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DROIT PENAL DES AFFAIRES

Introduction.
>> Gnralits: Une fable de Bernard Mandeville, mdecin et philosophe hollandais du 17me, auteur de la fable des abeilles ou les vices privs font le bien public. Cette fable va connatre un grand retentissement au 18me avec la fois un mlange de critiques et d'injures. Mais de nombreux auteurs dont des conomistes vont voir une anticipation du libralisme conomique. On dira aprs qu'il tait en fait un visionnaire du libralisme conomique et politique. Cette fable repose sur l'ide que les vices privs font la richesse des nations, et la vertu condamne une grande cit la pauvret. Mandeville dit que l'homme est par nature un fripon et prne non pas le recours la force pour amener les hommes cooprer. Il dit qu'il faut les laisser faire. Ces vices privs assurent le bien public. Des 3 vices qui sont la cause de prosprit, il y a la tromperie selon Mandeville, qui est l'un des inconvnients qui accompagne le commerce actif. Les autres vices sont le luxe et l'orgueil. => cette fable aurait inspir la thorie de la main invisible de Smith qui pense qu'en poursuivant leur intrt particulier, les hommes travaillent au bien commun. Le principe du march est donc celui d'une main invisible, la somme des intrts particulier= intrt gnral. Cette ide est celle d'harmonie naturelle. => dans ces visions, logique librale pousse l'extrme. Il y a l'ide d'une autorgulation du march. Donc, on pense que c'est pas la peine de contrler avec un droit pnal extrieur. Cette autorgulation fonctionne si les conditions d'une concurrence sont saines. On voudrait donc exclure le droit pnal de la vie des affaires: parce que a entrave le dynamisme des entreprise et le fonctionnement du march dans son efficacit, on est dans un domaine o c'est difficile de distinguer l'erreur de gestion de la malhonntet. Ds 96, rapport Marini sur la modernisation du droit des socits, on dit que le droit pnal est un obstacle proccupant au plein panouissement de la libert d'entreprendre. Le rapport Coulon de fvrier 08 sur la dpnalisation de la vie des affaires: la dpnalisation du droit de la vie des affaires, attentes des acteurs de la vie conomique. On pense que la rgle pnale est inadapte la vie des affaires

les valeurs qu'on veut protger dans le droit des socits ne mritent pas de sanctions pnales. La vie des affaires, les contraintes conomiques, la concurrence explique que le droit pnal ne doit pas s'installer dans le droit des affaires. Cependant, on peut dire que la libert du commerce n'aura de sens que s'il y a un minimum d'thique ou de morale. On ne peut avoir une conomie sans moralit. a contredit l'ide de Mandeville. Aujourd'hui: on pense que c'est strile d'opposer le droit et l'conomie car le droit est la condition de l'conomie librale. Il faut un minimum d'ordre pour que l'autorgulation fonctionne. Ce qui est en cause, c'est le degr d'intervention du droit dans la vie conomique seul la vie des affaires est naturellement port par la recherche d'une thique minimale, d'une thique des affaires. En apportant un minimum de moralit, on participe la bonne marche des affaires on a quand mme besoin de cette thique pour assurer une confiance, laquelle est indispensable au fonctionnement de l'conomie, elle en est le support. Des affaires, donc Stavisky de 33 ont convaincu que le droit pnal des affaires tait ncessaire. C'est cette affaire qui conduit la cration du dlit d'abus de biens sociaux par le dcret loi de 35. Autres affaires: Enronn, Madoff, etc. Ces affaires rappellent la ncessit de contrle. >> Spcificit de la dlinquance en col blanc: On se demande s'il y a un droit pnal des affaires? certains disent que ce n'est pas une matire en elle-mme, elle n'a pas de spcificit. Mais en ralit, il y a une spcificit, notamment dans l'aspect sociologique. On va appel la criminalit en col blanc celle qui concerne les hommes d'affaires. Donc, on en reconnat l'autonomie, un droit particulier s'applique donc ce domaine. Les spcificits: Dlinquance concernant un type de dlinquant particulier car mane de la classe sociale moyenne voire suprieure. Donc a mane des cadres souvent. C'est une dlinquance qui n'est pas violente, dlinquance d'astuce voire intellectuelle: les moyens de l'infraction ne font pas appel la violence. La moyenne d'age est plus leve que dans la dlinquance classique (40 ans contre 25 ans). Dlinquance caractrise par une prsence plus importante des femmes que dans la dlinquance classique.

On veut savoir qui ralise la dlinquance d'affaire pour mieux la prvenir et pour mettre des sanctions adaptes. Il faut aussi comprendre l'infraction et l'lment intentionnel. Le lgislateur a ragit cette notion de dlinquant. >> Les grandes tapes du droit pnal des affaires: Quand on veut comprendre o est n ce droit, on voit souvent qu'il est apparu avec la rvolution industrielle et la naissance des socits. En ralit, il existe ds le 12me avec la banqueroute. l'poque les commerants font crdit. Et quand ils trahissent la confiance des crancier, ils remettent en cause l'quilibre du commerce qui repose sur le crdit. Donc aucun crancier ne voudra prter s'ils ne sont pas sur de se faire rembourser. Ces genres de commerants, banqueroutiers (commerants malhonntes) pouvaient tre condamns du fait de leur dangerosit. Le droit des affaires protgeait donc la confiance cette poque. Ensuite, industrialisation du pays, essor du commerce. Donc la spculation et le profit deviennent naturels au commerce. Donc on voit apparatre cette poque un autre noyau dur du droit pnal des affaires dans le droit des socits. On cre la personne morale qui reoit les capitaux, et en change, les apporteurs reoivent des titres la socit. Le droit pnal apparat inhrent au dveloppement des socits commerciales afin de protger les apporteurs. Pendant longtemps, fallait une autorisation du gouvernement pour crer des SA, donc, il n'y avait pas de droit pnal pour ces socits, ce qui n'tait pas le cas pour les SNC. Puis, concurrence des socits anglaises de cration libre, qui arrivent en France. Alors, l'autorisation gouvernementale est supprime, et droit pnal pour les SA. La loi du 24 juillet 1867 comporte des articles spcifiques sur les sanctions pnales dveloppement du droit pnal des affaires: 1re tape: droit pnal financier, boursier du la crise de 29. cr par le dcret loi du 8 aot 35 qui cre 3 nouveaux dlits: prsentation ou publication d'un bilan inexact dlit d'abus des biens et de crdits sociaux abus de pouvoir et des voix 2me tape: 2 grandes ordonnances du 30 juin 45 sur la concurrence et les prix qui ont longtemps constitu les textes de base, jusqu' l'ordonnance du 1er dcembre 86 3me tape: loi du 24 juillet 66 sur les socits commerciales. Elles consacrent un titre norme sur le droit des socits. Remaniement partir des annes 2000 4me tape: des annes 80 aux annes 00 acclration du phnomne de la pnalisation.

Concerne le domaine de la consommation: on veut protger le consommateur, partie faible, au regard des agressions incessantes dont il est victime. Une loi de 92 cre un code de la consommation. Le domaine de la concurrence. L'ordonnance du 1er dcembre 86 remplaant celle de 45 et la loi du 1er juillet 96 sur la loyaut et l'quilibre des relations commerciales. Le domaine des finances, de la bourse: le droit pnal boursier nait avec la commission des oprations de bourse, devenue AMF depuis 03. Une ordonnance de 00 cre le CMF et contient des dispositions boursires. 5me tape: depuis les annes 00 dans le domaine du droit pnal des affaires: Internationalisation de la lgislation pnale des affaires. Cela est du la mondialisation de l'conomie. Cration aussi d'un march europen donc la lgislation devait suivre ce mouvement. Le trait de Lisbonne sign en 07, entr en vigueur en 09: marque la disparition du 3me pilier qui traitait de faon part le problme pnal et consacre des comptences particulires pour la cration d'un droit pnal europen, art 83 prvoit un rapprochement. Rapprochement dans le domaine de la criminalit particulirement grave revtant une dimension transfrontire (blanchiment d'argent, corruption, contrefaon des moyens de paiement, criminalit organise) rapprochement ncessaire l'effectivit des politiques de l'UE: dans les domaines o ya harmonisation, des rgles minima relatives la dfinition des infractions et des sanctions possibles. Dpnalisation de la vie des affaires: cela est du des lois: Loi du 25 janvier 85 sur la banqueroute: cette loi rduit les 15 cas de banqueroute existant 5 cas. Loi du 15 mai 01 sur les nouvelles rgulations conomiques (NRE) 2 lois du 1er aot 03: l'une sur l'initiative conomique et l'autre sur la scurit financire. Ordonnance 25 mars 04 sur la simplification du droit et les formalits pour les entreprise Ordonnance du 25 juin 04 sur les valeurs mobilires. Le rapport Coulon: suppression de certaines infractions du droit des socits. rduction du champ d'application d'autres infractions (dlit de tromperie, dlit d'abus de biens sociaux) propose de substituer la sanction pnale des sanctions civiles et administratives. Donc on passe d'une rglementation pnale une rgulation, on garde une volont rpressive mais avec dsengagement de l'Etat. >> La dfinition du droit pnal des affaires: On peut se dire que c'est le droit pnal dans les affaires.

Mais, cette notion de vie des affaires est gnante, car on parle de droit pnal des socits, boursier, des entreprises etc, donc on se demande ce qu'on va mettre dans le droit des affaires. Le droit des affaires est en ralit une notion plus large que celle de droit commerciale car le droit des affaires englobe le droit commerciale et les autres branche comme le droit fiscal, social et donc les infractions du travail. On ne sait pas si on droit y inclure le droit de l'environnement. Concernant le droit pnal du travail, il n'est pas inclut, cela est confirm par le rapport Coulon (domaine trop dense).

TITRE 1. LA PRATIQUE DES AFFAIRES ET LA THEORIE GENERALE DU DROIT PENAL.


On distingue les infractions portant atteinte aux biens (Chap 1) de celles qui sont des atteintes la confiance public (Chap 2). La responsabilit pnale spcifique aux affaires fait l'objet de rgles (Chap3)

Chap 1. La pratique des affaires et les atteintes aux biens.


Malhonntet et fraude: atteintes la proprit d'autrui. Les principales infractions: abus de confiance escroquerie vol Nous allons nous intresser aux 2 premires. Ces 2 infractions sont fondamentales dans la vie des entreprises, a fait l'objet des grandes affaires.

Sous-chap 1. Les dlits de droit commun.


SECTION 1. L'ABUS DE CONFIANCE.
Art 314-1 CP en donne une dfinition. Il a t rcrit par le CP de 92. l'abus de confiance est le fait pour une personne de dtourner au prjudice d'autrui des fonds, des valeurs ou un bien quelconque qui lui ont t remis et qu'elle a accept, charge de les rendre, de les reprsenter ou d'en faire un usage dtermin.

C'est une dfinition rcrite par le code pnal de 92. Et du fait de cette rcriture, de nouvelles questions ce sont poses. Cest le dtournement dun bien remis titre prcaire. Il permet de sanctionner des dtournements de fonds. Cest une infraction trs importante au sein des socits et des associations. Parce quelle sanctionne le dtournement, elle se rapproche de la banqueroute par dtournement dactif, le dtournement de bien public ou de bien priv. Cependant il ne faut pas les confondre. Il faut toujours dterminer la bonne.

1. CONDITIONS PREALABLES.
C'est la doctrine qui a cr cette distinction. Le texte nous dit que le bien a t remis et il a t accept par un destinataire charge pour ledit bnficiaire de le rendre, reprsenter ou faire un usage dtermin. Il faut distinguer l'objet de la finalit de la remise.

A. L'objet de le remise.
Il s'agit de fonds, valeur ou biens quelconques. Les notions de fonds ou de valeur se retrouvent pour l'escroquerie. Valeur: quivalent d'un bien en argent. Mais ce terme est aussi utilis pour viser un titre boursier ou un bien de valeur. La notion de bien quelconque: notion nouvelle vitant de recourir l'numration longue du CP de 1810. La notion de bien vise toute chose ayant une valeur et tant susceptible d'appropriation. Quand le CP vise tout bien quelconque, inclusion de biens incorporels. Certains arrts ont confirm l'extension du dlit aux biens incorporels: chambre criminelle 30 mai 96 Tuffier: cet arrt est rendu sous l'empire de l'ancien code et la cour juge que l'inscription en compte de valeur mobilire incorporelle est une crit qui entre dans les prvisions du champ d'application du dlit d'abus de confiance. La cour dit que cette interprtation vaut pour les 2 dfinitions de l'abus de confiance (l'ancienne et la nouvelle) arrt du 14 novembre 00 rendu sous le fondement de 314-1: les dirigeants d'une entreprise de vente par correspondante avait remis l'entreprise sous-traitante le numro de carte bancaire communiqu par une cliente. La cliente avait annul sa commande et son autorisation d'utilisation du numro de carte bleue. Le dirigeant est condamn pour abus de confiance pour dtournement du numro de carte bancaire communiqu par une cliente (aucun dtournement de bien corporelle). La cour note que la notion de bien quelconque peut s'appliquer une valeur patrimoniale telle que l'autorisation de prlvement sur un compte bancaire. Ce numro de carte bancaire a une valeur patrimoniale, de ce fait, il peut tre dtourn. En droit pnal du travail, abus de confiance quand un salari utilise des fins personnelles la connexion internet mis disposition par son employeur 19 MAI 04

la cour a admis qu'il pouvait y avoir dtournement d'un projet: elle dit qu'il peut y avoir ce type de dtournement car il s'agissait d'un salari qui avait conu pour son employeur un projet de borne informatique de gestion, il continue son travail mais au profit d'une socit concurrente par la suite. La cour de cassation a dit qu'il y avait dtournement du projet car ce projet appartenait l'entreprise de dpart. Mais il y a des limites: L'information seule, totalement incorporelle: ne peut pas faire l'objet d'un abus de confiance. Ce n'est pas un bien au sens de l'art du CP, pour cela il faudrait qu'elle ait un support qui lui apporte une valeur patrimoniale. Les immeubles: ils ont toujours t exclus du champ d'application du dlit d'abus de confiance car on considre qu'on ne peut pas procder la remise pralable de ce type de bien, donc c'est un bien qui ne peut tre dtourn. La chambre criminelle le rappelle en 92, puis en 01, puis le 14 janvier 09. Donc, la cour de cassation n'a pas l'intention de changer de position pourtant une volution serait possible car la jurisprudence admet que la remise puisse se faire par le transfert d'une valeur patrimonial, donc transfert virtuel. On peut imaginer qu'il y ait dtournement d'un immeuble par usage abusif de l'immeuble (ex: se maintenir dans un immeuble au del du temps convenu). Cela tait d'ailleurs la position de la cour d'appel de Caen du 10 octobre 01 (mme s'il y avait eu cassation): dans cette affaire, prt de cl par le proprio d'un studio. La jeune fille bnficiaire du prt refuse de rendre les cl. La cour dit qu'il y a dtournement. Dplacement du bien par maniement juridique aurait pu tre admise. La cour n'a pas voulu aller dans ce sens. La cour dit qu'on ne peut rprimer l'utilisation abusive d'un bien immobilier sous le couvert de non restitution des cls permettant d'y accder. Les prestations de service: elles peuvent tre l'objet d'escroquerie depuis 92, mais pas d'abus de confiance. Parce qu'elles ne peuvent pas faire l'objet d'une remise pralable des fins dtermines. La cour de cassation a quand mme jug que le prix de la prestation de service pouvait faire l'objet d'un abus de confiance (dtournement). Le directeur d'une association avait employ des salaris de l'association des fins personnelles. L'emploi de salari pour la cour de cassation, s'analyse comme un dtournement de fond de l'association destin rmunrer les prestations effectues dans le seul intrt du dirigeant Chambre criminelle 20 octobre 04.

B. La finalit de la remise.
Cette remise doit avoir une finalit (affectation dtermine du bien) Cela permet de distinguer l'abus de confiance de l'escroquerie; et a permet d'expliquer la notion de dtournement. Il y a eu modification dans le CP: >> Ancien art 408: numration d'une liste de 6 contrat partir desquelles la remise devait avoir t ncessairement faite.

Cela voulait dire que ces contrats taient le cadre oblig de la remise qui pouvait conduire un abus de confiance. Le travail de qualification tait toujours de dire en vertu de quel contrat la remise a-t-elle tait faite?. C'est de l que vient l'abus de biens sociaux: quand on cre le premires socits commerciales, on voit que le contrat de socit n'est pas dans la liste des 6 contrats. ce moment, on se dit qu'il faut crer l'abus de bien sociaux. >> Art 314-1: suppression de cette liste limitative, il faut seulement une remise pralable accepte, et assortie d'une utilisation dtermine. Donc le contrat de socit peut entrer dans ce champ. => Donc, on ne s'intresse plus la nature du contrat, mais la finalit de la remise, car ce qui nous intresse, c'est de savoir quel type de remise a eu lieu. Donc on dplace le travail de qualification de la nature du contrat vers la finalit de la remise. on a demand la cour de cassation si le titre portant remise devait ncessairement tre un contrat? La chambre criminelle tranche, dans un arrt du 18 octobre 00 et dit que la nature du titre en vertu duquel s'est faite la remise n'est pas ncessairement contractuelle (ex: remise judiciaire, lgale). L'abus de confiance est possible dans le cadre du contrat de socit, dans le cadre de convention d'apport ou de souscription une augmentation de K. La remise de la chose doit prsenter finalement 3 critres: Elle est ncessaire: il faut une remise pralable. Pralable au dtournement. Un salari qui dcide de se mettre son compte et attire la clientle de son ancien employeur. L'employeur agit pour abus de confiance: aucun abus de confiance, car aucune remise pralable de la clientle. La chambre criminelle va dans ce sens le 9 mars 87. Elle est volontaire: elle est librement consentie. donc exclusion du vol a permet de distinguer l'abus de confiance de l'escroquerie. Parce que dans l'escroquerie, la remise a t provoque par des manuvres frauduleuses Elle est prcaire: cette notion de prcarit vient de l'affectation du bien; le bien a une affectation dtermine donc la remise est prcaire. Donc on dit qu'il faut une remise prcaire. En droit des socits, quand le dirigeant reoit les fonds sociaux, il les reoit titre prcaire car il doit en faire un usage conforme aux besoins de la socit. Les fonds appartiennent la socit. On se demande si la remise d'un bien en pleine proprit mais assortie d'une affectation dtermine est une remise prcaire. Ex: la banque me consent un prt mais condition que je construise une villa contrat immobilier. Je devient propritaire des fonds.

Pendant des annes, on pensait que l'abus de confiance tait exclut dans le cas d'une remise en pleine proprit. Le code pnal ne visait que les contrat de dtention prcaire. Puis, on a dit que si on transmet la pleine proprit du bien, on ne peut pas dire qu'il l'a dtourn car n'a pas fait l'usage prvu; cependant il est vrai que le transfert de proprit est assorti d'une obligation, affectation convenue du bien. Donc, la prcarit ici ne vient pas de la nature du bien mais de la finalit de la remise qui est l'affectation convenue. La jurisprudence dit cet gard dans un arrt du 26 janvier 05, qui concernait un avocat qui avait reu les provisions d'une cliente pour s'occuper de son dossier mais ne le fait pas qu'il n'y a pas abus de confiance pour l'avocat qui n'a pas fait l'usage convenu des fonds et qui refuse de les rendre. Chambre criminelle 14 fvrier 07: une banque consentant un prt immobilier un particulier pour qu'il construise des villas. Le particulier ne construit qu'une villa et utilise le reste des fonds pour vivre. L'emprunteur est condamn par la cour d'appel. Mais la cour d'appel censure au motif que l'emprunteur tait devenu propritaire des fonds prts. La chambre criminelle confirme cela le 5 septembre 07. Depuis, elle n'a cess de confirm. Cependant, parfois, la cour prend une position inverse en admettant l'abus de confiance: c'tait des cas de remise en pleine proprit assortie d'une affectation seulement lgale des fonds. Subventions et taxes professionnelles: les subventions sont des fonds publics, et des textes rgissent le versement et l'usage des subventions. Quand je ne les utilise pas toutes, je dois, selon la loi, les restituer. Dans le domaine de la taxe professionnelle (taxe parafiscale): quand l'tablissement d'enseignement reoit cette taxe, il doit obligatoirement l'affect la formation selon les textes. On s'est demand si en cas de dtournement de ces deux types de fonds il pouvait y avoir abus de confiance. Arrt 9 janvier 08 chambre criminelle: condamne pour abus de confiance le grant d'une socit immobilire qui avait reu et dtourn des subventions reues du conseil rgional de la runion. Ces subventions ont t reues en pleine proprit. Un autre arrt statue en sens contraire. La chambre dit aucun abus car le bnficiaire est devenu propritaire (17 septembre 08). Un arrt de 2010 sur la taxe d'apprentissage statue dans le sens de janvier 08. Donc, jurisprudence non fixe sur la question. Un autre arrt concerne le versement de taxes d'apprentissage: 13 janvier 10 condamne le bnficiaire de fonds provenant d'une taxe d'apprentissage pour dtournement des fonds reus. La cour dit que les fonds ont t reus pour tre affects la formation. Les fonds qui n'ont pas t affects: on considre qu'il y a dtournement alors que les fonds ont t reus en pleine proprit par le bnficiaire. Cet arrt va dans le sens de celui de janvier 08.

Pour la fiducie: elle est introduite dans le droit par une loi de 07 modifie en 08 et 09. On ne sait pas encore si des fonds verss en vertu d'un contrat de fiducie peuvent tre dtourns pour abus de confiance. Il y a une utilisation prcise des fonds que doit faire le fiduciaire. Si non respect de l'usage prcis, on ne sait pas s'il peut y avoir abus de confiance alors qu'il les a reu en pleine proprit. Mais un auteur dit qu'il pourrait y avoir abus de confiance.

2. LES ELEMENTS CONFIANCE.


A. Le dtournement.

CONSTITUTIFS

DE

L'ABUS

DE

Cet acte caractrise l'infraction, donc chaque dtournement, il y a infraction. C'est la nature mme du dtournement qui va permettre de caractriser l'intention. Le moment o on bascule du ct pnal: le moment o on dtourne le bien. Plusieurs formes de dtournements: >> l'usage abusif: c'est le fait de faire un usage du bien contraire l'affectation convenue lors de la remise. Il y a usage abusif quand le bnficiaire de la remise s'approprie le bien des fins personnelles. Ce sont les dtournements les plus simples tablir, mais aussi les plus nombreux. Ex: le directeur d'une association qui dpense des fins personnelles les fonds reus au titre d'une adhsion. Ou bien il fait cet usage avec des dons donns une association. Ex: Association pour la recherche sur le cancer (ARC) le directeur s'est appropri des fonds destins la recherche pour la lutte contre le cancer. L'arrt de la chambre criminelle du 11 juillet 01 a condamn. Ex: le fait pour un agent immobilier de dtourner les fonds qu'il a reu d'un client en vue de l'acquisition d'un appartement. Ce type de dtournement est aussi frquent en droit du travail: ex le salari utilise internet des fins personnelles ou un salari chauffeur qui utilise la carte de crdit destine l'achat de carburant des fins personnelles (19 mai 04 chambre criminelle). quand le bnficiaire ne respecte pas l'usage convenu du bien mais il n'a aucune volont d'appropriation du bien. L'abus de confiance n'a jamais suscit une volont d'appropriation; cette volont n'est pas indispensable pour caractriser l'abus de confiance. Il suffit de ne pas respecter l'usage convenu du bien. Ex: un dirigeant de socit reoit des fonds verss pour une augmentation de K mais les utilise pour les besoins en trsorerie de la socit c'est bien la socit qui reoit les fonds mais abus de confiance car non respect de l'affectation des fonds (Criminelle 19 janvier 80). >> le refus de restituer: cela signifie qu'on a remis le bien volontairement une personne mais celle ci doit le restituer dans un dlai convenu.

