cinicamente - em nome da paz social e segurana jurdica, tecnicamente chamada de Defesa Social.

8) No obstante o descrdito das idias na Europa, no Brasil, principalmente pela legitimao discursivo-ideolgica decorrente, a Escola Positiva foi acolhida nos discursos dentre outros, de Viveiros de Castro, Tobias Barreto, Paulo Egdio, Moniz Sodr de Arago, No Azevedo, Nina Rodrigues e mantm sobrevida no imaginrio do senso comum terico, bastando que se folheie alguns Manuais, decises ou mesmo alegaes finais para que se perceba que o discurso vive muito bem, consoante se infere nas liberdades condicionais, nas aferies de periculosidade, aplicaes da pena e indeterminaes da execuo da pena, em todas as fases da aplicao de Medidas Scio Educativas.

9) A conseqncia do acolhimento do discurso cientfico a perda de densidade dos postulados da Escola Clssica e tambm o agigantamento do poder do Criminlogo e hoje da equipe interprofissional em face do Juiz, gerando, ento, uma certa resistncia diante da perda de  DUSSEL, Enrique. 92: o encobrimento do outro: a origem do mito da modernidade. Petrpolis, RJ: Vozes, 993, p. 92, p.8-87. 2 ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso da segurana jurdica do controle da violncia violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 997, p. 0-7. 3 ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso da segurana jurdica do controle da violncia violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 997, p. : Partindo do determinismo orgnico (anatmico-fisiolgico) e psquico do crime, Lombroso, valendo-se do mtodo de investigao e anlise prprio das Cincias naturais (observao e experimentao) procurou comprovar sua hiptese atravs da confrontao de grupos no-criminosos com criminoso dos hospitais psiquitricos e prises sobretudo do sul da Itlia, pesquisa na qual contou com o auxlio de Ferri, que sugeriu, inclusive, a denominao criminoso nato.  RAUTER, Cristina. Criminologia e Subjetividade no Brasil. Rio de Janeiro: Revan, 2002, p. 8-9.

poder, contornada pela Escola Tcnico-Jurdica de Rocco. A etiologia do criminoso um aspecto marcantemente tcnico, onde o saber psiquiatrico desfila com total desenvoltura. Mesmo com a derrocada do biologicismo, o discurso de Defesa Social se manteve nos braos do psicologismo, nos quais os traos da personalidade so destacados, na tentativa de explicar o ocorrido a partir ainda da figura do criminoso desviante e moralmente anormal. No imaginrio social a herana da Escola Positiva indissocivel e opera no nvel inconsciente ou mesmo consciente daqueles que optam por acreditar ainda no determinismo, e no so poucos, dado que os membros do movimento da Lei e da Ordem podem ser denominados de legatrios e, em tempos neoliberais de globalizao, de Escola Positivista Criminolgica for windows.

10) Alicerados sobre o medo, o temor do delinqente, a Defesa Social mantm a estrutura de perscrutar o criminoso na sua subjetividade e construir mecanismos de proteo da sociedade contra o inimigo, com a respectiva individualizao da pena (e Medida Scio Educativa), que ainda se mantm. O criminoso/desviante em no sendo um igual, diante da diviso entre o mundo dos bons e dos maus, pode e deve ser, na lgica da Defesa Social, liquidado ou reformado para ser igual aos bons, os que se impem. Para alm da resposta estatal, articulam-se estratgias preventivas e teraputicas17. E o juiz ir, ento, no processo, coordenar os diversos saberes para formatar o indivduo ao padro normal, assumindo feio disciplinar e repressora.