Dtournement si l'chance convenue, je dcide de ne pas restituer ce bien. Ex: un administrateur judiciaire refuse de restituer les fonds sociaux dtenus et dposs sur un compte pro alors que sa mission a pris fin. Ce dfaut de restitution doit tenir la volont du bnficiaire de se comporter comme le propritaire du bien, sinon, on est seulement au civil. >> les situations complexes: elles dpendent des circonstances de fait. Elles exigent une apprciation au cas par cas. quand le bnficiaire restitue le bien, mais avec retard: problme parce que je suis priori dans une responsabilit civile, pas pnale, car je n'ai pas respect une chance contractuelle. J'ai au final restituer le bien. En plus, ce retard peut tre du un oubli, ngligence. Criminelle 25 juillet 91: loueur qui restitue avec retard la voiture loue: pas un abus de confiance. Mais la restitution tardive peut devenir une faute pnale quand je peux traduire que le retard traduit la volont du bnficiaire de se comporter comme un propritaire. La jurisprudence va dire qu'il y a une appropriation temporaire du bien. Parce que dans cette hypothse, je peux dmontrer que le bnficiaire a voulu se comporter comme un propritaire. Ex: greffier d'un tribunal qui percevait auprs des tiers des moluments pour le compte de l'INPI. Mais, il ne les reversait cet organisme que dans un dlai de 50 100 jours au lieu des 8 15 jours prvus. Condamn pour abus de confiance. La cour a considr que le comportement du greffier ne traduisait pas simplement un retard abusif et prolong mais dtournement car caractre systmatique du retard excessif rig en pratique de fonctionnement. Le greffier faisait cela de manire systmatique. Donc, on a considrait qu'il agissait comme un propritaire des fonds. Un autre arrt du 22 janvier 03 Chambre crim: une caisse primaire d'assurance maladie qui a remis la mutuelle du personnel de sant des fonds que la mutuelle devait verser ses assurs sociaux. La mutuelle connait des difficults financires et donc, le conseil d'administration donne l'ordre de verser les fonds aux assurs avec retard. Le dlai de retard permet de faire face aux difficults. Le trsorier va tre poursuivi pour complicit d'abus de confiance pour complicit de cet abus de confiance (complice de la mutuelle). Relaxe par la cour d'appel qui retient qu'il n'avait pas la volont de se comporter comme le propritaire des sommes et n'avait pas l'intention de priver les assurs sociaux de ces sommes. La cour de cassation va censurer la cour d'appel au motif que le trsorier avait retarder les versements en connaissance de cause alors mme que les retards n'taient pas motivs par une volont ou intention frauduleuse. Donc, mme si aucune volont d'appropriation des fonds. Il s'est comport comme propritaire donc cela suffit caractriser un abus de confiance. Ce trsorier a agit sur ordre du conseil d'administration. Mais il est sanctionn quand mme. Une autorisation n'vite jamais la qualification d'infraction.

B. Le prjudice.

Art 314-1: un dtournement commis au prjudice d'autrui. L'exigence d'un prjudice distingue l'abus de confiance de l'abus de biens sociaux (dans ce dernier, l'existence d'un prjudice est indiffrent). La nature du prjudice.

Il est d'usage de dire que le prjudice est la privation du propritaire ou possesseur de son droit sur la chose. Ce prjudice peut tre matriel. Mais, il n'est pas ncessaire que l'auteur du dtournement ait tir profit de ce dtournement. La solution est logique car ce qui est vis, c'est la perte subie dans le patrimoine de la victime, mais pas l'enrichissement de l'auteur. Ce prjudice peut aussi tre moral: ex quand on porte atteinte la rputation d'une socit commerciale qui lui fait perdre de la clientle; ou quand on porte atteinte la dontologie d'une profession. Ce prjudice peut tre ventuel: Cela veut dire que le bnficiaire du bien, auteur du dtournement s'est comport comme il n'aurait pas du le faire donc, il aurait pu causer un prjudice. Cela renvoi l'ide de risque le bnficiaire prend un risque avec un bien alors qu'on lui a demand d'en faire un usage dtermin. Si le placement se rvle fructueux, il y aura quand mme abus de confiance, il en va de mme quand a n'a eu aucun effet. Ex: un salari licenci emporte des documents qui appartenaient l'entreprise; il entre dans une nouvelle entreprise et n'utilise pas lesdits documents, condamn pour abus de confiance car prjudice ventuel. La cour de cassation a tendance admettre que l'existence du prjudice peut se dduire de la simple constatation du dtournement. Ce qui explique que dans certains ouvrages, on dit que le prjudice n'est qu'une question formelle. La victime du prjudice.

Le texte dit au prjudice d'autrui . La victime: propritaire; possesseur; dtenteur prcaire. Ex: guichetier d'une banque dtourne les fonds reus des clients d'une banque. Cette banque est aussi victime tout comme les propritaires des fonds, mais elle, c'est du fait que a porte atteinte sa rputation.

L'intention.

121-3 CP : tout dlit est ncessairement intentionnel sauf si la loi prvoit un dlit non intentionnel. Pour qu'on soit en prsence d'un dlit non intentionnel, il faudrait un texte. Ici, le dol gnral est la volont de ne pas respecter l'affectation convenue du bien tout en ayant conscience de l'ventualit du prjudice. Souvent, les juges vont dduire l'intention de l'acte matriel de dtournement: cela suffit caractriser l'intention. La cour de cassation considre que lorsque les juges ont caractris le dtournement, caractrisation de l'intention frauduleuse de l'auteur.

La qualit de pro du bnficiaire de la remise facilite la prsomption de l'intention de l'acte de dtournement et de la mauvaise foi. Mais, c'est plus ambigu pour les situations de retard de restitution. On regarde ce que j'ai fait pendant le temps du retard.

3. SANCTIONS ET PROCEDURE.
Peine ordinaire: 3 ans de prison et 375 000 d'amende Art 340-10CP rajoute des peines complmentaires (interdictions des droits civiques et de familles; interdiction d'exercer certaines activits pro; exclusion des marchs publics). Peines aggraves: 7 ans de prison +750 000 Depuis la loi Perben 2 du 9 mars 04, association comme cas d'abus de confiance quand ralis au prjudice qui fait appel aux fonds du public pour la collecte de fonds usage humanitaire ou social. Aggravation aussi en raison de la particulire vulnrabilit de la victime. Vulnrabilit: age, handicap... Peines super aggrave: 10 ans et 1 500 000 quand dlit par un mandataire de justice ou officier public ministriel dans le cadre de ses fonctions (ex: huissier) Dlai de prescription de l'action public: 3 ans. Mais en matire d'abus de confiance, il y a une particularit. Depuis une jurisprudence de 35, le point de dpart du dlai de prescription est retard. a allonge en ralit le dlai de prescription. Cet arrt retard le point de dpart au jour o le dlit est apparu et a pu tre constat. Criminelle 4 janvier 35. Puis, une formule dit que le point de dpart est retard au jour o le dlit a pu tre constat dans des conditions permettant l'exercice de l'action public 26 fvrier 90 Crim - 7 mai 02 Crim. >> En ralit, le fait de retarder le dlai de prescription est contra legem (ne respecte pas le CPP). Donc la jurisprudence est contraire la loi. >> On a trouv une explication cette jurisprudence: c'est du fait du caractre clandestin ou dissimul de cette infraction. Donc, c'est en raison de la nature de l'abus de confiance. De plus, dans l'arrt de 35, il y avait un acte matriel de dtournement; mais on n'tait pas sr de l'intention de l'auteur. Donc, on dit qu'on fait courir le dlai aprs une mise en demeure de rendre le bien. Et comme a, la cour aura tous les lments constitutifs du dlit.

SECTION 2. L'ESCROQUERIE.
C'est une des grandes infractions pnales du droit pnal des affaires. C'est diffrent de l'abus de confiance. C'est le moyen de soustraire la chose d'autrui mais de manire non violente, tout comme l'abus de confiance. On est l encore dans la dlinquance d'astuce.

Escroquerie: plus subtile que l'abus de confiance, car la chose remise l'auteur l'est par la victime et du fait d'une tromperie. Il y a ici quelque chose d'assez malin. L'escroquerie est la rencontre de la manipulation (auteur) et de la crdulit (victime). a explique: que c'est l'une des infraction les plus courantes dans la vie des affaires. On finit par avoir de l'admiration pour l'auteur et pas pour la victime qui elle a chercher ici faire une bonne affaire. Elle a chercher quelque chose. En matire d'escroquerie, affaire Madoff. C'est du fait la pratique des affaire qu'on a vu l'apparition de nouvelles formes d'escroqueries. Pourtant, au dpart, l'escroquerie vient du droit commun. Art 313-1 CP donne une dfinition de l'escroquerie. Cette incrimination a t modifie par le CP de 1992. L'art du CP dit que l'escroquerie est le fait soit par l'usage d'un faux nom ou d'une fausse qualit, soit par l'abus d'une qualit vraie, soit par l'emploi de manuvres frauduleuses, de tromper une personne physique ou morale et de la dterminer ainsi son prjudice ou au prjudice d'un tiers remettre des fonds, des valeurs ou un bien quelconque, fournir un service, ou un consentir un acte oprant obligation ou dcharge. partir de cette dfinition, on reprend les lments constitutifs de l'infraction.

1. LES ELEMENTS MATERIELS.


A. Les procds de la tromperie.
La tromperie se trouve en amont dans ce processus d'escroquerie. On se demande comment peut-on tromper une victime, et quels sont les procds qui appartiennent l'escroquerie. Il y en a 4, l'un seul suffit (en pratique, les escrocs cumulent ces procds). le mensonge: ce qui n'existe pas dans l'abus de confiance. Ds le dpart, un mensonge qui prend la forme d'une tromperie, car il doit tre ou dtermin, ou appuy. Le mensonge dtermin est le mensonge qui porte sur le nom ou la qualit de l'auteur. Ce mensonge ici va suffire, c'est pourquoi on dit qu'il est dtermin. Mais il faut apporter la preuve que ce mensonge a t dterminant de la remise par la victime du bien ou du service. >> Mentir sur son nom: faire usage d'un nom qui n'est pas le sien: soit l'auteur invente un nom soit il prend le nom d'un tiers (usurpation d'un nom): a t retenu dans le cas d'utilisation frauduleuse des cartes bancaires. La chambre criminelle 19 mai 87 dit que constitue une escroquerie le fait de payer des marchandises avec des cartes de crdit voles et en signant les documents prsents par le commerant. L'escroquerie est encore constitu en

l'absence mme de signature par le simple fait de mentir sur son nom (ex: retirer de l'argent au distributeur avec une carte de crdit vole). Si l'escroc utilise le nom d'un tiers mais avec l'accord du tiers: escroquerie et le tiers sera complice de l'escroquerie (si on a les lments de la complicit). >> Le mensonge sur la qualit: est courant dans le monde des affaires et on peut usurper un tat ou un titre. On peut retenir par exemple l'affirmation mensongre d'une profession priv (ex: je mens et je dis que je suis commerant) ou bien je mens et je dis que j'exerce une profession rglemente. Quand la fausse qualit est utilise par l'intermdiaire d'un crit falsifi, il y aura plusieurs dlits en mmes temps: escroquerie, faux et usage de faux. Le mensonge sur mon tat ou mon titre suffit qualifier d'escroquerie. La jurisprudence sanctionne au titre de l'usage de fausse qualit, la fausse qualit de chmeur. On pouvait se demander si c'est une qualit au sens que l'entend le CP. Certains disait que non, mais la jurisprudence voulait sanctionner les fraudes aux allocations. On s'est aussi demander s'il y avait usage de fausse qualit dans le fait de se taire: ex un chmeur ne dclare pas l'exercice d'une activit librale lucrative. La jurisprudence dit oui et pour justifier cela, elle dveloppe la thorie de l'abstention dans l'action = dans le fait de ne rien faire, il y a un usage. Ex: le fait de ne pas dclarer l'activit professionnelle est pour la jurisprudence un acte positif de prise de fausse qualit Arrt Crim 26 avril 1994. la jurisprudence dit qu'il y a fausse qualit quand on se prtend faussement mandataire, car ce qui posait problme, mandataire caractrise un attribut juridique mais pas un attribut de la personnalit. La jurisprudence dit que a ne pose pas problme; mais elle carte la fausse qualit de propritaire ou de crancier. Elle le refuse toujours. Abus d'une qualit vraie ou l'emploi de manuvres frauduleuses. >> abus de qualit vraie: Faire usage d'une qualit que l'on possde vraiment mais on s'en sert pour donner l'apparence de la vrit des dclarations mensongres, afin d'aspirer la confiance la victime. Ici, pour la loi une manire de sanctionner le dfaut de loyaut. Les professions rglementes sont les plus condamnes pour cela. Ex: un avocat se fait remettre de l'argent par son client pour corrompre l'administrateur judiciaire pour obtenir une dcision favorable du juge commercial Ch crim. 30 juin 99. >> Emploi de manuvres frauduleuses: frquent. C'est l'hypothse la plus large. Il n'y a pas de dfinition lgale des manuvres frauduleuses donc la jurisprudence dit qu'un simple mensonge ne peut pas constituer une manuvre frauduleuse (or les 2 hypothses du nom et de la qualit). La rticence ou abstention ne constituent pas une manuvre frauduleuse. Manuvre frauduleuse: se sont un mensonge appuy par un fait matriel extrieur. Donc, il faut un lment externe qui s'ajoute au mensonge. La faon d'appuyer le mensonge: intervention d'un tiers: cela peut se faire malgr le tiers, exemple, l'expert-comptable atteste l'exactitude d'un bilan dont il ignore qu'il est faux;

ou un huissier qui fait sommation de payer une traite alors que la traite est fausse. Le tiers coopre sciemment: il est de mche. Il a convenu avec l'escroc d'apporter son aide dans le mensonge; il est alors un tiers certificateur. Cela a lieu frquemment en matire d'escroquerie l'assurance. La production d'un crit comme lment externe: Cet crit appuie les dires mensongers de l'escroc. Ex: fausse facture; faux bon de livraison. Escroquerie au bilan: d'autres infractions tournent autour. On produit un faux bilan, irrgularits dans les critures afin de convaincre par exemple de m'accorder un prt. Avant la jurisprudence considrait que le faux bilan n'tait pas suffisant puis revirement le 4 aot 33 o elle considre que la production d'un bilan volontairement falsifi constitue les manuvres frauduleuses de l'escroquerie. Depuis, cette jurisprudence est confirme rgulirement. Le bilan qui est un crit est un lment extrieur et dtachable du mensonge qu'il contient. Cour d'appel de Rennes 15 janvier 04: la prsidente d'une SA condamne pour escroquerie pour avoir prsenter une compta incomplte et irrgulire pour dterminer les cessionnaires racheter une socit et apporter des fonds dans la socit alors qu'elle tait dj dans une situation irrmdiablement compromise. Elle avait aussi minorer les pertes. Donc, les cranciers avaient espoir d'une reprise de l'entreprise. Elle publie le bilan du premier exercice qu'aprs la signature du protocole de cession. Condamne. Dans cet affaire, on se posait la question de la complicit de l'expert comptable et du commissaire aux comptes. Escroquerie l'assurance: attestation crite constituant le mensonge et des documents externes appuient pour montrer qu'il y a eu sinistre. Mises en scne: cette notion est entendue dans le sens de machination, combinaison de faits, organisations de ruses, arrangements de stratagmes. C'est frquent ne matire d'escroquerie l'assurance, exemple quand on veut faire croire un accident. Dans les affaires, un agent de change qui utilise le systme informatique pour entrer des fausses donnes afin de crditer des comptes qui ont t ouvert au nom de deux complices. Ou encore, cration d'une socit fictive, puis, procds de pub pour que des tiers achtent des parts d'une socit, et les associs se volatilisent ds que les fonds sont reus. Augmentation de K fictive pour obtenir des prts au nom de la socit. Dans le droit des affaires: carambouille ou pratique du carambouillage: usage d'une fausse qualit ou emploi de manuvres frauduleuses. Un individu cre une socit fictive, de faade. Puis, il achte des marchandises crdit (achats terme) qu'il se fait livrer aussitt pour les revendre immdiatement aprs et ce, au comptant.

Ce qui constitue ici escroquerie, c'est le fait qu'il y a achat terme, revente immdiate et disparition de la socit sans que les marchandises aient t payes. les effets de complaisance: lettres de change cres dans le seul but de tromper les tiers. Le cas le plus frquent: un commerant confront des difficults et demande une personne complaisante d'accepter une traite tire sur elle bien que cette personne ne lui doit rien. Et il lui permet de fournir les fonds pour l=payer l'chance. Puis le tireur escompte la lettre auprs du banque qui lui fournit les fonds sans savoir qu'il n'y aucun fonds derrire. Le tireur sait qu'il n'y a aucun fonds. Il met un autre effet de complaisance. On arrive dans un effet de cavalerie. Les effets de complaisance se chevauchent les uns les autres. En ralit, ici, le tir ne doit rien au tireur. les traites croises: il y a une complaisance rciproque, chacun tirant une lettre que l'autre accepte (je tire une traite sur toi et toi, tu en tire une sur moi). a permet d'obtenir de l'argent mais en ralit, traites fictives qui ne pourront tre payes. Ex: affaires du sentier 1 TGI Paris 28 janvier 2002 CA 6oct 04 crim, 30 nov 05. Elle donnera naissance ensuite l'affaire du sentier 2. escroquerie la TVA: au dtriment du trsor public; elle est apparue dans les annes 50, avec l'apparition de la TVA. Quand un commerant tablit un client une facture avec TVA, il devient de la dbiteur de la TVA envers le trsor public. Mais, lorsque le commerant fait un achat TTC, la taxe qu'il paie son fournisseur est porte son crdit. Don au final, le commerant verse au trsor le montant de la taxe perue sur la vente, aprs dduction de ce qu'il a pay sur ses achats. Il y a un systme de compensation. On appelle cela rcuprer de la TVA. La fraude va consister grossir le montant de la TVA que me doit le trsor, minorer le montant que je lui dois. Cela est trs courant; elle se fait dans les ventes internes, mais elle est trs bien pratique dans les ventes l'exportation.

B. La remise de la chose.
Le but de la tromperie est prcisment la remise. Chronologiquement, intervient aprs les manuvres frauduleuses. Comme pour labus de confiance, remise qui est faite par la victime ellemme. Cependant on ne peut pas vraiment dire que la remise est volontaire , la remise est provoque par les agissements de lauteur (manuvres frauduleuses). 3 degrs : vol, soustraction frauduleuse : linsu de la victime : pas de remise. escroquerie : victime remet la chose, mais la remise est provoque par les agissements de lauteur abus de confiance : remise totalement volontaire par la victime La victime remet la chose parce quelle est trompe. Crdulit, navet de la victime de lescroquerie. Parfois mme, la victime a cru faire une bonne affaire. A la diffrence de labus de confiance, ou il y a une trahison de la

confiance ce qui est trs dur, dans lescroquerie on na moins de compassion pour la victime qui a cru faire une bonne affaire et sest faite attraper . Ralit de la pratique : il y a normment de cas descroquerie en droit pnal des affaires. La remise est une tape essentielle : cest elle qui va consommer linfraction. Point de dpart du dlai de prescription du dlit descroquerie : on se place la remise. Permet de faire la charnire entre la tentative descroquerie et lescroquerie consomme. Pour distinguer lescroquerie dautres types de remise frauduleuse de bien : critre chronologique important : si la remise prcde les moyens frauduleux, il faudra trouver une autre qualification. LObjet de la remise 313-1 : Fonds, valeurs ou biens quelconques Fourniture dun service Le consentement a un acte oprant obligation ou dcharge.

Notion de fonds et valeur : renvoi ce quon a dvelopp pour abus de confiance (vaut aussi pour lescroquerie). Rappel : pas besoin du dplacement matriel des espces, on inclut la monnaie scripturale (inscription en compte). Ex : manuvres frauduleuses pour recevoir + de crdit de TVA. Opration de compensation (crdit de TVA), on ne reoit pas despce, il ya til remise ? oui car il y a compensation dans les comptes dmatrialisation des biens se traduit aussi travers les infractions contre les biens. Biens quelconques : renvoi ce quon a dvelopp pour abus de confiance. Ici note : cette notion provient dune rdaction nouvelle en 1992. (en 1810, le CP Parlait de remise dun meuble ; or la notion de biens semble plus troite car juridiquement un bien est une chose ou un droit revtu dune valeur patrimoniale ; un meuble peut dsigner une chose : ctait plus large) Comme pour abus de confiance on exclut en JP les immeubles : ne peuvent pas faire lobjet dune remise. Mais nuances : JP admet lescroquerie portant sur le titre de proprit dun immeuble, ou sur le prix dun immeuble. Concrtement : lorsque grce des manuvres frauduleuses on arrive faire surestimer le prix dun immeuble, alors il y a escroquerie. Escroquerie sur la fourniture dun service : date du CP 1992. A permis de rsoudre un problme quon rencontrait en JP : avant 1992, quand il y avait grce des manuvres frauduleuses fournitures dune PS, il ne pouvait pas y avoir escroquerie. Donnait lieu des solutions tonnantes : lorsquun voyageur voyageait en train sans billet, ou pntrait dans un thtre sans billet en utilisant un faux nom, a ne pouvait pas constituer une escroquerie. En revanche, si grce aux manuvres frauduleuses ont stait fait remettre le billet pour le train ou le spectacle, alors il pouvait y avoir escroquerie. Or, on trouvait que les deux situations ne mritaient pas un traitement pnal diffrent.