11) E, a infncia e juventude no ficou alheia a esta situao, dado que, como assevera No Azevedo: De todas as instituies filhas do esprito tutelar e protetor que caracteriza o tratamento atual dos delinqentes, a mais importante e que se pode considerar como sntese e concentrao de todas as outras sem dvida a criao dos Tribunais para menores ou Tribunais juvenis.1 Ento, dizer que a aproximao da criminologia equivocada, como pretende a parcela dominante da doutrina, desconhecer de onde surgiu a atuao em face das crianas e adolescentes. preciso, definitivamente, saber qual o papel social que se exerce. Nesta seara, com base nas idias autoritrias de Lombroso e seus squitos, busca-se uma normatizao ilegal e inconstitucional (CR/88), dos adolescentes autores de ato infracional, j que a Medida Scio Educativa, na prtica, se vincula mais s necessidades da nefasta Defesa Social do que construo sria do lao social, por ser tutelar e preventiva, tanto assim que inconstitucionalmente ainda nega-se o direito da vtima de estrupro em no levar adiante a ao, por se dizer que todas as aes so pblicas, na melhor marca defensista: Dando exemplo dos atentados violentos ao pudor, ante os quais os defensores da ao privada a justificariam como uma opo da famlia, que em certas situaes no procuraria a justia, tentando com isso proteger a honra da mulher ofendida de maiores danos, Castro, por seu lado, argumenta que o ofensor manifesta um carter to perverso neste caso que constitui um perigo social, sendo  ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso da segurana jurdica do controle da violncia violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 199, p. 80-9; BISSOLI FILHO, Francisco. Estigmas da Criminalizao: dos antecedentes reincidncia criminal. Florianpolis: Obra Jurdica, 998, p. 2-.  ARNAUD, Andr-Jean. O Direito entre Modernidade e Globalizao: lies de Filosofia do Direito e do Estado. Rio de Janeiro: Renovar, 999, p. -7. 7 KRANTZ, Deise Helena. Controle social e criminalidade. In. Revista Jurdica de Dirieto da UNOESC. So Miguel do Oeste: Habitus, 200, p. . 8 Apud: ALVAREZ, Marcos Csar. Bacharis, criminologistas e juristas: saber jurdico e nova escola penal no Brasil. So Paulo: Mtodo, 2003, p. 7.

indispensvel sua punio, sobrepondo-se, deste modo, o interesse coletivo ao interesse individual. Finalmente, ainda segundo Castro, alm de as novas idias penais modificarem as bases do direito de punir e, conseqentemente, levarem as reformas das instituies jurdicas e penais, certas categorias da populao merecem, a partir dos novos conhecimentos, uma ateno especial: as mulheres e os menores..

12) O caminho est aberto aos sicrios de sempre e aos atores jurdicos que, mesmo de boaf, sem maior reflexo, so representantes alienados da Escola Positiva. Mas a boa-f no salva. Os adolescentes encontram-se submetidos a este oceano de discricionariedade onde, no raro, surgem os justiceiros, naquilo que j apontei como Complexo de Nicolas Marshall20.

13) Com efeito, o Cdigo de Menores pretendeu proteger a sociedade ao invs de garantir o adolescente acusado2, o qual passou a ser objeto da atuao estatal com a finalidade de normatizar (Foucault) sua conduta aos anseios da sociedade, independentemente das garantias processuais. A idia de tutela dos abandonados, expostos, apesar da modificao da doutrina da situao irregular pela da proteo integral, operada pelo Estatuto da Criana e do Adolescente e pela Normativa Internacional (Conveno sobre os Direitos da Criana), plenamente em vigor no Brasil, continua no papel, porque os atores jurdicos envolvidos nestas questes continuam com a mentalidade da defesa social, inconstitucionalmente, ressalto. Dizer, enfim, que invocar questes criminolgicas estranha seara da Infncia e Juventude, com o devido respeito, ingnuo e demonstra que no se sabe as origens do Ato Infracional.

14) Torcendo-se o discurso (George Orwell: 1984!), ou seja, simplemente dizendo-se e acreditando-se que houve o divrcio com o Direito Penal pode-se, enfim, sob o discurso da proteo integral, manter-se as mesmas prticas opressoras de preveno, correo, moralizao, normatizao. Zizek22 tm absoluta razo: Eles no sabem o que fazem! A necessidade de conhecer as condies, fsicas, psicolgicas sociais em que (com)vive o adolescente pura ideologia da Defesa Social, e esbarra, ademais, na ausncia de estrutura e formao dos atores enleados ao processo. Isto porque, buscar conhecer o adolescente em sua singularidade no pode ser feito com a leitura de Manuais de Direito, eis que alienados de qualquer questo subjetiva sria, e absolutamente necessria para o enfrentamento desta delicada temtica. Somente assim h democracia. O resto autoritarismo, a la Manzini, para conter a pobreza, os verdadeiros clientes das Varas da Infncia e Juventude (Young, Wacquant e Vera Malagutti).