Aujourdhui depuis 1992, pour palier cette difficult, le lgislateur a introduit lhypothse dune fourniture de PS. Actes oprant dcharge : du fait des manuvres frauduleuses, la victime doit consentir un acte qui cre, constate ou teint un droit, ce son dtriment. Ex : conclusion dun contrat de vente totalement dfavorable. Ex 2 : remise dune quittance. Ex 3 : titre qui permet lauteur dobtenir des allocations chmage, au dtriment des ASSEDIC qui versent les allocations. Le caractre spontan de la remise La victime remet le bien elle-mme, parce quelle est trompe par le comportement de lescroc : on ne peut pas dire que cest une remise volontaire au sens du libre arbitre : ce quon veut dire, cest que cest une remise spontane. On peut imaginer une remise indirecte : il y a encore escroquerie en cas de remise indirecte, celle faite par un tiers lescroc. La victime remet un bien un tiers qui a son tour le remet lescroc. Ce nest pas parce quon a un intermdiaire que ca carte lincrimination. Le tiers peut tre un coauteur ou complice de lescroc, mais ca peut tre aussi un tiers compltement indpendant. Ce tiers nest alors ni le coauteur ni le complice, et pourtant on peut retenir lescroquerie. Ex en matire de socits commerciales : remise faite par des versements faite par la maison mre lune de ses filiales ; dans ce cas le produit de lescroquerie est intgralement vers dans les caisses de la socit. xxxxxxxxxx 3. Le moment de la remise La remise doit tre postrieure lemploi de moyens frauduleux. Raison : ce sont les moyens frauduleux qui sont lorigine de la remise. Ex : grant de socit qui opre des dtournements de fonds sociaux. Ce dirigeant peut agir de diffrentes manires : sil dtourne les fonds et quaprs il fait des manuvre pour dissimuler, on est dans labus de confiance, pas dans lescroquerie. Mais, sil met un stratagme pour se faire remettre les fonds, alors l escroquerie, car il y a des manuvres frauduleuses qui ont abouti la remise des fonds. dans la mme situation de dtournement de fonds, avec la volont de dissimuler ce dtournement, dans un cas on est dans lescroquerie, dans lautre on est dans labus de confiance (et mme on le verra plus tard on peut tre en abus de biens sociaux). cest la manire par laquelle il y a eu remise qui va tre dterminant de la qualification pnale. Le prjudice 313-1 CP vise aussi bien le prjudice de la victime que le prjudice dun tiers. JP avec la notion de prjudice : le prjudice peut tre prsum ds lors quon prouve que la remise na pas t librement consentie. Thoriquement, il faut un prjudice puisque cest un lment constitutif de linfraction ; mais sur le plan probatoire, la preuve na pas tre amene ds lors que la remise na pas t librement consentie mais a t provoque ; donc ca revient dire quon na pas besoin du prjudice. Le prjudice nest donc pas un lment essentiel de lescroquerie.

2 : Lintention de tromper (lment moral) Lintention, cest la conscience dagir pour tromper autrui. dol gnral banal. Connaissance du caractre frauduleux des moyens employs Conscience du prjudice qui va en rsulter pour la victime. En pratique sur le plan probatoire, lintention rsulte le plus souvent de la constatation matrielle du procd de tromperie. Plus les manuvres frauduleuses sont labores, plus il y a mise en scne avec lintervention ventuelle dun tiers, plus lintention est prsume. Or, pour la cour de cassation la simple prsomption dintention suffit pour prouver llment intentionnel. Le fait mme davoir mis en scne caractrise lintention. Prsomption de mauvaise foi partir de la matrialit des faits ; en consquence, rien ne sert de sattarder tenter de dmontrer la bonne foi du client quand on est avocat. Si on veut carter la mauvaise foi, il faut prouver que les lments matriels ne sont pas suffisants. Cependant, la simple ngligence, labsence de prcaution ne constitue pas llment intentionnel. Ex : un dirigeant de socit va voir son banquier parce quil voudrait quil maccorde un prt. Il lui prsente un faux bilan mais lignore, parce que le comptable changer rcemment, et le bilan est plus favorable que le vrai. Il ny a donc pas dlment intentionnel. Problme : sur le plan probatoire, on va avoir du mal convaincre le juge quon ne savait pas quon avait un faux bilan. La JP va dire que llment intentionnel est caractris car compte tenu de sa qualit de professionnel il ne pouvait pas ne pas savoir . On balaye les doutes. La bonne foi est quasi impossible dmontrer. 3 : Les sanctions de lescroquerie. 5 ans et 375 000 damende. Ce nest pas beaucoup lgard de ce que peut rapporter lescroquerie ; de plus la prison, cest souvent avec sursis. Pour les PM, 1 875 000 damende ; quintuple que ce quencours une personne physique. Cas daggravation : auteur est une personne dpositaire de lautorit publique. Raison : personne du fait de ses fonctions tait investie dune confiance particulire, donc plus grave de tromper quelquun. Auteur est une personne qui fait appel au public, ex pour la collecte de fonds des fins humanitaires. Escroquerie commise en bande organise : 10 ans demprisonnement et 1 million deuros damende. 132-71 CP. Pas ncessaire dtre trs nombreux : 2 ou 3 personnes suffit. Ide bande organise : entente pralable pour raliser linfraction. Bande organise t retenue dans laffaire du Sentier I. Conclusion escroquerie : Prescription : escroquerie est une infraction instantane qui se ralise au moment de la remise. Point de dpart du dlai de prescription : remise. Mais parfois, pas facile de retrouver la date exacte de la remise.

> Cest le cas quand il y a virement fait sur un compte courant. Ce virement correspond la remise par la victime. La JP dcide que le moment de la remise dans ce cas l, cest celui de la clture du compte. > Cas ou la remise prend la forme de reversement priodique : ex faux chmeur bnficie de lallocation chmage. Lescroc va se dfendre en se plaant le plus loin possible et en disant cest ds le premier versement dalloc que le dlai continue courir , alors quil a reu des versements sur 3 ans. La partie adverse va dire que tant quil y a consommation il y a infraction. Rponse JP : lorsquil y a des remises rptes et successives, elles forment un tout indivisible, de sorte que la prescription ne commence compter qu partir de la dernire remise recul du point de perception. En revanche, la JP refuse de reculer le point de prescription comme ce quil y a en abus de confiance, c'est--dire un dlai qui courrait du jour o on a dcouvert linfraction. Parmi les infractions voisines de lescroquerie : lescroquerie au logement. Art 313-6-1 CP. Elle a t introduite dans le CP par la loi 18 mars 2003 sur la scurit intrieure. Elle sanctionne le fait de mettre disposition dun tiers un bien immobilier appartenant autrui (pour que cette personne y habite et verse une contribution ou verse un avantage en nature). Illustration, types descroquerie : On cre une fausse socit. Au dpart, on embauche quelques personnes, elles sont moyennement payes. Activit peu prt relle. Puis, on passe de 2 salaris 15 salaris brutalement. Lactivit dure 6 mois, puis il y a mise en liquidation de la socit. Intrt de laffaire : les personnes recrutes 6 mois auparavant vont bnficier dallocations. Comment dceler ce type descroquerie ? A lactivit de la socit, au gonflement brutal des embauches sans modification de lactivit. Sous chapitre 2 : les dlits de consquence (qui ncessitent une infraction primaire) : dlit de recel et de blanchiment. Section 1 : Le dlit de recel Cest le dlit de consquence par excellence. Recel : mode de participation criminelle. (Lautre mode de participation criminelle en droit pnal, cest la complicit.). Lacte nest sanctionn que parce quil sinscrit dans le prolongement dune autre infraction, linfraction primaire / principale / pralable. Le recel sinscrit dans cet enchainement dlictueux (comme le blanchiment, quon verra aprs). Donc il y a dpendance avec une infraction dorigine. Infraction consquence, consquence de linfraction antrieure. Linfraction de recel lorigine a t sanctionne comme une forme de complicit. Cest depuis 1915 que le recel est devenu une infraction autonome donc distincte de celle de complicit. Quand on cherche savoir sil y a recel, on doit se poser la question de savoir si les lments constitutifs de linfraction de recel sont runies. Cest un dlit distinct de linfraction dorigine. Il existe dans le CP un ensemble de dlits de recels spciaux (recel dimage pdopornographiques par ex). On ne les tudiera pas. Linfraction de recel est dfinie 321-1 CP comme

Al 1 : Le fait de dissimuler, de dtenir ou de transmettre une chose, ou de faire office dintermdiaire afin de la transmettre, en sachant que cette chose provient dun crime ou un dlit . (al 1) Al 2 Deuxime forme de recel : Le recel, cest aussi le fait, en connaissance de cause, de bnficier par tout moyen du produit dun crime ou dun dlit . Rsum des deux alinas : le recel, cest le fait de recevoir, dtenir, conserver, ou encore de tirer profit de choses dont on sait quelles proviennent dun crime ou dun dlit. 1 : Les conditions pralables du recel la chose recele Sur quoi porte le recel ? A priori, la nature de la chose recele importe peu, car elle est directement lie linfraction dorigine. Simplement, cette chose doit pouvoir tre dissimule, transmise ou dtenue. La chose objet du recel peut tre la mme que celle de linfraction principal ; ex la chose vole deviendra la chose recele. Mais, il ny a pas une identit dobjet ncessaire : le recel peut porter sur autre chose que lobjet de linfraction primaire. Cest possible car lobjet du recel peut porter sur le produit de linfraction primaire : ex vol de voiture ; on revend les voitures, et un tiers bnficie du prix de vente des voitures : il est receleur. Cest le cas de recelprofit. Cela peut aller assez loin : lorsque le produit de linfraction dorigine est divisible, il y aura autant de recel que de bnficiaires de ce produit. Vendredi 04 mars 2011 linfraction primaire (infraction ayant procur la chose recele) Le dlit de recel suppose une infraction antrieure. Permet dinclure dans le champ dlictueux des personnes dont on pensait quelles ntaient pas concernes. A la fois un dlit la verticale : dcoule de linfraction primaire, et tend le champ des personnes qui vont tre sanctionnes A la fois une infraction transversale : il peut il y avoir recel de nimporte quel crime et nimporte quel dlit. Pour nimporte quelle infraction on peut chercher si on ne va pas pouvoir atteindre en plus un receleur. Or on a parfois intrt rechercher le maximum de personnes incriminer pour avoir des chances dtre indemniser. Caractres de linfraction primaire : Linfraction dorigine est ncessaire, elle est une condition du recel ; elle doit tre un crime ou un dlit. on nest pas receleur dune contravention. La pratique des affaires est assez riche et montre que linfraction dorigine peut tre trs variable : beaucoup descroquerie, dABS, de banqueroutes Quil sagisse dun crime ou dlit, il faut que linfraction dorigine soit qualifie par le juge. on ne peut pas tre condamn pour recel par une

dcision qui se contenterait de dire que la chose objet du recel a une origine frauduleuse. Exemple dans un arrt 14 dcembre 2000, il a t reproch au juge dappel de ne pas avoir qualifi linfraction dorigine : on ne peut pas se contenter de dire quorigine frauduleuse, il faut dire de quel crime ou dlit il sagit. Cette infraction dorigine doit tre punissable : elle ne doit pas avoir perdu son caractre dlictueux. On ne peut pas tre receleur dune in fraction qui a t abroge par une loi pnale plus douce. 2 : Elments constitutifs du dlit de recel Llment matriel CP : il y a deux types de recel ; cela signifie que linfraction de recel peut se raliser de deux manires possibles. Le recel matriel Il correspond la description de linfraction donne lal 1 de 321-1 CP. Cest le fait de dissimuler, de dtenir ou de transmettre une chose ou de faire office dintermdiaire afin de transmettre cette chose, tout en sachant que cette chose provient dun crime ou dun dlit. Dissimulation Dtention Transmission Ces trois expressions sont en ralit contenues dans une seule expression : la dtention. La notion de dtention a elle seule englobe les autres. La dissimulation est une sorte de dtention secrte : on ne dissimule que parce quon possde la chose et donc peut la cacher. Cependant, on met en avant la dissimulation parce quelle permet plus facilement une prsomption dintention : si on dmontre non pas la simple dtention de la chose mais la dissimulation, par le seul fait de vouloir dissimuler on traduit lintention : la connaissance de lintention frauduleuse (sinon pourquoi lavoir dissimule) ? Donc utilit non pas sur le plan matriel mais sur le plan de lintention. La transmission : pour transmettre une chose, il faut au pralable la dtenir mme de faon temporaire. La dtention : cest la notion centrale dans la notion de recel. Ce que cette notion recouvre : la loi ne la jamais dfini. On sait cependant que la JP retient une conception large de la notion de dtention en matire de recel, en raison de sa volont rpressive : fait dexercer la main mise sur la chose. Interprtation large de la JP : Pas ncessaire que la dtention dure longtemps : une simple rception pour transmettre immdiatement suffit. si on accepte une dtention temporaire, trs rapide, prenant la forme dune simple rception avant transmission, on est dans lide de transmission. Peu importe les modalits de la rtention : > lauteur receleur peut avoir reu directement de lauteur de linfraction dorigine. > on peut aussi avoir reu la chose par lintermdiaire dun tiers. Il sera receleur que lintermdiaire soit ou non de bonne foi.

Il peut y avoir dtention personnelle, mais aussi il peut y avoir dtention par lintermdiaire dun tiers mandataire ou dun prpos. Notion de dtention trs large. Consquence : nombre de recel trs important dans la vie des affaires. Exemples : il y a eu recel dans le fait de prsenter lencaissement un chque quon a reu de quelquun dont on sait quil a commis des escroqueries. Cest laffaire Stavisky dans les annes 1930. Crim 30 novembre 1999 : la crim a condamn pour recel une personne qui tait intervenue dans une ngociation de bon du trsor vol. Il tait poursuivi pour recel des bons du trsor, et pour sa dfense le prvenu arguait que la chose objet du dlit suppose une apprhension matrielle, mme fugace. Il tait simplement intervenu dans la ngociation de la chose vole, sans aucun moment apprhender la chose (bons du trsor). La chambre crim va suivre la position des juges dappel, et retenir nanmoins le dlit de recel pour dtention des bons du trsor. elle juge quil y a eu dtention au sens du recel. dtention = dtention matrielle mme fugace, et aussi dtention juridique : pouvoir quon a pu avoir un moment donn sur la chose sans avoir de dtention matrielle. Le fait de faire office dintermdiaire afin de transmettre la chose en connaissance de cause : pas de dtention de la chose, cest donc une hypothse part, qui permet datteindre celui qui naura pas la chose entre les mains. Et, lintermdiaire, cest par ex celui qui place des camions vols auprs de tiers. Le recel profit Il correspond la description de linfraction donne lal 2 de 321-1 CP. Cest lhypothse du profit retir de linfraction dorigine. Le code dit le fait de bnficier par tout moyen du produit dun crime ou dun dlit. Le recel profit est une conscration de la JP antrieure. Met fin la discussion de savoir si pour le recel il faut ou non avoir la chose entre les mains : ici, il nest clairement pas ncessaire davoir eu entre les mains la chose. Ici, cest totalement dmatrialis. Concrtement, il suffit de profiter du produit issu de linfraction dorigine. Ex : profiter du secret de fabrique vol commander de ltranger des choses dont on sait quelles ont t obtenues par abus de confiance JP : Pas ncessaire que le receleur ait tir un profit patrimonial du bien. Cela permet de sanctionner des formes de recel dusage par le biais du recel profit. Recel dusage = celui qui se sert dune chose en connaissance de cause en sachant quelle provient dune infraction). Ex arrt 27 octobre 1997 Carignon : a t condamn pour recel dabus de biens sociaux. Labus de biens sociaux avait t commis au dtriment de socits qui avaient effectu des apports en compte courant pour combler le passif dun groupe de presse. Ce groupe de presse tait dirig par Alain Carignon. Cet apport avait permis dviter la cessation des paiements de ce groupe de presse, qui aurait rejailli sur la rputation de A Carignon qui tait un lu. Pour justifier la condamnation dA. Carignon, la cour rappelle que le recel nexige

pas du receleur quil ait tir un profit personnel de la chose recele [au sens patrimonial du terme], mais quil est seulement bn fici par tout moyen du produit de la chose. il suffit quil ait mme tir un profit moral de linfraction dorigine ; en loccurrence grce ce dlit dABS il avait protg sa rputation et donc tir un bnfice moral de la commission de linfraction principale. Lintention (dol gnral) Le dol gnral : le fait que le receleur connait lorigine frauduleuse de la chose au moment ou il agit. Le texte dit sachant lorigine frauduleuse ou en connaissance de cause . On nest pas receleur par inadvertance, par hasard, par imprudence. On est receleur parce quon veut ltre : on connait lorigine frauduleuse de la chose, et on entend quand mme en profiter. Problme en pratique : lauteur ne va pas avouer son intention relle ; les receleurs nient tous quils connaissaient lorigine frauduleuse. Donc problme de preuve. Par consquent, on va se retrouver avec une preuve par prsomption de lintention : on dduit la preuve de lintention des circonstances, des constations matrielles. Exemples : Le fait dacqurir le bien un prix particulirement bas par rapport au prix du march : lauteur se doute bien de lorigine frauduleuse. Le fait daccepter dacqurir un bien sans facture. Les juges sont particulirement svres envers les professionnels quant lapprciation de llment intentionnel. Raison : lhomme daffaire est quelquun qui doit tre vigilant. Et, un homme daffaire avis doit stonner quand on lui propose un produit au quart de son prix et sans facture. La JP dit quun manque flagrant, grossier de vigilance traduit lintention coupable. Quand linadvertance, la ngligence est a ce point grossire, alors lintention est caractrise. Que les receleurs ne misent pas trop sur la navet des juges : on ne doit pas recevoir nimporte quoi, nimporte o, de nimporte qui ds lors quon est un professionnel. Lorsquon achte un matriel un fournisseur, mais totalement tranger lactivit officiel du fournisseur, il faut se douter.. ex : il vend des tondeuses et l nous vend une TV. Lintention coupable peut se dduire du fait quon aurait du tre beaucoup plus vigilant en tant que professionnel et poser les questions ncessaires, on ne pouvait pas ne pas savoir, on ne peut donc pas dire quon nen avait pas connaissance. Parenthse : concerne les commissaires aux comptes (CAC). Il y a eu un arrt ou le CAC se dfendait en disant quil avait t incomptent, mais pas coupable. La JP avait lhabitude de dire dit que lincomptence grossire vaut intention. Mais rcemment, arrt qui relaxe un CAC incomptent. On en reparlera. Y a-t-il recel conserver une chose dont on apprend en cours de dtention quelle a une origine frauduleuse ?

Hypothse o au moment o on reoit la chose, on ignore son origine frauduleuse ; et au cours de la dtention, on apprend quelle a pour origine une infraction. La JP civile a pris position, la crim tait divergente, puis la crim sest aligne : il ny a pas recel conserver la chose aprs avoir eu connaissance de son origine frauduleuse. Arrt de principe : crim, Pelegrin 24 novembre 1977. Condition : dmontrer que lorsque lauteur est entr en possession de la chose, il tait de bonne foi. 3 : Sanction Recel simple puni de 5 ans de prison et 375 000 damende. Recel aggrav peut doubler les peines. Rgles particulires : Rgle pose : le receleur encourt les peines principales plus svres attaches linfraction dorigine dont il a connaissance. Il encourt aussi les peines complmentaires attaches cette infraction principales. Peut on poursuivre la fois comme auteur de linfraction et comme receleur ? Hypothse ou on vole la moto puisquon lutilise pour aller au travail. JP : non, impossible de condamner la mme personne comme auteur dune infraction et receleur de cette infraction Qualifications incompatibles donc exclusives. En revanche, le complice de linfraction dorigine peut aussi tre poursuivi pour recel. Rgle qui est logique : le fait matriel de complicit et le fait matriel constitutifs du recel sont distincts. Ex : crim 10 octobre 1996. Prescription : Le recel est un dlit dont la prescription est indpendante de celle de llment dorigine. Cest un dlit distinct de linfraction dorigine. Le dlit de recel peut demeurer punissable longtemps aprs la prescription de linfraction initiale. Ex : il peut y avoir des lments interruptifs de prescription pour le recel mais pas pour linfraction dorigine. Mais linfraction dorigine va quand mme avoir dans certains cas des consquences sur le calcul de la prescription du recel, notamment sur le point de dpart du dlai de prescription. La JP a jug que le dlai de prescription du recel ne peut commencer courir avant celui de linfraction principale. Affaire Carignon 27 octobre 1987. En cas de recel successif : on peut avoir une succession de receleur, dans ce cas la JP fixe le point de dpart de prescription au jour ou le dernier recleur sest dessaisi du bien. JP trs rpressive. Section 2 : Le dlit de blanchiment A linstar du dlit de recel, cest une infraction de consquence. Raison : le dlit de blanchiment comme le dlit de recel exige une infraction pralable (infraction dorigine.). Linfraction dorigine doit tre chronologiquement antrieure lopration de blanchiment. Opration de blanchiment : consiste retraiter les produits dorigine criminelle pour en masquer lorigine illgale. Ide : rintroduire dans des circuits lgaux de largent ayant une origine frauduleuse.

Rintroduire des fonds dans les circuits lgaux de lconomie permet dutiliser ces fonds sales de faon facile et efficace, ce qui nest pas possible tant quils sont sales. Linfraction de blanchiment va viser ceux qui participent au mcanisme de dissimulation des fonds illicites. Blanchir, cest dissimuler dans des circuits lgaux des produits qui ont une origine frauduleuse. Vont tre incrimins ceux qui participent cette dissimulation : Soit parce quils vont permettre une justification mensongre de fonds Soit parce quils vont participer aux oprations matrielles de dissimulation 3 phases dans le blanchiment, comme pour laver le linge : Prlavage : Le placement . introduction des fonds illgaux dans le systme conomique et financier. Souvent, il va fractionner les espces pour avoir des petits montants, que ce soit moins visibles, et utilise des divers moyens de paiement (chque, virement) pour effacer les traces. Lavage. Phase dempilement ou deffacement des traces : srie de conversions, dplacement des fonds pour les loigner de leurs sources : faire perdre la trace de lorigine frauduleuse. Essorage : phase dintgration ou de conversion : les fonds sont rintroduits dans des circuits conomiques lgitimes. Ex investissement dans limmobilier, dans les activits dimport export.. . Ici tout une forme parfaitement lgale. Le lgislateur est intervenu pour la premire fois en 1987 dans la lgislation pnale franaise. Mais, il ne vise alors que linfraction de blanchiment de trafic de stupfiants. Cette infraction spcifique existe toujours, 222-38. En 1988, cr un autre dlit de blanchiment en matire douanire. Loi 13 mai 1996 : on a une introduction dans notre droit pnal interne dun dlit gnral de blanchiment. On le trouve aujourdhui 324-1 et s du CP. Jeudi 10 mars 2010 Loi 13 mai 1996 : dfinition gnrale du blanchiment a 324-1 CP. Al 1 : Le dlit de blanchiment est le fait de faciliter par tout moyen la justification mensongre de lorigine des biens ou des revenus de lauteur dun crime ou dun dlit ayant procur celui-ci un profit direct ou indirect . Al 2 : (deuxime mode de ralisation de linfraction): Fait dapporter son concours une opration de placement de dissimulation ou de conversion du produit direct ou indirect dun crime ou dun dlit . Sanction : 5 ans et 375 000 pour le dlit simple. Prcision : paralllement linfraction de blanchiment elle-mme, on a tout un ensemble lgislatif qui a pour objectif de participer lamlioration du dispositif de lutte contre le blanchiment : Notamment, loi 15 mai 2001 NRE, loi 15 novembre 2001 sur la scurit quotidienne, loi PERBEN II 9 mars 2004. Par ailleurs, pour la lutte contre le blanchiment, on a out un dispositif ) travers lUE, et notamment un ensemble de directives visant la prvention et la rpression du blanchiment. 3 directives europennes importantes :

directive 10 juin 1991, directive 4 dcembre 2001, directive du 26 octobre 2005. Obligation de vigilance : les professionnels viss dans cette directive ont certaines obligations lourdes pour dceler des possibles oprations de blanchiment ; sils dclent le blanchiment, ils doivent faire une dclaration de soupon TRACFIN sinon, ils risquent dtre considr comme complice ou dengager leur responsabilit. 1 : Llment matriel du dlit de blanchiment dargent 324-1 CP distingue 2 procds de blanchiment, qui font apparaitre le dlit de blanchiment comme un dlit de consquence, linstar du dlit de recel. Comme le recel, le blanchiment exige toujours une infraction pralable. Le premier type de blanchiment est lhypothse prvu lal 1 : cest une forme gnrale et indirecte du dlit de blanchiment. Le second type de blanchiment lal 2 consiste apporter son concours lopration de blanchiment ; il consiste participer lopration mme de blanchiment. Certains auteurs disent que cette forme de ralisation de blanchiment suffit elle seule pour englober toute les hypothses d e blanchiment y compris celle de lal 1 : ds lors quon prte son concours une opration de blanchiment, on facilite la justification mensongre du dlit. Mais la prof dit quil ne fat pas minimiser lal 1, il a son intrt parce que la justification mensongre vise a lal 1 peut prendre dautres formes que celle vise lal 2. Les 2 formes de ralisation de llment matriel du blanchiment : Le blanchiment par justification mensongre. 1) la justification mensongre Ce que vise larticle, cest le fait de faciliter la justification mensongre. Ce nest pas la justification mensongre elle-mme, mais le simple fait de faciliter la justification. Quand on facilite un comportement incrimin, ca ressemble de la complicit : cette hypothse de blanchiment rappelle les formes de complicit par aide ou assistance, parce quil suffit de rendre service lauteur de linfraction dorigine en lui apportant une aide pour quil puisse justifier de faon mensongre lorigine de ses biens ou revenus. Ex : auteur dune escroquerie va tenter de dissimuler les produits de son escroquerie dans les circuits lgaux, et quelquun vient laider en produits dans des faux documents, ou parce quil y a un mtier dans une banque, etc. Toutefois, lacte de blanchiment est distinct de la complicit parce que laide intervient aprs coup : aprs la ralisation de linfraction. Or, un acte de complicit se trouve toujours avant ou concomitamment la ralisation de linfraction. Laide quon peut apporter va prendre souvent la forme de lusage de faux documents comptables ; fausses factures, jeux dcriture, attestations de complaisance En pratique se trouve toujours la question du cumul de qualification avec faux et usage de faux : on a rarement une condamnation pour blanchiment seule. Laide doit maner dune personne autre que lauteur de linfraction dorigine. Ce parce que le dlit ne vise pas lauteur de linfraction primaire qui ment sur lorigine du produit de son crime.

2) Justification mensongre porte sur des biens ou revenus de lauteur de linfraction primaire Laide doit porter sur lorigine des biens ou revenus de lauteur de linfraction primaire, et qui a procur son auteur un profit. Large : permet denglober toute chose corporelle ou incorporelle qui a une valeur patrimoniale. La JP a dduit de la formulation du texte quil nest pas ncessaire que ces biens ou revenus blanchis proviennent de linfraction primaire. Raison : auteur dun crime ou dun dlit . On peut blanchir des biens ou revenus provenant dune infraction autre que celle lorigine des biens ou revenus blanchis. Ex : je procure un voleur de faux bulletins de salaire afin de justifier son train de vie. On ne justifie pas le produit du vol. Socits taxis : socits relles ou fictives qui ont pour finalit dmettre des fausses factures et restituent le montant vers en prenant au passage une commission. Justification mensongre par tout moyen : signifie quon na pas de limite dans le mode de consommation de linfraction. On peut servir dintermdiaire par exemple pour permettre la fourniture dun titre mensonger ; quand bien mme on nest quun intermdiaire, on facilite quand mme par ce moyen la justification mensongre. le blanchiment par lapport dun concours lopration de dissimulation des produits dorigine frauduleuse. Blanchiment vis lal 2. Cest le plus frquent. Il consiste apporter un concours une opration de placement, de dissimulation ou de conversion du produit direct ou indirect dun crime ou dun dlit. A linverse du cas prcdent, lobjet du blanchiment est ici directement li linfraction dorigine. Raison : lacte matriel de linfraction ici, cest le fait dapporter son concours lune des phases qui permet la dissimulation de lorigine frauduleuse des produits. Le texte vise le produit direct ou indirect de linfraction principale. Infraction large : va permettre de sanctionner le blanchiment de nimporte quel produit de substitution du bien originairement tir du crime. (note : on a eu le mme raisonnement en matire de recel, ou il y a le produit directement issu de linfraction, mais celui ci peut tre vendu, et le prix tir du bien issu de linfraction est un produit indirect.) Le TGI de Paris, jugement 16 fvrier 2004, a considr que le terme produit dsigne tout avantage conomique dcoulant de linfraction. Pratiquement : Le blanchiment peut tre : Le fait dapporter son concours au placement du produit issu de linfraction. Ex : prendre des titres du trsor. Pour la dissimulation, le fait douvrir des comptes la socit, ou participer la cration des socits fictives. Pour la conversion, ca peut tre le fait de transfrer des sommes en argent en plaque de jeu, puis de re-transfrer ces plaques en chques (objectif : brouiller les pistes). Apporter son concours : Vise tout spcialement comme auteurs possibles les professionnels, dont le mtier est au quotidien de procder ce type dopration. Socits en bourse, assurances, promoteurs immobiliers,

notaires sont viss par le dlit de blanchiment ceux qui par leur mtier pourraient apporter leur concours lopration de blanchiment. Pse sur eux des obligations de vigilance et de dnonciation pour viter quils soient utiliss leur insu. 2 : Llment intentionnel du dlit de blanchiment. Comme tout dlit est ncessairement intentionnel (121-3 CP) ; cest le cas du blanchiment. Il suppose la mauvaise foi de son auteur : connaissance de la provenance illicite des biens ou des fonds qui sont recycls. Lauteur doit savoir que les fonds proviennent dune infraction, sans pour autant quil sache quelle est linfraction dorigine qui a t commise. => Donc comme moyen de dfense, il ne sert rien de dire javais un doute mais ne voyait pas bien quelle infraction a pouvait correspondre . Dans un arrt crim. 3 dcembre 2003, il est dmontr que lauteur croyait que les fonds provenaient de fraude fiscale ou douanire ; et finalement la chambre criminelle retient une seule infraction dorigine, celle de vol. Discordance entre ce qu pens lauteur et ce que ctait ; pourtant il est quand mme condamn. La preuve de cette intention, c'est--dire la preuve de la connaissance de lorigine frauduleuse des biens, peut tre tablie partir de prsomptions qui vont tre tires de circonstances de fait. On a encore la formule compte tenu des circonstances des faits, lauteur du blanchiment ne pouvait ignorer lorigine des fonds recycls . Dans un arrt AP 4 octobre 2002, qui confirme la condamnation des prvenus pour blanchiment dargent issu du trafic de stupfiants, alors quil tait reproch la CA par le pourvoi de navoir relev aucun lment objectif tablissant la connaissance personnelle par les prvenus du trafic de stupfiants. pas besoin de dmontrer que connaissait lorigine illicite des prvenus. LAP retient que les tmoignages, certaines dclarations des prvenus et lensemble des lments matriels retenus dmontrent quils avaient connaissance de lorigine illicite des fonds. Dans les lments matriels, est mentionn le grand nombre de mouvement sur les comptes bancaires. cela suffit retenir llment intentionnel. Crim 20 fvrier 2008 : la crim approuve les juges du fond davoir dduit llment moral de labstention ritre de dclaration annuelle des revenus et de limportance des sommes dissimules. volume des sommes non dclares permettent de dire quil y avait connaissance de lorigine frauduleuse. Par ailleurs, la qualit de professionnel du prvenu va faciliter la prsomption. Cela est encore plus vrai quand pse sur le professionnels une obligation de vigilance et une dclaration dalerte auprs de TRACFIN. Certains professionnels ont une obligation particulire, quon appelle obligation de vigilance, consistant dans lobligation de procder lexamen des oprations > excdant une certaine somme, > ou qui nont aucune justification conomique, > ou qui se prsentent dans des conditions inhabituelles de complexit. Sur la question de bonne ou mauvaise foi du prvenu : il est prvu que le professionnel qui fait une dclaration de soupons auprs de TRACFIN ne peut pas tre poursuivi pour dlit de blanchiment. Dans son arrt 3 dcembre 2003, prvenu conseiller financier qui avait aid son client placer 2 millions

de francs en espce, et avait fait une dclaration de soupon TRACFIN. Il avait accompagn sa dclaration dun courrier, prcisant connaitre son client depuis 6 mois alors quen ralit il ne le connaissait depuis 1 mois. Problme : le prvenu disait quil ne pouvait pas tre poursuivi pour blanchiment alors quil avait aid au placement des sommes dorigine frauduleuse car il avait fait une dclaration de soupon auprs de TRACFIN. Mais en lespce, le courrier accompagnant la dclaration de soupon est mensonger ; tout prouvait quil avait t allch par le montant propos par son client pour placer les fonds ; et il avait menti pour simuler une relation de confiance. On carte, au motif quil sagit dune concertation frauduleuse avec le propritaire des sommes que le conseiller financier il ne peut pas bnficier de lexonration de celui qui dclare, car lorsquil a fait la dclaration de soupon il tait en concertation frauduleuse avec le propritaire des sommes. On en dduit que le prvenu connaissait lorigine frauduleuse des sommes, et que pour faire accepter sa demande de placement il avait menti en disant connaitre son client depuis 6 mois. Principe : la dclaration de soupon auprs de TRACFIN est une cause dexonration, sauf si on parvient dmontrer quon a agit en concertation frauduleuse avec lauteur de linfraction dorigine. Voir : sur lanonymat de la dclaration TRACFIN (droit positif ? jai manqu cette petite partie du cours). 3 : La condition pralable du dlit de blanchiment Le dlit de blanchiment est un dlit de consquence ; pour sa constitution il faut une infraction principale pralable. Linfraction dorigine est ncessairement un crime ou un dlit : exclut les contraventions. En revanche, peu importe la nature de linfraction primaire. Cest au ministre public quil appartient dapporter la preuve que les lments constitutifs de linfraction dorigine sont biens rapports. Et, un arrt crim. 25 juin 2003 la rappel : il confirme la relaxe des prvenus poursuivis pour blanchiment de fraude fiscale, descroquerie et de faux, au motif que la preuve ntait pas rapporte de manire prcise de lexistence des dlits supposs avoir procur les fonds blanchis. le dlit de blanchiment ncessite que soit relevs prcisment les lments constitutifs dun crime ou dundlit ayant procur son auteur un profit direct ou indirect . Lauteur de blanchiment na pas besoin de savoir quelle est linfraction dorigine pour tre lauteur du blanchiment ; mais le ministre public lui doit apporter la preuve de linfraction qui a t commise. Pour quil y ait blanchiment, il faut que soit tabli un lien entre linfraction dorigine et lopration de blanchiment. La preuve de ce lien peut tre dduit des circonstances de fait, ex crim. 5 octobre 2009. Preuve de ce lien peut se dduire des circonstances de fait. Jeudi 17 mars 2011 Deux dernires observations sur le blanchiment 1) La question la plus importante en JP pour le dlit de blanchiment : Une mme personne peut elle tre la fois auteur de linfraction dorigine et auteur du blanchiment du produit de cette infraction ? Note / rappel : pour le recel, rponse de principe : Non, ce sont deux qualifications incompatibles. Pour le blanchiment : la crim. A rpondu

diffremment : arrt de principe crim. 14 janvier 2004 (extrmement important) : linfraction de blanchiment est applicable a lauteur de linfraction principale dont le produit blanchi est directement issu. qualifications compatibles : on peut tre la fois auteur de linfraction dorigine et auteur du blanchiment du produit de cette infraction dorigine. ( autoblanchiment (terme non juridique)). Dans cette affaire, le prvenu tait poursuivi sur le fondement de lal 2 de linfraction (auteur a apport son concours une opration de blanchiment). lauteur sest apport un concours lui-mme. Il a commis un dlit, puis il a fait quelques oprations consistant placer, convertir dissimuler le produit de ce dlit : apport son concours lui-mme. Critiques de la solution : heurte le principe dinterprtation stricte de la loi pnale. tonnant la diffrence de position entre le blanchiment et le recel. Justifications de la solution: politique criminelle de rpression : blanchiment au service de la criminalit organise, pour qui le but est faire du profit de faon illgale. Donc trs forte volont de rpression. il y a une diffrence technique avec le recel : dans recel, continuit dans laction qui est naturelle linfraction elle-mme (ex je vole, je le garde, cest naturel) ; or dans linfraction de blanchiment, on na pas cette continuit totalement naturelle : il y a la premire tape, mais la deuxime tape est un nouveau processus criminel, suppose une autre initiative, une autre opration matrielle. Porte de la JP : JP de la crim suivant cet arrt raffirme sa position, + affirme que lart 324-1 CP est applicable lauteur du blanchiment du produit dune infraction quil a lui-mme commise. Donc petite diffrence avec larrt de 2004 : on ne vise pas dalina. Formule plus gnrale, qui renforce la position de la chambre crim : les poursuites simultanes comme auteur et comme blanchisseur (cumul) sont possibles sur les deux alinas de 324-1. Ce quil faut retenir de cette JP : loigne linfraction de blanchiment de linfraction de recel. On a dit que dans les 2 cas infraction de consquences ; mais on voit que sur ce point trs important elles sont traites diffremment. Cela montre que linfraction de blanchiment a plus dautonomie par rapport linfraction dorigine que linfraction de recel. Montre la volont rpressive de cette infraction. Le lgislateur peut paraitre svre dans la faon dont il incrimine le blanchiment, puisquil na pas retenu une possibilit offerte dans la convention de Strasbourg du 8 novembre 1990 : cet article permet dexclure de linfraction de blanchiment les auteurs primaires. Donc les Etats taient invits lgifrer sur le modle de la JP propre au recel, ce que na pas fait le lgislateur, ce qui a entrain cette interprtation large de la part de la JP. 2) Dernire particularit : en matire de fraude fiscale :

Rgime particulier en matire fiscale, les poursuites pnales pour infractions fiscales ncessitent au pralable une plainte de ladministration aprs avis conforme de la Commission des Infractions Fiscales (CIF). Un prvenu poursuivi pour blanchiment de fraude fiscale a fait un pourvoi en cassation en se prvoyant de ce que le blanchiment de fraude fiscale impliquait selon lui la saisine pralable de la CIF et des poursuites de ladministration fiscale. ce qui sapplique pour linfraction principale de fraude fiscale doit sappliquer pour le blanchiment de fraude fiscale. Rponse cour de cassation arrt 20 fvrier 2008 : Elle rejette ce moyen, et affirme que lart 324-1 CP nimpose pas que des poursuites aient t pralablement engages ni quil y ait eu condamnation effective et dfinitive au titre de cette infraction pralable. fapon de dire que les infractions sont lies mais quand mme dtaches, linfraction de blanchiment est quand mme une infraction autonome distincte de linfraction primaire. Section 4 : sanctions du dlit de blanchiment 5 ans demprisonnement et 375 000 damende. Peines aggraves (faon habituelle ou en utilisant les facilits procures par une activit professionnelle ex banquier) : 750 000 damende Trs faible. 324-3 CP : les peines damende peuvent tre leves jusqu la moiti de la valeur des biens ou des fonds sur lesquels ont port les oprations de blanchiment. Trs important en matire de blanchiment : linfraction nest efficace que si lorsquelle est retenue les peines sont fortes. La tentative est punissable car prvue par la loi. (rappel : la tentative est toujours punissable en matire criminelle et ne lest en matire dlictuelle que si elle est prvue expressment.)

CHAPITRE 2 : Pratique des affaires et les atteintes la confiance publique 3 infractions : Section 1 : faux et usages de faux Section 2 : Le dlit de corruption et le dlit de trafic dinfluence Section 3 : dlits de prise illgale dintrts et dlit de concussion

Atteinte la confiance publique, ide : ces dlits viennent rompre une certaine loyaut, galit ncessaire dans les transactions, les pratiques

commerciales. Ce sont des comportements qui dstabilisent le jeu normal de lconomie, de la concurrence, et sont donc grave. Section 1 : Dlit de faux et usages de faux Sous section 1 : Le dlit de faux Lien avec le monde des affaires :

De prime abord, on a limpression que le dlit de faux ne relve pas spcifiquement du monde des affaires. Art 441-1 441-8 CP dans le livre 4 du CP concernant les infractions relatives la nation, lEtat et la paix publique. Quel est le lien spcifique avec le monde des affaires ? Faux dans un document administratif Faux en criture publique ou authentique Faux en criture prive : celui qui nous intresse. On comprend mieux si on prcise que linfraction est range lintrieur de ce livre 4 dans un titre 4 relatif aux atteintes la confiance publique. La place de linfraction est symbolique. Lcrit occupe une place prpondrante dans les relations prives comme professionnelles, dans les affaires, parce quil a une foi donne lcrit. Donc, lcrit va tre un support important dans la vie des affaires et pour la loyaut en son sein. 441-1 : infraction gnrale de faux. Cest celle quon va tudier. On va laisser de cot les infractions spciales de faux 441-2 -8 u CP. La plupart des faux spciaux ne concernent pas vraiment le monde des affaires. Infraction importante en pratique : elle accompagne trs souvent les infractions principales que sont labus de confiance par ex, ou abus de biens sociaux, ou escroquerie parce quon va utiliser des documents pour les raliser. faux apparait comme une infraction moyen permettant de raliser ces infractions objectif . Les infractions comptables, ou il y a une irrgularit dans les documents comptables, galement vont saccompagner de faux. Dfinition du faux : 441-1 CP. Toute altration frauduleuse de la vrit / de nature causer un prjudice et accompli par quelques moyens que ce soit / dans un crit ou tout autre support dexpression de la pense / qui a pour objet ou qui peut avoir pour effet dtablir la preuve dun droit ou dun fait ayant des consquences juridiques . Le texte ajoute lalina 2 que le faux et usage de faux sont punis de 3 ans demprisonnement et 45 000 damende. Note : Le lgislateur runit dans le mme texte 2 infractions distinctes : faux et usage de faux. Il ne faut cependant pas confondre ces 2 infractions distinctes. Ex : une fausse facture. Celui qui la faite : dlit de faux. Celui qui la comptabilise (met la fausse facture en comptabilit) a cest lusage de faux.

Note 2 : Les altrations de la vrit dans certains crits, notamment des crits concernant la vie des socits commerciales font lobjet dincriminations spcifiques au droit pnal des socits (notamment prsentation des comptes annuels ne donnant pas une image fidle etc) donc on se demandera si linfraction spciale ne lemporte pas sur linfraction gnrale (de faux) ou sil peut y avoir une double qualification. On reverra a plus tard. Note 3 : depuis les annes 2000, fort mouvement de dpnalisation de la vie des socits, et de nombreuses infractions spcifiques on t dpnalises. Voyons les lments constitutifs : Le document support de linfraction 1 : Le document support de linfraction Lcrit est le support traditionnel. Effet de commerce Facture Fiche de salaire Bilan Compte de rsultat Etc Mais sont galement viss tous les autres supports qui ne sont pas un crit : Emprunte dune machine timbrer Bandes magntiques Disquettes informatiques clef USB etc La seule chose fondamentale, cest que ce document ait une valeur probatoire : il a une porte juridique, soit parce quil fonde un droit soit parce quil fonde une action en justice Exemples : PV dassemble dune socit Rapport dun CAC Bulletin de salaire. Ex Un arrt crim 7 novembre 2005 qui a condamn un employeur pour faux dans ltablissement dun faux bulletin de salaire. Faits : cet employeur avait mentionn dans le bulletin de salaire quune salarie se trouvait pour une priode en congs pays, alors quelle tait en arrt de travail pour cause de maladie. Il a t condamn pour faux et aussi usage de faux. Pour les documents comptables et les pices annexes, la JP avait tendance dans le pass les considrer comme de simples documents tablis en faveur dun commerant, mais elle ne leur reconnaissait pas de valeur probante. Du coup, il ne pouvait pas y avoir de faux. Dsormais, et du fait de leur rle de preuve en matire commerciale, la JP considre que ces

documents comptables emportent des effets juridiques, et que dsormais les altrations de vrit dans les docs comptables permettent de caractriser un faux. Cela explique la solution quon a en matire de facture : pour la fausse facture, en principe, il ny a pas de faux parce que les factures en elles mmes sont dpourvues de tout effet probatoire. La facture constitue pour la chambre criminelle un acte unilatral, qui peut toujours tre discut contest par celui qui le reoit : pas en soi de valeur probatoire. Toutefois, la solution change ds lors quon reconnait la facture certains effets juridiques ; et ce moment la facture devient un faux. Ex : lorsque la fausse facture permet un montage comptable : ex cration dune socit fictive pour facturer de la TVA, escroquerie. La JP considre quon a fait produire des effets juridiques la facture, donc constitue un faux. circonstances de fait font que la fausse facture acquire une valeur probatoire. Arrt qui a soulev un problme intressant, quant lexistence du titre falsifi : 24 janvier 2001. Ils agissait dune directrice adjointe dune mutuelle, qui avait tabli pour son compte des remboursements de prestation indues. Pour procder cette fraude, elle avait fait des saisies informatiques pour tablir de faux dcomptes de remboursement. Et, les juges vont retenir le faux pour ltablissement des documents et labus de confiance pour la perception des sommes indues. Vendredi 18 mars 2011 2 : LAltration de la vrit dans lcrit Juridiquement, quelle forme de laltration de la vrit ? Le faux matriel

Cest une falsification physique du document. Le document initialement valable est modifi a posteriori : Exemples : Fausse signature (ex Imitation dune signature dun administrateur de socit au bas dun PV de CA) Altration dcriture : ratures, surcharges, ajout de clauses nouvelle Peut tre aussi non pas la modification mais la fabrication de toute pice dun faux document Illustration JP : CAC qui avait substitu au rapport initial quil avait fait un autre rapport qui lui tait plus favorable. Le faux intellectuel

Ce qui est affirm dans lcrit est faux. laltration est constitue par un mensonge. (affirmer ce qui est faux, ou infirmer ce qui est vrai). Toutes les apparences de la rgularit, pas de traces matrielles ; mais les mentions sont inexactes. Ide : signature est la bonne, pas de ratures, bonne adresse Difficults probatoires par rapport au faux matriel. Souvent, il faut une expertise pour se rendre compte de laltration. Difficile de le dtecter. Exemples courants : Fausse dclaration de vol ou daccident. But : toucher la prime dassurance ; dans ce cas aussi escroquerie. Mentions dans des critures de commerce Fabrication dune reconnaissance de dettes pour obtenir des liquidits. Ex dans cas dabus de biens sociaux pour dtourner les fonds. Traites de complaisance, traites de cavalerie. Ce sont de fausses traites, dont on se sert pour faire des traites de cavalerie correspondant une escroquerie. Faux procs verbal dune dlibration dune AG de socit commerciale. Ex, on fait mention dassocis prsents alors quils sont absents, ce pour des raisons de quorum. Arrt crim. Mars 2005 : le bulletin de salaire tait un faux ; pourtant manait bien de lemployeur, lemploy, la socit, la date ; Ce qui est faux, cest quindique que la salarie est en congs pays alors quelle tait en congs maladie faux intellectuel, puisquaffirmation de sa situation est fausse. 3 : Le prjudice Lancien CP ne mentionnait pas le prjudice comme lment constitutif du faux ; mais cette exigence avait t curieusement introduite par la doctrine et JP, qui considrait que le faux tait une altration de la vrit commise au prjudice dautrui. A t consacr par le CP de 1992, art 441-1 CP : il faut un acte de nature causer un prjudice . JP de la crim : elle a eu tendance vider lexigence dun prjudice de son contenu. Elle en fait une interprtation telle que cest une exigence purement formelle : il sera systmatiquement constat. Prjudice interprt de faon trs large : Prjudice matriel Prjudice moral ou social Prjudice ventuel. Il suffit que le prjudice ait t possible, potentiel. Cette interprtation est parfaitement conforme avec le texte ( de nature ). Il nest pas ncessaire que le faux ait constitu effectivement un prjudice.