15) A concluso relativa ao Cdigo de Menores e aplicada mesmo sob a gide do ECA 9 ALVAREZ, Marcos Csar. Bacharis, criminologistas e juristas: saber jurdico e nova escola penal no Brasil. So Paulo: Mtodo, 2003, p. 89-90. 20 MORAIS DA ROSA, Alexandre. O juiz e o complexo de Nicolas Marshall. Disponvel em: http://www.ibccrim.org.br. Acesso em: 23 jul. 2003. 2 ALVAREZ, Marcos Csar. Bacharis, criminologistas e juristas: saber jurdico e nova escola penal no Brasil. So Paulo: Mtodo, 2003, p. 200. 22 IEK, Slavoj. Eles no sabem o que fazem: o sublime objeto da ideologia. Trad. Vera Ribeiro. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 992, p. 3-.

bvia: Muito mais, portanto, que uma lei que garantisse direitos populao pobre, o Cdigo reuniu principalmente um conjunto de dispositivos legais a partir dos quais o Estado poderia tutelar as crianas e adolescentes anormais, que potencialmente poderiam se tornar criminosos, ao garantir, em contrapartida, procedimentos penais especiais, mais adequados a evitar a impunidade e obter a necessria recuperao moral desses indivduos. O Cdigo de Menores se constituiu, portanto, muito mais como um novo instrumento de defesa social do que como um instrumento de ampliao da cidadania.2

16) Assim, para que se leve efetive o Devido Processo Infracional, as garantias processuais precisam sair do papel e no se pode mair posar de democrata aplicando-se o ECA isoladamente, pressupondo uma oxigenao constitucional garantista (Ferrajoli)2, a partir dos princpios e regras ( preciso saber diferenciar) da Constituio e dos Tratados de Direitos Humanos. Nesta perspectiva garantista (Salo de Carvalho)2, preciso reconhecer que aos adolescentes so aplicveis as mesmas garantias conferidas ao imputvel, tanto no Cdigo de Processo Penal como no Cdigo Penal, principalmente no que se refere legitimidade para ao.

17) Importante destacar o trabalho efetuado por Flvio Amrico Frasseto sob o ttulo Ato Infracional, medida scio-educativa e processo: a nova jurisprudncia do STJ2 na qual faz grande digresso sobre a posio garantista adotada pelo Superior Tribunal de Justia, que merece transcrio: Em outras palavras, as garantias processuais balizadoras da pretenso estatal de controlar a vida do adolescente que infracionou so ainda com freqncia vistas como obstculos inteno maior e mais nobre de beneficiar este jovem. Obstculos a serem afastados, desprezados, ignorados. Esta equivocada inteleco do sistema do Estatuto, partilhada pelos mais diversos operadores do direito, legitima incontveis violaes dos direitos de nosso adolescentes processados. Os operadores que no adequaram seu pensamento e sua prtica ao ECA ainda raciocinam: j que no estou punindo, estou fazendo um bem para o infrator, no preciso respeitar o procedimento, nem me ater letra fira da lei. Posso ordenar ao adolescente que faa o que quero e como quero. Tal raciocnio e a ele se torna ainda mais perigoso e traioeiro presta-se ao uso malicioso por parte daqueles que, na pura inteno latente de vingar e retaliar com severidade, argumentam defender o bem do menor para livrar-se dos freios legais obstadores do tratamento draconiano desmesurado que apregoam, um sacrifcio ao cidado e um equvoco do ponto de vista de defesa social e poltica criminal. Se o direito outorgado ao adulto, deve ser outorgado ao adolescente. Permitir-se a um adolescente tratamento mais severo do que receberia o maior imputvel autor da mesma transgresso algo que assombra os ministros do Superior Tribunal de Justia, para quem os rigores na aplicao de uma medida, sobretudo a restritiva de liberdade, devem ser ainda maiores em se tratando de pessoa em desenvolvimento. 23 ALVAREZ, Marcos Csar. Bacharis, criminologistas e juristas: saber jurdico e nova escola penal no Brasil. So Paulo: Mtodo, 2003, p. 2-22. 2 FERRAJOLI, Luigi. Derecho y razn. Trad. Perfecto Andres Ibanez. Madrid: Trotta, 2001; Direito e Razo: teoria do garantismo penal. Trad. Ana Paula 2 CARVALHO, Salo de. Teoria agnstica da pena: O modelo garantista de limitao do poder punitivo. In: CARVALHO, Salo de. Crtica Execuo Penal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. p. 3-3. 2 Discursos Sediciosos crime, direito e sociedade. Ano 7. nmero 2. 2 semestre. Rio de Janeiro: Editora Revan. 2002, p. 7/9.

Zomer et alii. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002; Derechos y garantas La ley del ms dbil. Trad. Perfecto Andres Ibanez. Madrid: Trotta, 1999; Los fundamentos de los derechos fundamentales. Trad. Perfecto Andres Ibanez. Madrid: Trotta, 200.