Le texte distingue le faux de lusage de faux : le dlit de faux est constitu ds que le faux est constitu, quand bien mme lauteur na pas pu ou na pas voulu en faire usage. Illustration : Il suffit de constater que le faux aurait pu servir de preuve si lauteur sen tait servi. Prjudice prsum lorsquil rsulte de la nature mme de la pice qui est fausse. pas besoin de constater le prjudice lorsquon peut naturellement le dduire de la pice. Donc ds lors qucriture de commerce, PV dun CA le prjudice est inhrent la nature de la pice, qui sont des pices destines servir dans des finalits prcises. PV dAG est un instrument de preuve futur par essence. Donc prjudice potentiel. Infraction quasiment formelle : peu importe le devenir, lusage fait de ce faux, le seul fait de fabriquer ce faux suffit. Mais note : pour toutes les autres infractions quon a vu, pas ncessaire quil y ait un prjudice, que lauteur ait profit de linfraction. 4 : Lintention : Vise par L441-1 CP : vise le seul dlit de faux, mais pas le faux. Ca invite distinguer llment intentionnel pour chacun des deux dlits. Dol gnral : altration frauduleuse de la vrit. Lintention est comprise dans cette expression. Regroupe deux choses : Conscience daltrer la vrit. Conscience au moins ventuellement de causer un prjudice La preuve de lintention peut rsulter de lacte mme de falsification (donc de lacte matriel). Ce parce que certaines falsifications ne peuvent sexpliquer que par lintention dlictueuse : ex avec une fausse signature, on va avoir du mal expliquer que ce ntait pas pour faire un faux, quon avait pas conscience de faire un faux. actes matriels qui caractrisent en euxmmes la volont daltrer la vrit, et que cest de nature causer un prjudice. Certaines circonstances peuvent quand mme prouver la bonne foi : Lauteur a agit avec laccord de celui dont la signature a t imite. Exemple : fausse signature sur le document, mais ctait un directeur administratif qui avait imit la signature du prsident de la socit aprs accord tlphonique du prsident. Il a t jug quil ny avait pas intention car il ny avait pas eu accord. Mais pour la prof, ca naurait pas du jouer : le doc est matriellement falsifi, et mme sil a agit avec laccord, il y avait bien intention de faire un faux ; aprs, ca aurait pu jouer sur le prjudice (pas de prjudice parce quautorisation). Ce qui compte pour la prof,k cest que pour un tiers qui regarde le document, celui-ci est un faux : la signature n a pas t faite de la main du prsident de la socit. Donc, pour comprendre la position : le bon sens. Scarter de la technicit du droit pour aller dans le bon sens : la

qualification de linfraction na pas de sens ici. Mais, cet arrt doit tre pris avec des pincettes : il rsulte des circonstances de larrt (en lespce, le prsident aprs coup par vengeance avait poursuivi pnalement le directeur de socit, en toute mauvaise foi). Pour le faux intellectuel : Preuve dlicate pour llment matriel, mais lest a fortiori pour llment intentionnel : ce qui est crit est un mensonge. Et, difficile de dire que du constat du mensonge on peut dduire la volont de mentir. Autant, sur un faux matriel, facile de raisonner par dduction ; autant pour un faux intellectuel (ce quil y a marqu est faux), cest difficile de dduire lintention de mentir. On peut se tromper, tre incomptent ; or lerreur et lincomptence nest pas une intention pnale. Dans ce cas, il faut dautre lments que le simple mensonge purement intellectuel, car sinon problme de preuve : Ex dire que deux jours auparavant, lauteur du faux disait le contraire et donc se contredit. Sil se contredit, cest quil a conscience de dire quelque chose de faux ; Note : La JP est beaucoup plus svre lgard des professionnels : ce parce que psent sur eux des obligations particulires de vigilance. Lerreur grossire dans ce cas confine quand mme au dol. Donc en droit pnal en gnral, quand il y a simple erreur, llment intentionnel nest pas caractris ; mais si erreur grossire pour un professionnel alors on peut retenir lintention. Deux arrts permettant de comprendre cette subtilit du raisonnement : Crim. 7 septembre 2003 Crim. 18 mai 2005

Dans les deux cas, expert automobile poursuivi pour faux raison du contenu du rapport de contrle technique des vhicules quil a rendus. Dans le premier arrt, lexpert avait omis de faire un contrle technique obligatoire, et son rapport gardait le silence sur ces contrles. Cest donc un rapport mensonger par omission. Il dit que le contrle technique a t effectu, cest pour a quil y a faux, mais il ne disait rien sur les points manquant. Dans le 2me arrt, lexpert avait mentionn dans le rapport avoir effectus des contrles quil navait pas en ralit effectus : mensonges par action, affirmation de quelque chose de faux. Donc degr suprieur. Solutions : Dans le premier arrt, expert nest pas condamn pour faux faute dlments intentionnels. Le seul manquement ses obligations professionnelles ne suffit pas caractriser lintention frauduleuse. Dans le 2me arrt, lexpert est condamn parce quil affirme avoir effectus des contrles quil na pas fait ; et le prvenu savait en plus en sa qualit professionnelle que le vhicule tait destin la revente : attitude frauduleuse grave.

Peu importe le mobile : le mobile est indiffrent, quelle que soit la raison la plus louable possible pour laquelle on a agi. Illustration : si on a un document dans le commerce sur lequel est port un montant, et on saperoit quil y a eu une erreur : et on rectifie lerreur. On est en train de faire un faux. Il faut refaire le document avec laccord de tous, mais on ne peut pas rectifier matriellement seul une erreur. Et lintention ? L pour le coup, il fallait agir sur lintention en disant que si on pense srieusement corriger une erreur on navait pas lintention de frauder ; mais la cour de cassation peut dire quon avait conscience de modifier le document. Il y a eu ici condamnation, mme si cest limite. 5 : La sanction 3 ans, 45 000. Point de dpart prescription : jour de fabrication du faux. Pas de report du point de la prescription ; la question a t pose, et la JP a cart cette possibilit. (crim 25 mai 2004.). Note : le faux est une infraction dissimule par essence ; or le critre pour repousser le dlit de prescription est de dire que ces tune infraction occulte, or, cest une infraction par nature occulte. Pourtant la cour de cassation carte la possibilit de report du point de la prescription, pas logique. Crim 31 octobre 2001 : pose la question de la frontire entre escroquerie et faux. Un individu prsente vendre un appartement une victime dsirant acheter ; et le vendeur prtendait que cet appartement provenait dune vente sur liquidation judiciaire. la victime remet une somme dargent lacheteur, ensuite le prtendu vendeur remet un document relatif la vente la victime, et la victime dcide de contracter un crdit pour finaliser lachat de lappartement, et saperoit ce moment quil y a escroquerie. Elle ne remet donc pas la totalit de la somme au prtendu vendeur. Et on saperoit que e prtendu vendeur stait adress des complices, et avait fabriqu de faux documents de vente avec un tampon du TC de paris fabriqu par un des complices. Ils sont poursuivis lun pour escroquerie, les autres pour complicit descroquerie, et la cour va requalifier linfraction en faux et usage de faux. Raison : le dlit descroquerie ne pouvait pas tre retenu partir du moment o la production du faux tait postrieur la remise des fonds. Ici, il y avait un mensonge jai un appartement a vendre provenant dune liquidation judiciaire , la victime a remis les fonds sur ce seul mensonge. Remise des fonds avant la manuvre frauduleuse, donc pas escroquerie. Un mensonge seul ne suffit pas retenir lescroquerie. Sur le plan matriel, la contrefaon dun tampon de paris ralise laltration de la vrit dans lcrit, et a pour effet de faire la preuve dun fait ayant des consquences juridiques : preuve de la liquidation judiciaire sur un appartement. Et il y avait un prjudice subi par la victime. Elment intentionnel : celui qui a fait le tampon reconnaissait lavoir fait la demande des autres.

Sous section 2 : Le dlit dusage de faux. 441-1 al 2 CP : incrimine spcifiquement donc de faon autonome lusage de faux. Faux et usage de faux sont deux infractions autonomes, lune pouvant exister sans lautre. Indiffrent que lauteur du faux soit ou non lauteur de lusage du faux. Si cest lauteur, il sera la fois poursuivi pour faux et usage de faux. Mais celui qui fait usage du faux peut tre diffrent de celui qui le fait. Mais, linfraction de faux est relie linfraction de faux par un lien : on ne peut pas avoir usage de faux si on na pas au pralable dmontr lexistence dun faux. Mme si on ne sait pas qui la fabriqu, on sait que cest un faux, alors on pourra sanctionner pour usage de faux. Lorsquon sinterroge sur le dlit dusage de faux, la notion de faux est celle de lal 1 de larticle. Ce quon entend par usage : Il faut que le faux ait t utilis, par un acte quelconque pour la destination pour laquelle il a t fabriqu. Ex : quand fausse attestation tablie par un salari, destine tre utilise par lemployeur dans le cadre dun procs. Usage peut tre aussi la prsentation dun faux document falsifi Aussi , la comptabilisation du faux document : ds que je fais entrer dans la comptabilit le faux document, il y a usage du faux.

S2- dlit de corruption et de trafic d'influence Ce sont des avantages qui donne des actes de pouvoir qui sont achte ou vendu par leur auteur. Dans les deux cas, le fait vis est de solliciter un tiers ou daccepter de celui-ci sans droit de solliciter un avantage quelconque en revanche les deux infractions se distingue par leur but. La distinction vient de la forme passive et lautre passive. De manire gle les manifestations actives viennent du fait dacheter la complaisance fautive dun agent public et de lautre cote la manifestation passive du dlit cest le fait pour lagent public de se laisser acheter. Quand la corruption est active, on se place du ct du corrupteur, lorsque cest la corruption passive, on se place du ct du corrompu. En pratique on peut avoir les deux formes. Sous section I : Le dlit de corruption 1La distinction corruption active et la corruption passive : A/ La corruption active : Elle vise le particulier qui corrompt le fonctionnaire et qui est donc le corrupteur, il est dfinit a lart 433-1 du Code Pnal : Le fait proposer sans droit a tt moment directement ou indirectement des offres des promesses .pour obtenir dune personne de lautorit publique, pour quelle accomplisse ou naccomplisse pasun acte de son mandat.

NB : Ce particulier ce corrupteur peut tre une personne Moral. Le Corrompu peut tre lui-mme a linitiative de la corruption. B / La corruption passive : Elle vise le fonctionnaire qui sollicite et reoit lavantage illicite et qui est le corrompu lart 432-11 : Cest le fait par le dpositaire de lautorit pubde solliciter ou dagrer sans droit a tout moment ...des dons des avantage Cest le fait du corrompu qui exercent une fonction publique qui sollicite ou accepte des avantages quelconque en vue de prendre une dcision (faire ou ne pas faire). C / Les catgories de fonctionnaires : La personne vis, cest le dpositaire de lautorit publique. Cest des personnes qui appartiennent la fonction publique et qui de ce fait dtiennent des prrogatives de puissance publique et qui agissent pour la gestion des affaires publique. Ce sont des personnes qui sont titulaire Ce sont des personne qui sont titulaire dun pouvoir de dcision et de contrle sur les juge dont elle sont investi par la puissance publique permanent ou temporaire.tel que les Ministre, les Prfets , les fonctionnaire de ladministration fiscale ,de la gendarmerie , de la police, des enseignant ,des directeur dhpitaux , lexclusion des juge qui relvent dun statut particulier . La deuxime catgorie sont les personnes investi dun mandat lectif public, ce sont tous les lu Nationaux et internationaux (les maires, dputs, snateurs, conseills gnraux, rgionaux ). La mme personne peut tre un lu et tre fonctionnaire. La Troisieme catgorie cest les personne charg dune mission de service publique, ce sont des personne qui a titre permanent ou temporaire et sans avoir reu un pouvoir de dcision drivant de lexercice de lautorit pub ,exerce une fonction ou les acte concoure a satisfaire satisfaire lIntrt gle .( Les agent de la SNCF ,Les ad Judicaire ,le Prsident de chambre des mtiers .Cf : arrt de 2002 il a reconnu la qualit de personne charg de lexercice de lintrt gle : 2 les lments constitutif du dlit de corruption : A / Llment matriel : 1 / Lacte matriel de corruption : Il peut prendre la forme dune sollicitation, dun agrment doffre de promesse de dons ou avantages quelconque .Ici cette sollicitation est une dmarche active. Ex : la ralisation de travaux de rnovation dans son domicile. Ex : Arrts de 1985 ou un tudiant qui envoyer un cheque de 10 000 son prof, pour avoir la note de 13 / 20. Ce sont tous les actes de la fonction et de la mission. Sagissant es actes ne dun mandat, la JP prcise quil faut chercher si lacte a t ralis dans lexercice de ses fonction .Ex : Arrt Toulouse 18 Mai 2000 qui sanctionne un vote en faveur de la construction dun centre commerciale par un membre dune commission dpartemental qui dpendait de la chambre du commerce et de lindustrie.

Le texte vise galement les actes qui ne relvent pas directement des prrogatives du fonctionnaire mais qui ont t facilite par lui. Arrt du 03 juin 1997, cest un fonctionnaire qui tait employ au service du logement et qui stait vue faire remettre une somme dargent pour un titre de sjour , cela nest pas dans lexercice de ses fonction ,mais il a t condamn du fait de son statut publique . Le pacte de corruption : pour sanctionn la corruption il faut rapporter un la preuve de lexistence dun accord entre les deux et qui a pour objet la sollicitation ou lagrment au fin dobtenir ce qui est promis. Mais peut importe que la contrepartie promise ai t apporte ou pas, ce qui importe cest le pacte. Donc lacte doit prcder laccord pour condamner le dlit, car lacte postrieur nest pas un dlit de corruption Cf. Crim 14 Mai 1986 qui est rendu suite a lintervention dun inspecteur des impts qui fourni des document a un contribuable pour assurer sa dcence devant le tribunal et ensuite a demander une somme aprs lui avoir fourni des documents, nest donc pas une corruption. Idem pour e cadeau a qui suivent le service. La JP nuance sa position en disant que si on arrive dterminer que la Loi N 2000-595 du 30 juillet 2000 relative a la corruption internationale va introduire dans les texte relatif au texte de la corruption interne, des dispositions. On a une circulaire du 30 dcembre 2001qui dit que quelque soit linterprtation qui sera fait devrai faciliter lacte de corruption. B-llment intentionnel cest un dol spcial cest le fait que lauteur agit pour accomplir ou sabstenir daccomplir si il ya cette finalit on doit avoir lintention davoir cette finalit et le but est laccomplissement ou labstention dun acte , on est rarement u corrupteur et un corrompu par hasard , on ne peut pas simplement constater les consquences de lacte le mobile importe peu et le rsultat est aussi indiffrent , peut importe que lacte ait ou non atteint sa finalit ce qui importe cest quil y ait eu un acte de corruption et on na pas besoin de la ralisation effective de lacte de corruption , la corruption est puni de 10 ans demprisonnement et 150 mil euro avec des peines complmentaires 432-17 il peut y avoir linterdiction dexo une fct pu , les peines complmentaires sont certes facultatives mais on trouve les peines les plus hard. Ex de sanction cour de call de paris 15 juin 99 qui a condamner a 24 mois de prison avec 14 avec sursis pour corruption passive , Aix en province 11 dc. 2002 qui condamne a 18 mois de prison 12 avec sursis pour un auxiliaire de justice qui avait proposer de largent a une magistrat a loccasion dune aff quil devait juger , en dpa on a assez rarement des peine de prison ferme , le point de dpart du dlai de prescription de laction pu ? la corruption se prescrit par 3 ans prescription qui est de 3 ans et le point de dpart du dlai est le jour de la conclusion du pacte de corruption et ca peu tre aussi le jour ou le dernier acte de corruption est accompli , en revanche il n y a pas de report du point de dpart du dlai de prescription.

Sous section 2 : le dlit de trafic dinfluence Cest lorsque le fonctionnaire corrompu agit a la demande du particulier corrupteur pour abuser de son influence rel ou supposer en vu de faire autoriser par lad pu des emploi ou dcision favorable ou des distinctions, cest une infraction voisine du dlit de corruption , et ce dlit a t crer par une loi de 1889 a la suite dun scandale lier a des dcorations il sagissait du gendre du pr de la rep qui stait fait rmunrer pour intervenir auprs du pr pour lobtention de dcoration en faveur de certaine personnes. Le fonctionnaire corrompu joue le rle de intermdiaire et il va se servir de son influence au bnfice dun tiers , lauteur va abuser de linfluence ou du crdit dont il joue dans lad , il va exploiter son rseau au sein de lad et il entent se servir de son influence au bnfice du tiers qui la sollicite , du cote de fonctionnaire pu cest un trafic dinfluence passif et celui du cote du particulier cest un trafic dinfluence actif , le fait pour un lu dintervenir auprs dun conseiller municipal pour orienter lattribution dun marcher en faveur dune sct dterminer , ex ch criminel 20 mars 1997 on tait dans une aff dun part qui croyait avoir commis une inf a la rglementation fiscal et stait confier a un receveur des service fiscaux , celui-ci sengage a touffer laff moyennant le payement de 600 mil en plusieurs mensualits, il va payer une premire mensualit donc il vient rmunrer une influence de ce receveur principal quil croyait tre ncessaire il va dnoncer les fait a la gendarmerie ,il va dire que linf nest pas constituer car le transfert de fond tait parfaitement rgulier car laccord na pas de cause a parti du moment ou il a rmunrer un abus dinfluence car de toutes les manire il ny avait pas dinfluence vu quil ny avait pas de fraude , la cour dit que il importe peu que la dcision favorable escompter de trafic savrait inutile et sans objet des lors que le prvenu a use des moyen prvu par la loi. Le dlit de trafic est puni des mm peines que celui de la corruption. Section 3 : dlit de prise illgale dintrt et dlit de concussion Sous section1 : dlit de prise illgale dintrt Il a pour finalit dviter pour un agent pu tt conflit dintrt entre les aff pu et prive ce que on vise est de garantir lIndependence et limpartialit de lagent pu , il ne faut pas nous dis le conseil dtat que le fonctionnaire puisse se trouver dans une situation tel que ses intrts puisse tre en contradiction avec ceux de ltat ou de la collectivit pu quil reprsente et cela veut dire kil nest pas ncessaire que lagent pu tire un profit de la situation , on ne vise pas le fait de senrichir abusivement on vise le fait de se mettre dans une situation de conflit dintrts, le dlit garantie lobjectivit de ce fonctionnaire dans lexo de ses prrogatives et donc lgalit du citoyen dans ces prrogatives et le dlit garantie la probit de lagent dans la gestion des aff pu et on va garantir une bonne rgularit conomique en sassurant dune pleine et saine concurrence des acteurs co , les art 432-12 et 13 =/= deux forme de prise de participation interdites : 1er : la personne investie dune fonction public 2e : la personne qui a t agent pu mais qui a cesser ses activits

Ces deux correspondent au dlit dingrence (1er ) , et celui de prise de participation dun ancien fonctionnaire dans les anciens texte (2e ) Para 1 : de dlit de prise illgale dintrt par une pers investie par une pers pu art 432-12 <Cest le fait par une pers dpositaire ----- le payement> Le dlit tient a la qualit de lagent et au pouvoir quil exo sur une entreprise ou dans une opration. Qui peut tre auteur de linfraction ? On doit avoir le reflexe de la complicit si on a pas les caractristiques de lauteur. Le texte dit que ce peut tre (432-12) - la pers dpositaire de lautorit pu - celle investie dun mandat lectif -la pers charge de pouvoir public Le droit pnal donne une def trs large de cette notion que celle que on peut trouver dans la fct pu , ce st des ? que on rencontre : Ex : La notion de domicile priv par ex qui intresse le droit pnal qui pense quil peut apprcier cette notion =/= de cette du droit civil - pers dpositaire de lautorit pu Chambry 11 jan 2001 a t condamner le prsident de la fdration national de sky qui est un tablissement dutilit pu dtenant des prrogatives de puissance pu , criminel 3 avril 91 un inspecteur des impts , criminel 17 jan 2003 pour un comptable pu - une pers charge du pouvoir pu Criminel 15 dc. 2004 le pr dune ch de commerce de dindustrie - les pers investie dun mandat lectif Ce st les lu municipaux qui sont le plus vise criminel 8 nov. 2006 on y trouve le prsident dune assemble territoriale doutre mer ou le pr ou vis pr du conseil national. Peut importe que la prise illgale soit ralise par une tel pers, ce nest pas important parce que ce serait peut tre une mise en scne. cet article prvoit des drogations au Les conditions pralables La qualit de lagent

profit des lus de moins de 3500 habitants pour passer des contrats avec la commune dans la limite dun montant annuel. Il ne suffit pas davoir une de ces qualits pour entrer dans le dlit il faut encore que ce fonctionnaire soit investie de certaine responsabilit qui lui confre un pouvoir effectif dans lentreprise ou dans une opration vise dans le texte de loi au moment ou est raliser lacte incrimine, ce pouvoir est ce qui va permettre de faire le lien entre lagent pu et la sphre prive dans lequel on le soupon et cela va permettre de caractriser le conflit dintrt . Les pouvoir de lagent

La prise illgale dintrt doit avoir lieu dans une aff prcise la loi parle dentreprise ou dopration dont lagent avais au moment de lacte en tt ou partie la charge dassurer la liquidation la surveillance lad le payement , la notion dentreprise est une notion plus co que juridique , cette notion vise toutes les formes dentreprise et vise aussi les groupement et organisme parapublic et peut tre une entit sans but lucratif et cest une notion entendu de manire tres large et cela vise une entreprise civil les groupement et organisme para pu, ceux peu tre une opration et on entent par la tout acte juridique qui porte sur une aff dans laquelle lagent a un intrt et la un acte unique est suffisant. La chose importante est que on puisse relier lopration au pouvoir de lagent, le texte dit que pour que le dlit se ralise il faut que lauteur ait dans cette opration certain pouvoir numrer par le texte et ces un pouvoir de surveillance ou dad ou de liquidation ou de payement. La surveillance : Vise lagent qui participe a la gestion ou o contrle de lentreprise ou de lopration , il suffit quil ait donner des avis en vu de dcision qui seront prise par dautre ch criminel 9 mars 2005 , il suffit quil ait prparer des rapports ou fait des proposition dans le cadre de lentreprise qui est viser ou de lopration et peut importe quil est partager ces pouvoir avec dautre organe dans lentreprise et le simple fait davoir participer a une dlibration dans une aff dans laquelle on a intrt cela vaut surveillance ch criminel 19 mai 99 la ch criminel condamne pour prise illgale dintrt un conseiller municipal qui avait participer a une dlibration du conseil mini qui portait sur une aff dans laquelle il avait des intrts et celui-ci arguait pour sa dfense que laff portait sur une branche pour laquelle il avait reu aucune dlgation de pouvoir de la part du maire , la cour dit que la participation a cette organe dlibrant vaut surveillance lorsque il a un intrt dans cette aff. La surveillance exo dans une opration vise lagent pu qui a prit un intrt dans une opration juridique isole et le pouvoir dad de liquidation ou de payement, le pouvoir dad vise le pouvoir de gestion dont est investir lagent pu et le pouvoir de liquidation et de payement vise les pvr dordonnancement de gestion du pouvoir pu. Les lments constitutifs llment matriel

cest le fait pour cet agent de prendre recevoir ou conserver directement ou indirectement un intrts, les 3 situations prises en comptes st : la prise, la rception ou la conservation

dun intrt, et on saperoit que par rapport incrimine je suis sois en amont au cur ou en aval - en amont : il ya prise dintrt lorsque lagent use de ses pouvoirs pour intervenir dans lopration dans laquelle il est intresse cet agent peu prendre un intrt en capital ex acquisition de part social, ou encore un intrt en travail cad la participation a une dlibration, il ya une prise dintrt par lagent qui use de ses pouvoir parce quil prend un intrt en part social. - au cur : on a la rception dun intrt cest le fait de recevoir du fait de lacte incrimine un intrt pcuniaire matriel ou simplement moral et cela directement ou indirectement, lintrt moral est constituer lorsque un acte permet de favoriser un ami du fonctionnaire un membre de sa famille (il peut avoir recel de prise illgale dintrt de la part du membre de la famille) une relation amical. La rception illgal dun intrt peut tre la consquence de la prise illgale dintrt en amont a la suite je vais donc recevoir un intrt donc cest la rception, il ny a ralisation dun new dlit que si la rception repose sur un new acte de lagent pu a dfaut la rception nest que la consquence de la prise illgale dintrt. La rception peut se faire indpendamment en amont dune prise illgale dintrt il peut avoir une dlibration de lagent dans un acte ou il est concerner - en aval Cette hypo de conservation un intrt est une new dans lincrimination et qui est la conscration dune jp antrieur, on sanctionne le fait de ne pas mettre fin a un intrt que lon avait avant de rentrer dans la fct publique et qui a compter de lentre devient incompatible cest un dlit de prvention par commission par invention. Le moment de lacte matriel il peut tre raliser directement par lagent pu ou par lintermdiaire dune tiers pers il peut tre raliser directement ou indirectement et cela se ralise par lintermdiaire dune tiers pers le bnficiaire de la prise dintrt peu tre une personne avec laquelle il a des intrts arrt de 9 fev 2005 ex de ce que ont peut reconnaitre une prise illgale dintrt le pr du conseil gnral de haute corse avait prsid 2 sance de la commission dappel doffre pour la commission dun marche alors que figure une entreprise appartenant a sa femme et ses enfant , il dit kil stait retirer au moment de la dlibration au moment de la candidature de lentreprise familiale , il a t condamner pour prise illgale dintrt indirect car on a dit kil avait seul lad des aff du dpartement et rentre dans les fct certain pouvoir de prparation et dexcution des appel doffre. Les juges disent quil naurait pas du prsid la 2e sance car en raison de ses fct il possdait une influence qui pouvait dissuader les autres membres de vote dans un sens dfavorable au intrt du prsident , lorsque il ya a une dlgation de comptence par laquelle lagent pu va confier ses pouvoir on considre que le dlguant se dessaisi de la comptence et cest le dlgataire qui va encourir pour prise illgale dintrt parce que dune part une dlgation de signature lest pour un acte prcis il nest pas ncessaire que lagent tire un profit pcuniaire de la prise dintrt ni dailleurs que la collectivit ait subit un prjudice , il importe peut que lacte incriminer nait t excuter parce que on na pas besoin de prjudice, la loi sanction latteinte a la probit .

La prise illgale dintrt est un dlit intentionnel il faut que lauteur ait prit conserver ou reu un profit, il appartient a tt fonctionnaire de vrifier la rgularit de ses engagements et que cela fait partie de sa fct et si la dcision le met en situation de conflit dintrt. Conclusion : 5 ans de prison et 75 mil euro damende , il ya des peine complmentaire possible art 432-17 du code pnal et ce peut tre la confiscation des sommes reu , ou linterdiction dexo un fct pu , linterdiction des droits civique civil et de famille qui peut entrainer une ligibilit de lauteur, dans ce type daffaire il peut avoir des cumul de faute pnal qui peut tre une faute disciplinaire assez importante parce que lagent a une obligation de dsintressement prvu dans le statu de la fct pu , le disciplinaire st des rgles tablir par le corps professionnel auquel adhre lagent il ya des organe charger dappliquer les sanctions disciplinaire. Cest un dlit qui se prescrit a compter du dernier acte accompli par lagent pu par lequel il reoit un intrt et pour la conservation on considre que ca devient un dlit constitue qui se prescrit du jour ou cesse la conservation dlictueuse. Para 2 : le dlit de prise dintrt par lagent pu ayant cess son activit Le fait par une personne ayant t charger en temps que fonctionnaire ou agent dune ad pu dans le cadre des fct quelle a exerce soit dassure la surveillance dune entreprise pu ou de faire des contrat, de prendre ou recevoir une participation dans un dlai de 3 ans Dans les alinas qui suivent le texte prvoit les notions dagent pu et dentreprise prive les conditions pralable soumise a la qualite dagent publique et a la nature des fonctions le texte vise les fonctionnaires public et les agents contractuel de la fonction public lide est dvite que les meilleurs agents publics ne soit dbaucher par les entreprises et on peut donc penser que le texte sapplique au ancien ministre parce que il est dusage dappliquer le contraire par un arrt de la haute cour de justice 21 juillet 1931 qui avait acquitter un ancien ministre des fi devenu lavocat conseil de la banque oustric elle la acquitter en raison la nature des fct kil avait exo. Sont visee aussi les agents assimils a des agents pu lal 4 de lart 432-13 ce st les agents des tablissements pu entreprise pu des sct dco mixte dans lesquels ltat ou les collectivits dconomie mixte dtiennent plus de 50% du capital. St galement visee par une loi du 31 dc. 2003 les agents des services de poste et France tlcom (a revoir). Cest une mise jour du texte pnal puisque lexpression de service pu remplace celle de lad, de la poste et France tlcom. Les lus et personnes charges dune mission de service pu ne st pas viser. Sur la nature des fonctions le texte vise les fonctions ou pouvoir que lagent devait avoir dans lentreprise dans laquelle il prend une participation cest un pouvoir de contrle ou de surveillance qui est comparable a celui de dlit de prise illgale dintrt. Une loi du 23 dc. 1960 a supprimer lexigence dune surveillance directe et celle suppression a t reprise par le code pnal de 1992 , la jp a dduite quil ntait pas ncessaire que lagent ait contrler ou surveiller lentreprise pendant le temps ou il tait

en fct la jp a dit que il suffisait que par son statu lagent ait eu vocation a exo ce pouvoir ou fonction mm si il na pas eu le pouvoir de le mettre en uvre , il faut juste une surveillance. La loi du 2 fvrier 2007 vise les fct que lagent a effectivement exerc ce qui veut dire que on ne peut pas retenir linf antrieur. La nature des fct que dois avoir exercer lagent : il peut sagir du fait quil a eu de conclure des contrat de tt nature avec lentreprise visee ou du pouvoir de formuler un avis sur de tel contrat , lancien texte visait les contrat de tt nature. Il sagit du pouvoir dmettre un avis sur les oprations passes par des entreprises prives et depuis la loi du 2 fev 2007 de modernisation de la fct pu du pouvoir de proposer directement a lautorit comptente des dcisions relative a de tel ngociation pour lapplication de cette art est une entreprise prive tt sct ou tablissement du secteur prive qui produit des biens et services dans un but prive pour servir des biens prive , st vises les filiale contrler a 100% par les sct mre, est assimiler a une activit prive tt entreprise pu exo son activit dans un secteur concurrentiel et conforment au rgle de droit prive al 3 de lart 432 al 4 B - les lments constitutifs llment matriel

cest une prise de participation par lagent pu dans lentreprise et la prise de participation est entendu par le fait de tak ou recevoir une participation / travail conseil ou capitaux ds une des entreprise vises dans un dlai de 3 ans suivant la cessation de ses fct. Cette notion de prise de participation en travail va vise le cas de lancien agent pu qui deviens salarier dans sa filiale et il nest pas ncessaire que le travail soit permanent il suffit davoir un contrat de travail pour des injonction ponctuel et le caractre ponctuel de ce travail nexclu pas la sanction et va tomber sous le coup de ce dlit un ancien agent pu qui va organiser aprs la cessation de ses fct un sminaire qui entrai ds le champs dapplication de ses anciennes fct , la prise dintrt par participation en conseil si lancien agent donne des consultations ou avis rmunrer sans avoir participer a la gestion de lentreprise par exemple , la prise dintrt par participation en capitaux et cela vise le cas ou lancien fonctionnaire prend des parts dans une ancienne sct, on part de la date a laquelle lagent cesse ses fct et on cour un dlai de 3 ans , la jp dit que le pts de dpart de ce dlai est le jour de la cessation qui lui donnait les pouvoir tel quil tait viser dans le texte . il peut y avoir aussi le jour ou il a cesser tout fonction dans lad. llment moral

il nous faut un dol spcial et la doctrine dit que le dol requis est le mme que lart 432-12 et que il suffit quil ait agit en connaissance de cause , aucun dol special nest requis sur ce plan et il nest pas ncessaire que lauteur ait agit dans un but de cause, il nest pas ncessaire quil dmontre un dol spcial que ce soit a lencontre de ltat ou pour lui mm est puni de 2 ans demprisonnement et 30 mil euro damende par ailleurs des peines complmentaires peuvent tre voquer . Sous section 2 : dlit de concussion

Art 432-10 ccp est un manquement a un devoir de probit et cest donc labus dautorit dun agent public cest une infraction rarement applique , le dlit de con est le fait par une pers dpositaire de lautorit pu ou charger dune mission de service pu de recevoir exiger ou ordonner de percevoir a titre de droit ou contribution impt ou taxe pu une somme impt quel sais ne pas tre du ou excde ce qui due , cest encore le fait pour ces mm pers daccorder sous une forme quelconque ou pour quelque motif que ce soit une exonration ou franchise des droit contribution impt ou taxe pu en violation des textes lgaux et rglement. il a t distinguer du dlit de corruption dans la corruption il ya un change entre le corrupteur et le corrompu dans la concussion lauteur qui est un agent pu abuse de son autorit en demandant a une pers lexo dune prestation qui va au del de ce qui est rellement due, et concrtement lauteur exige une somme ou le montant peut dpasser cette somme llment centrale de la concussion est la perception dun indus par lagent ou le fait daccorder indument une exonration. Sur le plan matriel on est en prsence dune personne charger dune mission de service public, ne st pas vises les pers investie dun mandat pu lectif sagissant de lacte matriel cest soit la perception dun indu soit une exonration ou franchise indu et cest cette lment qui constitue linfraction. La perception dun indu est le fait de recevoir exige ou ordonner de percevoir ce que lauteur sais tre un indus mais il nest pas ncessaire quil lait provoquer la perception de lindus. Il a t juger quil ya concussion lorsque des membres dune profession librale rmunrer sous forme de vacation par la collectivit pu il ya concussion lorsquils se font ensuite payer des honoraires cette perception indu doit avoir lieu en cas de droit contribution impt ou taxe pu cour de call de Versailles 26 avril 2006 on a considrer k le dlit de concussion peut porter sur un droit de place verser par un marchand sur le marcher. Lexonration ou la franchise indu elle consiste a accorder une exonration ou franchise de droit sans que aucun texte autorise lagent a agir de la sorte, ex le cas pour un maire de dispenser son fils du payement de redevance doccupation du domaine public. Llment intentionnel

Il faut quont soit dans un cas de lhypo de la perception ou de lexonration 5 ans demprisonnement 75 000 mil euro damende et la tentative est puni. Conclusion de la section 3 : Une dcision du conseil dtat 2 juin 2010 : au dpart on a un tribunal de grand instance qui ordonne lexpulsion dun immeuble de ses occupant car cette immeuble est devenue la proprit dune sct Monreale et il y a eu une tentative dexclusion par lhuissier et le prfet a donner son accord et lexpulsion a lieu en mai 2005 au cour de lexpulsion le fils de loccupant fait une chute de 30 mtre et les occupants ont demander au ministre de

lintrieur rparation des prjudices subit lors de cette expulsion et devant les juridiction ad leur demande est rejeter et il vont se pourvoir devant le conseil dtat paralllement la cour de call dAix en Provence va condamner le commissaire de police pour prise illgale dintrt parce que il est intervenu dans linstruction de la demande il a t responsable des oprations matriels de lexpulsion alors mm que la fameuse sct Monreale a t constituer par le commissaire de police avec ses enfants et son pouse. La faute peut tre sur un plan ad commise dans le service du commissaire au compte ? il a t admis que cest une faute commise dans le service car lintervention de la force pu a t trs rapide et cela tmoigne de lemprise que a pu avoir le commissaire sur la cause et cela du fait de sa qualit et aussi cest une faute commise avec les moyen du service car il a diriger les moyen dexclusion, le conseil dtat va accepter la demande de ddommagement. Para 2 : le dlit de prise dintrt par lagent pu ayant cess son activit Le fait par une personne ayant t charger en temps que fonctionnaire ou agent dune ad pu dans le cadre des fct quelle a exerce soit dassure la surveillance dune entreprise pu ou de faire des contrat, de prendre ou recevoir une participation dans un dlai de 3 ans Dans les alinas qui suivent le texte prvoit les notions dagent pu et dentreprise prive les conditions pralable soumise a la qualite dagent publique et a la nature des fonctions le texte vise les fonctionnaires public et les agents contractuel de la fonction public lide est dvite que les meilleurs agents publics ne soit dbaucher par les entreprises et on peut donc penser que le texte sapplique au ancien ministre parce que il est dusage dappliquer le contraire par un arrt de la haute cour de justice 21 juillet 1931 qui avait acquitter un ancien ministre des fi devenu lavocat conseil de la banque oustric elle la acquitter en raison la nature des fct kil avait exo. Sont visee aussi les agents assimils a des agents pu lal 4 de lart 432-13 ce st les agents des tablissements pu entreprise pu des sct dco mixte dans lesquels ltat ou les collectivits dconomie mixte dtiennent plus de 50% du capital. St galement visee par une loi du 31 dc. 2003 les agents des services de poste et France tlcom (a revoir). Cest une mise jour du texte pnal puisque lexpression de service pu remplace celle de lad, de la poste et France tlcom. Les lus et personnes charges dune mission de service pu ne st pas viser. Sur la nature des fonctions le texte vise les fonctions ou pouvoir que lagent devait avoir dans lentreprise dans laquelle il prend une participation cest un pouvoir de contrle ou de surveillance qui est comparable a celui de dlit de prise illgale dintrt. Une loi du 23 dc. 1960 a supprimer lexigence dune surveillance directe et celle suppression a t reprise par le code pnal de 1992 , la jp a dduite quil ntait pas ncessaire que lagent ait contrler ou surveiller lentreprise pendant le temps ou il tait en fct la jp a dit que il suffisait que par son statu lagent ait eu vocation a exo ce pouvoir ou fonction mm si il na pas eu le pouvoir de le mettre en uvre , il faut juste une surveillance. La loi du 2 fvrier 2007 vise les fct que lagent a effectivement exerc ce qui veut dire que on ne peut pas retenir linf antrieur.

La nature des fct que dois avoir exercer lagent : il peut sagir du fait quil a eu de conclure des contrat de tt nature avec lentreprise visee ou du pouvoir de formuler un avis sur de tel contrat , lancien texte visait les contrat de tt nature. Il sagit du pouvoir dmettre un avis sur les oprations passes par des entreprises prives et depuis la loi du 2 fev 2007 de modernisation de la fct pu du pouvoir de proposer directement a lautorit comptente des dcisions relative a de tel ngociation pour lapplication de cette art est une entreprise prive tt sct ou tablissement du secteur prive qui produit des biens et services dans un but prive pour servir des biens prive , st vises les filiale contrler a 100% par les sct mre, est assimiler a une activit prive tt entreprise pu exo son activit dans un secteur concurrentiel et conforment au rgle de droit prive al 3 de lart 432 al 4
Section 2 : Le dlit de corruption et le dlit de trafic dinfluence Jeudi 31 mars 2011 On est dans : section 3 Section 3 : dlits de prise illgale dintrts et dlit de concussion Dj entam Les lments pralables

Pouvoir dmettre un avis sur les oprations par des entreprises prives ; mais galement depuis la loi de 2007 pouvoir de proposer directement lautorit comptente des ? Pour lapplication de cet article, est une entreprise prive : toute socit ou tablissement du secteur priv qui produit des biens ou services dans un but dintrt priv ou pour satisfaire une mission de SP. Ex : les caisses de SECU. Sont galement vises les filiales de ces entreprises prives entirement contrles. Raison : Il aurait t trop facile si on navait pas vis les filiales pour un auteur de se faire embaucher non pas par la socit dans laquelle il avait exerc ses fonctions de contrle mais par la filiale 100% de cette socit. Ex :on a dj vu que parfois des crations de filiales dtenues quasiment 100% par des socits mres navaient dautre but que de contourner la loi. Est galement pour cet article assimil une entreprise prive toute entreprise publique exerant son activit dans un secteur concurrentiel et conformment aux rgles du droit priv. Extension du champ du dlit qui a t demande par la cour de comptes. Cette extension du champ dapplication du dlit a t demande par la cour des comptes Les lments constitutifs

Elment matriel : prise de participation par lagent public dans lentreprise. La prise de participation est entendue comme le fait de prendre ou de recevoir une participation par travail, conseils ou capitaux dans lune des entreprises vises avant lexpiration dun dlai de 3 ans suivant la cessation de ses fonctions. La prise dintrt par participation en travail :

Elle va viser le cas de lancien agent public qui devient salari de lentreprise quil contrlait ou surveillait. La JP est assez svre pour caractriser llment matriel : il nest pas ncessaire que le travail soit permanent ce peut tre un travail ponctuel : pas ncessairement un CDI. Ex : Tombe sous le coup de ce dlit le fait pour un ancien fonctionnaire public dorganiser aprs la cessation de ses fonctions un sminaire sur un thme entrant dans son ancien champ de comptence, et auquel participent les entreprises quil contrlait. Prise dintrt par participation en conseil :

Cas ou lancien fonctionnaire donne des consultations ou avis rmunrs, sans pour autant quil soit ncessaire quil ait particip la gestion ou direction de lentreprise. Prise dintrt par participation en capitaux

Vise le cas ou lancien fonctionnaire prend des parts dans une entreprise prive. Linterdiction de prise de participation ne dure que 3 ans aprs la cessation par lagent de ses fonctions. Prcision apporte par la JP : le point de dpart de ce dlai de 3 ans cest le jour de cessation de ces fonctions, mais prcisment le jour de la cessation des fonctions qui lui donnaient le pouvoir de contrle dans lentreprise. Elment moral :

Un dol gnral : larticle dit quil suffit que lancien fonctionnaire ait agi volontairement avec la conscience quil commettait le dlit. Pas ncessaire dapporter la preuve que lauteur avait une finalit spciale lencontre de lEtat ou pour lui-mme. Sanctions

2 ans demprisonnement, 30 000 damende.

Peines complmentaires : L131-5. Sous section 2 : Le dlit de concussion 432-10 CP. Manquement un devoir de probit. Concrtement, cest labus dautorit dun agent public. Fait par une personne dpositaire de lautorit publique ou charge dune mission de SP : de recevoir, exiger ou ordonner de percevoir, titre de droit ou contribution, impt ou taxe publique, une somme quelle sait ne pas tre due ou excder ce qui est du. Cest encore le fait pour cette mme personne daccorder sous une forme quelconque et pour quelques motifs que ce soit une exonration ou franchise des droits, contribution ou charge publique en violation des textes lgaux ou rglementaires. Le dlit de concussion est trs ancien, il a t distingu de la corruption auquel il ressemble. Dans la corruption, il y a un change entre le corrupteur et le corrompu. Dans la concussion, lauteur qui est un agent public abuse de son autorit en demandant une personne lexcution dune prestation qui va au-del de ce qui est rellement du. Concrtement, lauteur exige indument le versement dune somme, ou il va percevoir une somme dont le montant dpasse ce qui est lgalement du ; Et lautre forme : accorder une franchise ou exonration. Elment central de linfraction : la perception dun indu par lagent, ou le fait daccorder indument une exonration. Note : Ne sont pas vises ici les personnes investies dun mandat public lectif. Llment matriel :

2 formes : Soit la perception dun indu Soi une exonration ou franchise indue Elment central parce quil consomme linfraction au sens quil ralise linfraction. La perception dun indu

Recevoir, exiger ou ordonner de percevoir ce que lauteur sait tre un indu.

Mais, il nest pas ncessaire quil ait lui-mme provoqu la perception de lindu. Il a t jug que les membres dune profession librale spcialement habilite, et qui taient rmunrs sous forme de vacations par la collectivit publique pour assurer une prestation de service de contrle, il y a concussion lorsquils se font en plus payer des honoraires. Cette perception indue doit avoir lieu titre de droit, contribution, impt ou taxe publique. Exemple donn par la CA de Versailles le 26 avril 2006 : on a considr que le dlit de concussion pouvait porter sur un droit de place verse par un commerant pour un emplacement sur le march. Autre exemple de 2001 : cas dun maire qui impose chaque promoteur ou particulier le paiement dune somme de 400 francs par logement construit dans sa commune. Il reversait ensuite la somme sur un compte occulte de loffice du tourisme. Si les perceptions indues nentrent pas dans un droit, contribution, impt ou taxe publique, il ne peut pas y avoir concussion. Ex : cas du maire qui avait ordonn le paiement indument major de fournitures pharmaceutiques : on a considr quil ne pouvait pas y avoir dlit de concussion parce que la somme demande ne visait ni droit, ni impt, ni contribution ni taxe publique. Lexonration ou la franchise indue

Consiste accorder sous une forme quelconque une exonration ou franchise de droit contribution impt ou taxe publique sans quaucun texte nautorise lagent agir de la sorte. Ex : un maire qui dispense son fils du paiement dune redevance doccupation du domaine public quil aurait du payer comme garagiste. Ex 2 : fait pour le maire de dispenser un employ municipal du paiement du loyer du logement municipal quil occupe en labsence de toute dlibration du conseil municipal. Lemploy municipal aurait du payer un loyer pour ce logement communal ; lexonration caractrise le dlit de concussion. Crim 31 janvier 2007. Elment intentionnel

Dans lhypothse de lexonration comme perception, dans les deux cas il doit sagir dun acte volontaire. Donc pour se dfendre de ce dlit, on va invoquer lerreur matrielle. Ex, erreur informatique, ou ngligence Sanctions : 5 ans, 75 000.