18) Assim que, se a lgica de estender aos adolescentes as garantias processuais, repito, com a devida vnia, e aplicvel a parte geral do Cdigo Penal, tanto a prescrio como a necessidade de representao devem caminhar juntas. Ou se reconhece todas as garantias ou no se reconhece nenhuma. Mesmo a doutrina mais conservadora2, mas que sria porque estuda, sabe que as regras de ao (pblica, condicionada e privada), apesar da localizao no Cdigo Penal matria processual, sendo aplicvel aos adolescentes por direta disposio legal (ECA, art. 152). Nada mais que isso!

19) Com base na herana da Escola Positiva, ento, entende-se que no caso de estupro (CP, art. 213) praticado por um adulto e um adolescente, ainda que a vtima decida seu direito no processar o adulto, o representante do Ministrio Pblico est legitimado para, ao arrepio do direito da vtima, promover a ao infracional! O adulto no se processa, o adolescente sim. Tudo cinicamente em nome da Defesa Social. A resposta, num Estado (que se diz) Democrtico de Direito, s pode ser negativa. Somente acolhendo-se os postulados da Nova Escola Penal, com a devida vnia, o processo seria admitido, deixando evidenciado de vez que o adolescente tratado de maneira mais gravosa que o adulto, em franca violao constitucional.

20) Em resumo: ao adolescente se aplica, dentre outros institutos, legtima defesa, estado de necessidade, erro de tipo, erro de proibio, prescrio e a ao penal pblica, condicionada a representao e privada, estas ltimas dependendo de manifestao expressa da vtima, no prazo decadencial, para a ento ocorrer a legitimao do Ministrio Pblico. Caso contrrio, os justiceiros, os que sabem o que melhor para a sociedade28 que exercem as funes em nome do Outro (Freud) imaginariamente baseados no melhor interesse do adolescente se arvoram em processar o adolescente. O problema que, como diz Miranda Coutinho: O enunciado da bondade da escolha provoca arrepios em qualquer operador do direito que freqenta o foro e convive com as decises. Afinal, com uma base de sustentao to dbil, sintomtico prevalecer a bondade do rgo julgador. O problema saber, simplesmente, qual o seu critrio, ou seja, o que a bondade para ele. Um nazista tinha por deciso boa ordenar a morte de inocentes; e neste diapaso os exemplos multiplicamse. Em um lugar to vago, por outro lado, aparecem facilmente os conhecidos justiceiros, sempre lotados de bondade, em geral querendo o bem dos condenados e, antes, o da sociedade. Em realidade, h a puro narcissmo; gente lutando contra seus prprios fantasmas. Nada garante, ento, que a sua bondade responde exigncia de legitimidade que deve fluir do interesse da maioria. Neste momento, por elementar, possvel indagar, tambm aqui, dependendo da hiptese, quem nos salva da bondade dos bons?, na feliz concluso, algures, de Agostinho Ramalho Marques Neto2

21) O devido processo infracional pressupe uma posio garantista que reveja as prticas 27 28 29 TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Manual de Processo Penal. So Paulo : Saraiva, 200, p. 79.

MARQUES NETO, Agostinho Ramalho. O Poder Judicirio na Perspectiva..., p. 0: Uma vez perguntei: quem nos protege da bondade dos bons? Do ponto de vista do cidado comum, nada nos garante, a priori, que nas mos do Juiz estamos em boas mos, mesmo que essas mos sejam boas. (...) Enfim, necessrio, pareceme, que a sociedade, na medida em que o lugar do Juiz um lugar que aponta para o grande Outro, para o simblico, para o terceiro. MIRANDA COUTINHO, Jacinto Nelson de. Glosas ao Verdade, Dvida e Certeza, de Francesco Carnelutti, para os operadores do Direito. In: Anurio Ibero-Americano de Direitos Humanos (2001-2002). Rio de Janeiro, 2002, p. 88.

do passado. Enfim, compreender a estrutura, rever os discursos, aprender o que se no se sabe, desaprendendo o que se pensou saber (com tanta certeza): essa a grande tarefa. Em suma, diz Barthes: preciso saber perceber at que ponto se foi utilizado, eventualmente, pelo poder. E ento, se nossa sinceridade ou nossa necessidade foram servilizadas ou manipuladas, penso que absolutamente preciso ter a coragem de abjurar. 0 Esta a tarefa.

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BARTHES, Roland. A aula. Trad. Leyla Perrone-Moyss. So Paulo: Cultrix, 978, p. 27.