CE 2 juin 2010 : TGI qui rend une ordonnance de rfr pour ordonner une expulsion des occupants dun immeuble. Raison : cet immeuble est devenu, par une adjudication de 1996, la proprit dune SCI. La faute peut tre considre comme commise dans le service du CAC, ou est ce u CHAPITRE 3 : Pratique des affaires et responsabilit pnale Section 1 : Auteurs et complices dans la pratique des affaires But du lgislateur : sanctionner ceux qui organisent, dirigeant, dtiennent les pouvoirs de gestion / de direction. Dans les notions dauteurs et complices en DPA : daprs le DP gnral, lauteur est celui qui excute matriellement linfraction, et le complice est celui qui va participer la ralisation de linfraction. En DP des affaires, notamment en droit pnal des socits, on a des infractions qui sont limites une certaine catgories de personnes comme auteurs de linfraction (ex corruption, prise illgale dintrt). Cest une particularit Souvent, on vise comme auteur celui qui sest comport comme un complice, mais le lgislateur dcide quil est complice pour une rpression plus efficace. Auteur dans la pratique des affaires

Le droit pnal des affaires vise comme auteurs possibles dune infraction pnale : les dirigeants de droit, mais aussi les dirigeants de fait dans certaines circonstances Dirigeant de droit : celui qui occupe les fonctions de gestion / direction au sein de la socit. Dirigeant de fait : personne qui sans avoir de fonctions dans la socit est en revanche trs proche du dirigeant. 01 avril 2011 Notion de dirigeants de fait : personne qui dans la ralit est une autre personne qui est auteur de linfraction parce quil sest comport comme un dirigeant, et que le dirigeant de droit est un homme de paille. (derrire, cest le dirigeant de fait qui continue de diriger la socit ; ex quelquun qui a eu une peine complmentaire dinterdiction dexercer). Principe : Pour la rpression, on assimile le dirigeant de fait au dirigeant de droit. L241-9 et L246-2. Sont assimiles aux dirigeants de droit quiconque a directement ou indirectement (par personne interpose) a exerc ladministration ou la gestion au lieu et place des reprsentants lgaux.

Doctrine et JP : est un dirigeant de fait celui qui en toute souverainet et indpendance exerce une activit positive de gestion et de direction. Question de fait : Avoir le contrle financier de la socit, disposer de certains types de dlgations montre quon est bien un dirigeant de fait. Apprci au cas par cas par les juges du fond. Le simple fait de dtenir une participation majoritaire au capital ne suffit pas ; raison : ce nest pas pour cette raison quon est un dirigeant de fait. Ce sera certainement un lment qui viendra complter dautres indices, mais ne suffit pas en soi. Dirigeants de droit et de fait : L626-1 vise pour la banqueroute directement le dirigeant de droit et celui de fait. En dehors de ces dispositions lgales, deux prcisions donner : la JP est assez svre : Elle retient un cumul de responsabilit dirigeant de droit et dirigeant de fait. On aurait pu penser qu partir du moment ou on dtermine lexistence dun dirigeant de fait, cela cartait le dirigeant de droit de toute responsabilit pnale : dire que cest en fait le dirigeant de fait qui matriellement a agi, commis laction, et le dirigeant de droit qui nest quun homme de paille ny est pour rien, ou nest peut tre quun complice. Pourtant, la JP les retient comme coauteurs : lun parce quil est dirigeant de droit, il lui appartenait comme dirigeant soit de contrler tel acte, soit de sabstenir de faire quelque chose, et quil ne pouvait pas ne pas savoir (lment moral) et pour le dirigeant de fait cest parce quil a ralis matriellement lacte. Ex : crim. 12 septembre 2000 grant de fait dune SNC condamn pour blessures involontaires en mme temps que le grant de droit. Assimilation du dirigeant de droit au dirigeant de fait mme en labsence de texte. Cest notamment le cas souvent en droit du travail, la chambre criminelle approuv la condamnation dun directeur de SARL qui arguait pour sa dfense quil navait pas la qualit de grant. (crim 11 janvier 1972). La question de la complicit en droit pnal des affaires

Deux choses importantes retenir : complicit dfinie L121-7 CP, et la JP se montre trs souple dans son apprciation et donc assez svre sur deux points : Elle admet que la complicit soit constitue mme si le complice na pas la qualit requise pour tre auteur de linfraction principale. Not. Crim 7 septembre 2005. Note : un CAC peut avoir des infractions pnales spcifiques ; mais ne pas oublier quil peut aussi tre complice de toutes les infractions ralises par les dirigeants. Ouvre un champ pnal de responsabilits considrable.

La complicit par abstention : normalement, la complicit exige une action : participer au processus criminel. Pourtant, il peut y avoir complicit par abstention : Les professionnels ont des obligations professionnelles ; la complicit par abstention peut tre retenue partir du moment ou ce professionnel, du fait de ces obligations professionnelles, avait une obligation de faire. Ex : un expert comptable condamn pour complicit de fraude fiscale pour navoir pas vrifi les documents qui lui ont t remis par le dirigeant. La ligne de dfense : lavocat aurait dit il a mal travaill, mal fait son travail, cest une faute civile professionnelle mais pas une faute pnale. Mais ici, le juge pnal a dcid qu force de mal le faire on devient complice. On est la frontire. Section 2 : La responsabilit pnale des personnes morales Responsabilit lorigine prvue pour permettre dallger voire dcarter la responsabilit des dirigeants sociaux. Raison : on considrait que souvent les dirigeants sociaux taient pnalement responsables dinfractions quil navaient pas vu venir, parce quils sont responsables en leur qualit de dirigeant de droit mais ils nont pas matriellement particip lensemble des faits. Cumul des responsabilits PM / dirigeant possible : Lorsquune infraction est commise lintrieur dune socit, ex ABS. Que doit on faire ? R vegarder si la responsabilit pnale peut peser sur la personne morale et sur le dirigeant simultanment. 1 : Le principe de la responsabilit pnale des personnes morales Elles sont pnalement responsables des infractions commises pour leur compte par leurs organes ou leurs reprsentants. pour leur compte Plusieurs questions : Dtermination des PM responsables

Du point de vue des affaires, cest fondamental. Ide dorigine : Seuls les groupements (avec personnalit morale) visant la ralisation dun profit doivent pnalement rpondre de leurs agissements. On laisse les autres tranquilles, parce que pas de finalit lucrative. Ctait curieux et contestable : Introduit une discrimination entre les PM, contraire aux principes dgalit devant la loi (inconstitutionnel). Dsormais, vise un grand nombre de groupement : Socits commerciales Associations Est exclu lEtat. 121-2. Il y a une exception, la CT pourra tre responsable pour les infractions commises dans lexercice dactivits susceptibles de faire lobjet de

conventions de dlgation de SP. La DSP est trs frquente : hypothse de la responsabilit pnale le sera aussi. La DSP est un mode de gestion pratiqu par les CT. (Enlvement dordures, ramassage scolaire). Il faut avoir la personnalit morale, juridique. Donc question : Comment savoir quun groupement la personnalit juridique ? 2 rponses : La PM attribue expressment par la loi. Vaut pour toutes les socits. Civ 2me 28 janvier 1954 : thorie de la ralit : signifie que 2 thories sopposaient : la thorie de la fiction, dans laquelle on prtendait que la personnalit juridique ntant quune fiction juridique, soit la loi la donnait soit elle nexistait pas. Thorie de la ralit : le groupement existe en tant que tel, physiquement, avec ou sans reconnaissance de la loi. Donc cest au juge de dire si ce groupement a eu une existence physique relle. Cest cette dernire thorie qui a prvalu. Question : est ce que le juge pnal pourrait, dans le cadre dans le cadre de la poursuite pnale reconnaitre la personnalit juridique un groupement pour les besoins de la rpression ? La personnalit juridique peut aussi etre reconnu : JP thorie de la ralit consacr par 2civ 22 janvier 1964, par laquelle un juge peut reconnatre la personnalit juridique un groupe pendant le contentieux qui ne l'avait pas. Par ailleurs, les personnes morales trangres sont elles aussi concerns par la rprssion. Sont simplement applicable toutes les regles de la loi pnal dans l'espace article 113-1 code pnale. Pour connatre la nationalit de la personne morale, principe : on prend le lieu du sige social si critre ne marche pas on prend le lieu de le de direction effective ou la nationalit des personnes contrlant la socit. En pratique on rencontre une difficult pour faire excuter les peines prononcs surtout si la personne morale ne dispose pas d'tablissement en France. Sont en revanche exclus les groupements qui ne possdent pas la personnalit morale, socit cre de fait, association non dclare, socit en participation... Sont galement exclus le groupe de socit. Cette exclusion de groupe de socit tait quelque chose d'assez curieux parce que en pratique les groupes de socits sont trs nombreux, reprsentent en volume d'affaire le volume le plus important. Q : le juge pnale peut reconnatre l'existence d'une personnalit morale ? Ex : reconnat la personnalit morale aux groupes de socit. On pourrait imaginer qu'il le fasse. Ce n'est pas absurde de penser qu'il pourrait le faire dans le cadre de son apprciation autonome. Mais il est difficile de condamner une personne morale en l'absence d'identit et en l'absence d'un patrimoine propre. Le problme que a pose est celui de la sanction : si aucune identit et patrimoine propre, sur qui va peser la sanction ?

On peut rtorquer qu'il suffit d'adapter la sanction la situation et proposer une peine symbolique. Mais en ralit, cela serait contraire au principe de la lgalit pnale. La lgalit pnale, c'est la scurit juridique, la prvisibilit. Dans le monde des affaires, des questions posent des difficults : la personne morale en formation : Sa constitution peut durer sur un temps plus ou moins long. Le point de dpart de la socit : immatriculation au RCS. Mais, entre le temps de la dcision de la cration et le dpt du dossier au TC, il y a une priode : priode de constitution, de formation. La question qui se pose : qu'est ce qu'il advient des infractions commises pendant la priode de formation ? La priode de constitution conduit faire des actes qui sont fait pour la personne morale qui va tre constitue. On se demande si la responsabilit pnale de la personne morale nouvellement cre peut tre engage pour des infractions commises avant sa constitution. Il y a une date prcise pour l'acquisition de la personne morale : avant l'immatriculation, il n'y a aucune responsabilit car n'a pas la personnalit morale. Seuls les actes accomplis aprs l'immatriculation par la personne juridique peuvent engager sa responsabilit pnale. La question se pose parce que les actes ont t accomplis avant que la socit n'ait la personnalit juridique mais par les fondateurs, pour le nom de la socit. Avant l'immatriculation, seul la responsabilit de ces fondateurs sera engage. Par ailleurs, prcision : on sait que la loi prvoit la possibilit pour une socit rgulirement immatricule de reprendre les actes qui avaient t accomplis par les fondateurs avant l'immatriculation, pour son compte. C'est la reprise. Cette reprise des actes pourrait constituer un dlit de recel. Recel profit des infractions qui ont t ralises par les fondateurs : c'est quand ils ralisent des infractions pendant la priode de formation, et la socit qui reprend de tels engagement pourra tre poursuivie pour recel. Il faudrait apporter la preuve qu'elle avait connaissance qu'il s'agissait pour ces actes d'infractions. la personne morale en liquidation : Une rgle du CC et du Code de com : la personnalit morale subsiste pour les besoins de la liquidation. Pour toute infraction commise pendant la priode de liquidation, la responsabilit pnale de la personne morale peut tre engage. Pendant cette priode, c'est le liquidateur qui reprsente la personne morale et qui agit au nom et pour le compte de la personne morale au nom et pour le compte de l'infraction qui est cens raliser l'infraction. hypothse d'une fusion-absorption :

Personne morale qui fait l'objet de poursuites pnales est en cours de procdure pnale absorbe par une autre personne morale dans le cadre d'une fusion-absorption (ou scission). La question qui se pose est celle de savoir si du fait de la disparition juridique de la socit absorbe, les poursuites peuvent tre continues l'gard de la socit absorbante ? On aurait une sorte de transfert de responsabilit pnale. Une opration de fusion-absorption est courante. C'est ce qu'on appelle une opration de restructuration des socits. a entraine une modification des statuts + 3 consquences majeurs : Transmission universelle du patrimoine de la socit absorbe vers la socit absorbante. Donc, augmentation de K au sein de la socit absorbante. La dissolution de la socit absorbe : elle disparat juridiquement. La dissolution a lieu immdiatement, sans liquidation. Aucune liquidation car le patrimoine de la socit absorbe est transmise l'absorbante. Seulement publication au RCS pour cette dissolution. Les cranciers de la socit absorbe deviennent ds la fusion, cranciers de la socit absorbante dans les conditions prvues par le contrat de fusion. Cela est prvu par le Ccom, c'est un automatisme. L236-14CCom : la socit absorbante est dbitrice des cranciers de la socit absorbe, aux lieu et place de celle-ci. Cette rgle joue aussi pour les dbiteurs qui ont un nouveau crancier. change des titres de associs de la socit absorbe. Ces associes ont des titres d'une socit qui a juridiquement disparu, donc vont recevoir des parts de la socit absorbante. Pour la socit absorbe, extinction de l'action publique, plus de poursuites pnales. C'est une application de l'art 6CPC : action publique s'teint par la mort du prvenu. Pour la socit absorbante, on s'est demand si la responsabilit pnale peut tre recherche chez elle pour les faits commis par l'absorbe. En pratique, l'opration de fusion-absorption peut tre une fraude la loi quand l'absorbe a fait cette opration pour chapper des poursuites pnales. La responsabilit pnale de la personne morale reste une responsabilit du fait personnel (121-1CP : responsabilit du fait personnel), donc thoriquement, l'absorbante ne peut pas engager sa responsabilit pour des actes commis par l'absorbe. Et corollaire la responsabilit du fait personnel, personnalit des peines. Pour la fusion-absorption, seule l'absorbe est vise par les poursuites pnales pour les infractions qu'elle a commis. Et quand elle disparat, sa responsabilit disparat aussi. Arrts du 20 juin 00, 14 oct 03, 9 septembre 09 : la chambre criminelle confirme tout cela. Les cours d'appel ne sont toutefois pas alles dans le mme sens, elles considrent qu'on peut poursuivre pnalement la socit absorbante. Cause : La fusion-absorption s'accompagne d'une transmission universelle du patrimoine de la socit absorbe vers l'absorbante. Cela signifie que la

socit absorbante reoit les crances de la socit absorbe mais aussi les dettes. La socit absorbante est substitue avec transmission des biens, droits et obligations. Donc, la personne morale socit absorbe n'a jamais vraiment disparue. Ex d'arrt : CA Pau 28 aot 02 : la socit absorbante a continue voir emprunte sa personnalit juridique la socit absorbe et qu'elle a ainsi pous sa responsabilit pnale. SANCTION par la Ch crim 14 oct 03 cependant. Ds lors qu'il y a transmission universelle du patrimoine, la socit absorbante est civilement (seulement civilement, donc, paiement de D&I) responsable des infractions pnales par la socit absorbe. La dcision de la CA de Pau s'est fonde sur quoi : a s'inspire du principe de continuit conomique et fonctionnelle de l'entreprise qui est propre au droit de la concurrence. La continuit conomique et fonctionnelle de l'entreprise vise l'ensemble des moyens humains et matriels affects l'exercice d'une activit conomique. Quand une socit est absorbe par une autre, ce qui se passe pour le matriel de la socit absorbe : repris par l'absorbante. Rapport du Conseil de la concurrence en 91 nonce une ide : si une entreprise cde la totalit de son activit conomique et disparat en tant qu'entreprise, c'est l'entreprise cessionnaire qui sera incrimine des infraction commises par l'entreprise disparue. ide sera d'appliquer cette ide du droit de la concurrence au droit pnal. On transfert la responsabilit pnale de la personne morale ancienne la nouvelle, donc, raisonnement atypique. Mais dfendu par la CA Bastia 15 dcembre 99 mais censur par la chambre criminelle par l'arrt du 20 juin 00 prcdemment cit. La CA disait que la personne morale n'a pas disparu car elle n'a pas t liquide. Il ne faut pas confondre la fusion-absorption avec la transformation de la socit au cours de son existence, cette dernire est un changement de forme juridique (ex : SARL qui devient une SA aucune dissolution de la personne morale, juste modification de l'habillage juridique). Donc, tout le pass pnale de la socit qui se transforme demeure.

B. La gnralisation de la responsabilit morale des personnes morales.


Dans le CP de 92, le principe tait le principe de la spcialit de la responsabilit pnale des personnes morales. Donc, le texte d'incrimination prvoyait que les personnes morales taient pnalement responsables uniquement dans les cas prvus par la loi. Il fallait que l'infraction ait t expressment prvu par un texte comme pouvant entrainer la responsabilit pnale. Pb : il pouvait y avoir des oublis du lgislateur. Autre pb : on ne pouvait pas poursuivre pour complicit une personne morale pour des infractions dont elle ne pouvait pas tre l'auteur.

C'est pourquoi la loi Perben 2 du 9 mars 04 portant adaptation de la justice aux volutions de la criminalit fait que la responsabilit pnale devient une responsabilit gnrale (modification de l'art 121). Observations : il y a eu des exceptions prvues par la loi Perben 2, notamment, en matire de presse. On s'est aussi demander s'il y avait une limite naturelle pour les infractions applicables la personne morale. Ex : l'infraction de viol ne peut pas s'appliquer la personne morale. On peut se dire videmment qu'une personne morale ne peut commettre d'infractions de viol. Mais, on a dit cela pour lutter contre la pratique des sectes. En droit pnal du travail et atteinte l'environnement, a marche aussi.

Les conditions de fond.

Art 121-2 Les personnes morales sont pnalement responsable pour les infractions commises pour leur compte par leur organe ou reprsentant. on dit que cest une responsabilit par reprsentation. La notion dorgane de reprsentation :

Cette notion vise les personnes qui sont habilit par la loi ou les statuts pour administrer et grer la personne morale, dans le cas du droit des Socit, cest le PCA pour la SA, le grant pour la SARL et aussi les organes collective come les AG ou le CA

TGI de Strasbourg du 9 fv. 1996 qui consacre la notion dorgane de fait, idem pour la CA de Toulouse du 26 Mars 1998.

Sur la notion de reprsentation : Elle vise la personne charge des rapports de la personne morale avec les tiers, cest--dire celui qui a reu de la loi ou dun mandat le pouvoir dengager la personne morale dans ses relation avec les tiers. La responsabilit de la personne morale peut elle tre engage par le salarier ayant reu une dlgation pouvoir ? Est-ce que dans lexercice de ses pouvoir lacte commit peut engager la responsabilit de la personne morale ? La rponse est en deux temps, pour la chambre crim, on saperoit que le dlgataire, est un prpos car la JP dcide que la dlgation de pouvoir nest pas une convention

autonome, mais nest quune modalit dexcution du contrat de travail .Dans un deuxime temps la Crim dcide que le dlgataire est le reprsentant de la personne morale et peut engager la responsabilit pnal de celle-ci. La premire JP qui dit que le dlgataire est un prpos, repose sur une approche civiliste de la reprsentation. Pour la deuxime JP, la Crim retient une conception fonctionnelle de la reprsentation et le dlgataire est ici investi lgitimement dune partie du pouvoir de direction, et donc la dlgation entraine un transfert de reprsentation CF. Arrt Crim du 14 Dc. 1994. La Crim a tendu la dlgation a la SUPDELEGATION cest--dire cest e dlgataire qui a son tour dlgue une partie de son pouvoir au subdelegataire CF. Arrt Crim du 26 juillet 2001.

La notion dagissement pour le compte de la personne morale : Le texte nous dit que linfraction doit tre commise pour le compte de la personne morale, certain lappel la confusion de criminalit, car la personne physique est rput tre elle-mme la personne moral, pour cela lorgane ou lintrt doit avoir agit dans lintrt de la personne morales et pas seulement pour le profit pcuniaire de cette personne morale que ce soit dans lobjet sociale ou en dehors. Mais labus de pouvoir qui est caractris par le fait dagir dans son propre intrt est ne pas confondre avec lacte pos en tant que reprsentant mme hors de son objet social.

C/ La preuve du fait ralis par lorgane ou le reprsentant (La prsomption dimputation)

La JP classique va dire que pour retenir une infraction a lencontre de la personne morale, il faut apporte la preuve que llment matriel et intentionnel de linfraction de la personne morale sont bien tabli a lencontre dune personne physique organe ou reprenant ayant agit dans lintrt de la personne moral. Cf arrt de principe de dc. 1997 concernant un dlit de faux entre un salarier et son employeur ce dernier qui la fait et tout deux tait poursuivi pour dlit de faux , et la personne morale et la Cass a cass cette arrt en disant que les juge en appel nont pas recherch si le DG de la Socit avait eu connaissance de linexact de des fait relat dans , lacte , donc elle senseur au motif que la CA na pas caractris llment intentionnel du dlit e faux .Et dans arrt du 18 janvier 2000 mme solution mais cette fois pour une infraction non intentionnelle ici la

SNCF est poursuivi pour homicide involontaire ,elle est condamn en appel et censure par la Crim au motif que les juge dappel nont pas recherch si les ngligence ont t commises par les organes ou repesant de la SNCF. Depuis un arrt du 20 juin 2006 en matire de faute intentionnelle et en matire de faute non intentionnelle , il ya cependant eu des arrts contradictoire, la ch crim va se prononcer en matire de faute non intentionnel ds le cadre dun homicide , la personne morale a t condaner sans que lorgane le reprsentant ayant agit pour son compte ait t identifier et la ch. crim va confirmer cette dcision de call compte tenue des circonstance de faits linf na pu tre commisse pour le compte de la personne morale que par ses organes ou reprsentants, le principe demeure cadi il faut un organe et un reprsentant ds les cas ou les circonstance de fait le permettent , la ch. criminel va confirmer ds deux arrts 26 mai 2007 et 15 mai 2006 , il restait la ? des dlits intentionnelle, la ch. criminel refuse la prsomption dimputation ds un arrt du 1er avril 2008 il sagissait dun abus de confiance et la personne morale tait condamner pour abus de confiance , les juges dappel ont pas constater pour retenir linf. lexistence des lments spcifique en la personne des organes et reprsentants. Ds un arrt du 25 juin 2008 en matire intentionnel est un revirement et contredit larrt du 26 mai 2007 , la cour de cassation confirme la condamnation de la personne morale au motif quil se dduit des inf. retenu que elle sinscrive ds la politique commerciale des sct en causes et quel ne peuvent avoir t commise pour le compte de la pers morale que par les organes et reprsentants cad que la cour de cass admet la prsomption en cas de dlit. Ds cette arrt on na pas identifier dorgane reprsentant. Les inf. sinscrive ds le cadre de la politique commercial de la sct , lorsque les circonstance de fait l'autorise il est possible de retenir une prsomption dimputation , la cour de cass a dcide ds une dcision du 11 juin 2010 na pas renvoyer la ? au conseil constitutionnel , car la ? prioritaire porte sur son interprtation jp cad la prsomption dimputation. Para 2 : le principe du cumule de responsabilit entre les pers phys. et personne morale Lart 121-2 al 3 pose que la responsabilit pnal de la pers morale nexclus pas la celle de la pers phys. auteur ou complice des mm fait , la pers phys. ici est lorgane ou le reprsentant , le cumul est possible . Dun point de vue procdural si il ya double poursuite entre la personne moral et pers phys. qui est son organe , lorgane de peut pas reprsenter la sct cad la pers moral devant les juridiction vue que lui mm il lest , ds ce cas la pers moral peut tre reprsenter par un mandataire de justice.
La loi du 10 juillet 2000 introduit une new distinction en cas de responsabilit pnal des personnes phys. , pour une pers phys. ont doit rechercher la faute d ;imprudence si cest la cause directe ou indirecte du dommage , si cest indirect je ne peux engager sa responsabilit que si je dmontre un faute qualifier de sa part CAD si la causalit est directe un faute simple suffit si elle est indirecte je ne peut use la faute simple cette =/= ne joue pas pour les pers moral , lorsque la faute dimprudence est due par une pers morale la faute simple suffit. 29/04/11

TITRE 2. LA PRATIQUE DES AFFAIRES ET LE DROIT PENAL SPECIAL.


Il faut avoir l'esprit que les sources du droit pnal spcial sont disperses dans diffrents codes, pas dans le CP. Infractions qui relvent d'un droit pnal spcial : pas dans le CP. Elles sont dans le code de commerce, le CMF, le code de la sant public, etc. Loi du 18 septembre 10 comprend des articles portant rforme. Environ 1600 art dans le nouveau code de commerce. Quand on s'intresse au droit pnal spcial des affaires, normalement, on devrait aller au del du droit des socits : on doit faire entrer le droit de la concurrence, de l'environnement.

Chap 1. Infractions la loi sur les commerciales / Le droit pnal des socits.

socits

Concernant les socits commerciales : les socits commerciales se sont dveloppes principalement au moment de la rvolution industrielle. Loi du 17 juillet 1866 : loi sur les commandites par action. Loi du 24 juillet 1867 : socit par action. Loi du 7 mars 1925 : sur les SARL => ces lois sont marques par la priode librale et la quasi absence de dispositions pnales. Il faut rappeler que le principe est celui de la libert du commerce et de l'industrie, affirme par la loi du 2 mars 1791. a cette poque, absolutisme et perptuit de la proprit, et libert des conventions (dans le CC). Quand naissent ces diffrentes socits, elles sont marques par une approche contractuelle qui est d'aspiration anglo-saxonne. Cette approche se dmarque de la conception institutionnelle qui est d'inspiration romanogermanique. Cause de la naissance des socits commerciales en priode de rvolution industrielle ? Au moment de la rvolution industrielle, il y a un besoin de concentration de k considrables car il y a de nouvelles exploitations considrables. On veut runir de telles K pour cette industrie naissante. Mais concentration de K n'est pas possible sur une seule et mme personne physique. C'est l'conomie qui sollicite le monde du droit pour avoir un instrument juridique pour rpondre la besoin de concentration de K. Cet instrument : la personnalit morale.

Elle permet de runir des personnes physiques qui vont apporter des K. La socit commerciale sera donc responsable des K apports. Aprs avoir connu des compagnies, on va avoir la naissance de SA, anonymes car on apporte des K et pas le nom d'une famille. => Donc, naissance de la personnalit morale qui est un serviteur de l'conomie dit Ripert. Celui ci dit aussi que la personnalit morale est un instrument juridique merveilleux et aussi un tre puissant mais effrayant, surdimensionn par sa dimension. Cet instrument est aussi un cran entre les personnes physiques qui composent la socit et les tiers. La personnalit morale : lieu propice la ralisation des infractions. Ces infractions peuvent se faire au dtriment de la socit elle-mme dont les dirigeants peuvent se servir pour accroitre leur patrimoine personnel. Ces fraudes peuvent aussi se faire au dtriment des cranciers qui contractent avec la personne morale. Et au dtriment des autres membres de la socit. Ou du public quand appel public l'pargne. a remet en cause la confiance que le public accorde l'pargne. => infractions sont donc trs graves. Les socits commerciales sont donc nes d'un besoin mme de l'conomie. C'est aussi un instrument de fraude donc, fallait lgifrer sur le droit des socits. C'est ce que va faire le droit pnal. Mais la place du droit pnal dans les socits commerciales ne va pas de soi, car ide que le droit pnal serait un frein au dynamisme des affaires. Oui la rgulation, non la rpression telle est l'ide aujourdhui. Cela explique qu'on est une laboration lente d'un tel droit. Et aussi qu'on ait une volont de dpnalisation en droit des socits. Naissance d'un tel droit pnal des socits : Loi du 17 juillet 1866 : cre le dlit d'mission ou ngociation illicite d'action / dlit de distribution de dividendes fictifs. Pourquoi ces 2 dlits : parce que ce sont les abus commis dans les socits en commandites par action qui sont l'poque les socits les plus importantes. l'poque, la constitution de telles socits est libre, contrairement aux SA. Mais, la donne va s'inverser par la suite. Loi du 24 juillet 1966 : sur les socits. Elle consacre un titre entier aux dispositions rpressives. Lgislation pnale de rfrence. Un auteur dit que cette loi consacre un vrai code pnal des socits commerciales. Cette loi intervient au moment o s'ouvre l'Europe. Tend vers une conception institutionnelle issue du droit allemand. La socit dans cette conception : porteuse d'un intrt social. Dans une telle approche, l'intrt de la socit est un intrt social qui lui est propre et va au del des intrts individuels des personnes qui la compose, et au del d'un simple intrt collectif. Ide : travers cette lgislation sociale, on veut protger les partenaires de l'entreprise (salaris ; cranciers ; fisc et clients.) Ide que les actionnaires ne doivent pas faire valoir que leurs intrts dans la gestion de la socit.

Rapidement, auteurs et milieu des affaires dnoncent l'inflation pnale dans le milieu des entreprises. On dit que ces lgislations gnent le droit de la concurrence, ya trop de dlits etc. La loi de 66 est modifie notamment par une loi de 81, une de 85. Mais ce sont de petites lois. Une premire tentative de rforme : Modernisation du droit des socits rapport de 96 par le Snateur Marini. Ce rapport prconisait une dpnalisation des ngligence formelles et meilleure dfinition de certaine des infractions. a visait l'poque dj le dlit d'abus de biens sociaux. Loi du 15 mai 01 NRE (nouvelles rgulations conomiques). Dans cette loi, une partie porte sur le droit des socits commerciales, dpnalisation : suppression de certaines infractions purement formelles. Elle rquilibre aussi les pouvoirs dans la SA. il y a modification de certaines infractions. Ensuite, 2 loi du 1 aout 03 sur la scurit financire et l'autre sur l'initiative conomique : dispositions sur la dpnalisation du droit des socits. 0rd 25 mars 04 : sur la simplification du droit. Il reste le rapport Coulon : ce rapport sur la dpnalisation de la vie des affaires rendu public en 08 comporte des dpnalisations du droit des socits. Certain disent que ce rapport, pas vraiment de la dpnalisation mais une substitution de sanctions. Il faut supprimer les sanctions pnales dans le droit des socits. Il veut substituer aux sanctions pnales, des sanctions civiles et administratives. Ce rapport revient aussi sur les injonctions de faire. Ce rapport dit qu'il existe un noyau dur d'infractions en droit des socits auquel il ne faut pas toucher car elles garantissent la confiance (abus de c, abus de b sociaux, le faux). Enfin, ce rapport prvoyait un point de dpart fixe.

SECTION 1. DELIT DE MAJORATION DES APPORTS EN NATURE.


Concernant le dlit de majoration des apports en nature : apport en nature fait la socit. Il faut valuer la valeur de cette apport pour donner en contrepartie, la valeur en part l'associ. Si c'est survalu : mensonge quant au montant du K social et rupture d'galit avec les autres associs. Si c'est sous valu : fraude vis vis de l'apporteur. L'valuation est faite par un commissaire aux apports : c'est le commissaire aux comptes qui exerce cette mission.

SECTION 2. LA GESTION DES SOCIETES : DELIT D'ABUS DE BIENS ET DE CREDITS SOCIAUX.


Infraction ancienne qui fait beaucoup parler d'elle.

Par leur dimension, les socits de K ne peuvent pas concevoir une gestion commune. Donc, elles sont gres par des mandataires (dirigeants) agissant au nom de tous les associs. Ils ont un vrai pouvoir de gestion. C'est la socit personne morale qui est proprio des K. Ces K sont confis quelques personnes physiques, donc c un pb. a fait que c'est propice la fraude de la part de ces personnes physiques. Le droit pnal intervient pour viter un dtournement de gestion. Ce dlit : L241-3 4 C Com pour la SARL et L242-6 3 pour les socits par action. L'abus de b sociaux est aussi prvu pour d'autres socits. Cet abus de b ou de crdit sociaux sanctionne d'un emprisonnement de 5 ans et amende de 375 000 le prsident, administrateurs ou DG d'une SA ou grant d'une SARL qui de mauvaise foi, auront fait des b ou du crdit de la socit un usage qu'ils savaient contraire l'intrt de celle-ci, des fins personnes ou pour favoriser une autre socit ou entreprise dans laquelle ils taient intresss directement ou indirectement. La lecture de l'art montre que sont viss les dirigeants pour un abus des pouvoirs de gestion qui leurs sont confis, abus commis au dtriment de la socit.

1. HISTORIQUE DE CETTE INFRACTION.


quand vont naitre les socits commerciales, le dlit d'abus de b sociaux n'existe pas, mais il y a des fraudes de la part des dirigeants, dtournements de fonds. Pb : on cherche une sanction pnale. Il faut sanctionner svrement. Et on se tourne vers l'abus de c. l'poque, cet abus est enferm dans l'numration limitative des contrats. Et parmi l'numration, ya pas le contrat de socits. Mais ya le contrat de mandat. On va alors qualifier les dirigeants de mandataires sociaux. Dirigeant est li aux autres associs par le contrat de mandat. On dit cela pour appliquer l'abus de confiance. Le pb : l'incrimination apparat vite insuffisante car l'abus de confiance ne vise que les lments d'actifs mobiliers. Puis affaire Stavisky : branle la 3 rpublique, des hommes d'affaire sont mis en cause dans cette affaire. Dcret loi 8 aout 35 va alors cr le dlit d'abus de b et de crdits sociaux. => Ce dlit est issu de l'infraction de droit commun de dlit d'abus de confiance : on cre un dlit d'abus de confiance spcifique au chef d'entreprise.

2. CONDITIONS PREALABLES AU DELIT D'ABUS DE B ET DE CREDIT SOCIAUX.


Vise des biens sociaux ou le crdit social. Biens sociaux : lments mobiliers et immobiliers du patrimoine social (largissement par rapport l'abus de confiance). Les biens les plus souvent atteint sont des biens corporels et fonds sociaux.

On a pas d'exemple jurisprudentiel d'abus de b sociaux portant sur des ventes d'immeuble : parce que la vente d'immeuble est soumise un formalisme trs stricte : prsence de notaire, pub foncire donc, dur de dtourner. Mais on trouve en revanche, des cas d'hypothques consenties par le dirigeant sur la socit mais dans son intrt personnel. Ex dirigeant contracte un prt titre personnel et pose une hypothque sur la socit comme garantie pour la banque. La notion de crdit social doit tre entendu au sens large, c'est la rputation commerciale de la socit (faire crdit quelqu'un : faire confiance). Donc, la rputation commerciale, c'est la confiance qu'inspire la socit en raison de sa surface financire, de la nature de ses affaires, de la bonne marche de l'entreprise. Il y a donc abus de b sociaux quand on porte atteinte la rputation de la socit, son image de marque. Ex : fait de faire cautionner des dettes personnelles par la socit. Voir exemple prcdent. Ou encore un dirigeant qui signe des traites de complaisance en son nom : porte atteinte la rputation commerciale parfois, aucun prjudice de la socit car la fraude n'est pas alle jusqu'au bout. Le simple fait de signer est un abus de b sociaux, aucun besoin de prjudice patrimonial. On engage la responsabilit car atteinte la rputation de la socit.

3. LES ELEMENTS CONSTITUTIFS DU DELIT D'ABUS DE B ET CREDIT SOCIAL.


A. lment matriel.
Usage contraire l'intrt social. Usage.

Terme que connait bien le droit pnal. Faire usage, c'est accomplir des actes d'administration ou des actes de disposition (alinations, acquisitions). La jurisprudence dcide dans le cadre de cette infraction, que l'usage peur rsulter d'une omission d'agir. Ex : dirigeant qui s'abstient de demander une autre socit le paiement des marchandises qu'il lui ont t livr (souvent, il est associ majoritaire dans la socit qui reoit les marchandises (15 mars 72 Ch crim)). Ch crim 18 dc 97 porte sur cet abus de b soc et condamne la dirigeante d'une SA qui sabstient de demander le paiement de marchandises une socit qu'elle exploitait personnellement. Ch crim 28 janvier 04 : fait preuve d'un peu plus d'audace car dcide que l'usage des b ou du crdit de la socit peut rsulter d'une action ou abstention volontaire. Cet arrt est plus important que le prcdent car il est pos un principe. Donc, usage peut prendre la forme d'un non usage. 5 et 6/5/11. Nous sommes dans la pratique des affaires, dans la vie des affaires.

Quand on se pose la question de l'abus des b sociaux dans la vie des affaires, on se pose la question d'un acte abusif de gestion. On doit se replacer dans le droit commercial, dans le droit des socits et se demander ce qu'est un acte de gestion. Acte de gestion au regard du droit commercial : c'est l'absence de dcision. L'acte anormal de gestion permet de faire des corrections fiscales. Ex : absence de correction fiscale. => dans les 2 cas, c'est le fait pour un dirigeant de n'avoir pas fait quelque chose. On tend cette notion au droit pnal. On peut se demander pk il faut viser le fait pour le dirigeant de ne pas faire : quand on a accepter la fonction de dirigeant, on sait que cela implique des obligations de faire. Il est inhrent la gestion d'une entreprise d'avoir des obligations de faire. Par ailleurs, il importe peu que l'usage n'ai pas manifest une volont d'appropriation dfinitive par le dirigeant. Et la cour de cassation le prcise dans une affaire o le dirigeant poursuivi arguait que les sommes de la socit verses sur son compte personnel avait t par la suite dbites pour rmunrer les ouvriers de la socit. Il a fait l'opration parce qu'en ralit, ses comptes personnels taient en dbit. On se demandait s'il avait fait usage. Lui disait que non donc, ne devait pas tre condamn. C'est ce qu'on appelle l'excuse de compensation conomique. Mais cela ne tient pas. Au jour o les fonds entre dans son compte, il y a un ABS. Le fait qu'on sort l'argent de son compte pour payer les ouvriers n'excuse rien du tout. Il importe peu que cet usage ait ou non provoqu un dommage la socit. On ne doit pas se poser la question de savoir si du fait de cet usage, la socit a subi un prjudice. Pour tre abusif, cet usage doit tre contraire l'intrt social et doit s'accompagner d'un avantage personnel au profit du dirigeant. La notion d'intrt social.

Face un ABS, on regarde l'acte de gestion fait par le dirigeant, pour ensuite se demander si cet acte est contraire l'intrt social. Le respect de l'intrt social est la limite qui est impose au comportement des dirigeants. Le pb : il n'existe pas de dfinition lgale de l'intrt social. On dit que c'est un concept gnral et abstrait. Cette notion dpend un peu mme du juge. On se demande qui a qualit pour apprcier ou dire ce qu'est l'intrt social ?

Quand je suis devant le juge pnal, on reproche M . X dirigeant d'avoir fait un acte contraire l'intrt social. Alors que le dirigeant va dire qu'il connait l'intrt social. La question : qui va avoir gain de cause ? 1 Solution : On va dans un premier temps dire que ce sont les organes qui sont comptents pour apprcier l'intrt social. Donc, tout acte de gestion conforme la procdure interne de la socit est ncessairement conforme l'intrt social. Mais cette solution est carte : on pourrait craindre que les quitus donns soient donns sur la base d'informations errones. Si on retient cette interprtation, a veut dire que l'intrt social se rduit l'intrt des associs. Or c faux Quand l'AG approuve postriori l'acte, c'est conforme l'intrt social. 2 Solution : c'est le juge pnal qui apprcie l'intrt social. Or a fait que le juge pnal s'immisce dans la gestion de la socit. Certains ont dit que le juge pnal devient une sorte de contrleur de la gestion social, car contrle la faon dont a t apprcie le pouvoir de gestion. Qu'est ce que l'intrt social. dfinition ngative : >> a n'est pas l'intrt propre de chacun des associs. >> a n'est pas l'intrt commun des associs. Il y a la thse de la socit contrat. La socit est un contrat donc, l'intrt des contractant est l'intrt social dans un contrat. 1832CC dit que la socit est un contrat. 1833CC met en avant l'intrt des associs. Cette conception est carte aujourdhui, maintenant, la jurisprudence affirme que le dlit d'ABS a t prvu pas dans l'intrt des associs mais pour protger le patrimoine social dans l'intrt de la socit. On a des arrt dont Crim 26 Mai 94 : le grant de la SARL familiale prenait otus les ans 250 000 Francs pour des raisons personnelles. On lui a dit que le pb tait que la socit personne morale tait distincte de ses membre et donc, qu'il ne pouvait agir ainsi. >> L'intrt social n'est pas non plus l'objet social : parce que l'objet social dfinit les activits que doit faire la socit. C'est donc ce qu'elle doit faire statutairement. Mais un acte qui entre dans l'objet social peut tre contraire l'intrt social. Ex : rmunration excessive du dirigeant verser une rmunration entre dans l'objet social, mais quand excessive : ABS. Parfois, un acte tranger l'objet social n'est pas contraire l'intrt social. Ex : faute civile de gestion qui n'est pas forcment une faute pnale de gestion. 24 oct 96 Crim : prsident du CA d'une SA qui avait pour objet social le ngoce de dentelles et broderies. Or, ce prsident avait acquis au nom de la socit des participations dans 2 SCI constitues pour acqurir des logements. Il prend l'un des logements pour lui et l'autre pour sa mre.

Il est poursuivit pour ABS car a mis des participations dans une SCI pour avoir deux appartements. Mais pas condamn pour ABS car l'acte bien que hors objet social, dirigeants et sa mre chacun locataire du logement et chacun payait un prix conforme la valeur locative du logement. hors objet social mais socit pas lse car reoit un prix conforme la valeur locative. => donc, ya un raisonnement pour retenir l'ABS. >> acte anormal de gestion est une notion fiscale : acte qui met la charge de l'entreprise ou prive l'entreprise d'une recette sans que cet acte soir justifi par l'intrt social. a affecte le bnfice imposable. Alors le fisc carte l'acte considr comme anormal en disant qu'il est contraire l'intrt de la socit, donc, pour le calcul de l'imposition on rintgre dans le montant imposable l'acte qui avait t cart. Le fisc ici ne se proccupe que d'une chose : il tient compte ou non de l'acte qu'on lui oppose. Il ne dit pas si on est ou non face un ABS. L'acte anormal de gestion est au droit social ce que l'ABS est au droit des socits un acte contraire l'intrt social. Le juge fiscal a une apprciation purement objective de l'acte, il apprcie l'acte par rfrence au code gnral des impts et se pose simplement la question de la dductibilit des charges, c'est tout. Il ne se proccupe pas de la licit ou de l'illicit de l'acte, ni de l'intention du dirigeant. Dfinition de l'acte contraire l'intrt social : la notion d'intrt social va s'apprcier par rapport la notion institutionnelle de la socit. La notion vient d'Allemagne : intrt social est l'intrt patrimonial suprieur de la personne morale. Donc, l'intrt autonome d'une entit autonome. La notion d'intrt social se prsente uniquement en cas d'abus. Tant que tout va bien, que la socit fait du profit, personne va regarder si mon acte est conforme l'intrt social. L'intrt social survient en cas de conflit donc, faut voir quand je remet en cause un acte de gestion. L'une des faons de faire merger un ABS : quand il y a une nouvelle quipe dirigeante dans une socit. L'quipe nouvelle va vouloir remettre en cause certains actes. Ou soit ce sont les actionnaires minoritaires qui vont vouloir remettre en cause les actes. Ou quand la socit connait des difficults : on fouille les comptes et parfois on dcouvre des fraudes. Donc, un acte contraire l'intrt social est une question de fait soumise l'apprciation des juges du fond. Un tel acte va porter atteinte au patrimoine social, donc, hypothse d'un appauvrissement de la socit, pertes illgitimes. Ex : dirigeant qui puise dans les comptes sociaux pour satisfaire des besoins personnels ex:payer ses vacances.

La jurisprudence est alle un peu plus loin : elle dit que la protection de l'intrt social, a n'est pas que la protection du patrimoine social. Cette notion d'intrt social est plus large que patrimoine social. Un acte ayant expos l'actif social un risque auquel il n'aurait pas du tre expos acte contraire l'intrt social. Dans l'hypothse prcdente, on a appauvrit le K social. Donc, ABS. Mais ici, aucune perte patrimoniale, on n'a pris de l'argent la socit mais on a simplement fait un acte de gestion qui a expos la socit un risque de perte injustifi, donc peut importe si le risque se ralise ou non, il y a ABS. (attention, le droit pnal ne condamne pas la prise de risque mais les prises de risques injustifies). La jurisprudence a considr que le risque anormal auquel pouvait tre confronte la socit pouvait tre un risque anormal de sanction pnal ou fiscal. Quand bien mme cet acte pourrait se rvler bnfique, c un ABS. 3 points : L'acte de gestion incrimin s'apprcie au jour de sa ralisation, peu importe son rsultat. L'argument de la compensation conomique ne fonctionne pas. Un acte fait dans un but illicite est-il ncessairement contraire l'intrt social ? Le premier arrt chambre criminelle Carpaye 22 avril 92 : l'usage des biens d'une socit est ncessairement abusif quand fait dans un but illicite. Dirigeants de SARL ayant prlev des fonds sociaux pour corrompre un lu local. Ils dtournent pour corrompre le maire afin d'obtenir le march des transports scolaires au profit de leur entreprise. Les dirigeants seront poursuivis pour abus de b s. ils disaient qu'il n'y avait aucun ABS car avaient agi dans l'intrt de la socit. Ils disaient que cette dpense inefficace et reprochable avait cependant t faite dans l'intrt de la socit. L'usage est ncessairement abusif quand il est fait dans un but illicite. Le prsident de la chambre criminel dit que cette solution tait malencontreuse car contraire la loi. Dire que ds lors que c'est illicite, c'est abusif cration prtorienne car le texte ne dit pas cela. Ce que dira le prsident de la chambre criminel : cet arrt est contraire l'interprtation stricte de la loi pnale. 2 autres arrts : >> Rosemain 11 janvier 96 Ch crim : La chambre criminelle dcide qu'un acte de gestion illicite n'est pas ncessairement contraire l'intrt social. Dans cette affaire, prlvements dans les fonds sociaux par le biais de caisses noires pour payer des salaris non dclars. Les prlvements sont illicites mais conformes l'intrt social car on paie des salaris qui travaillent rellement pour la socit. On note aussi que ces prlvements ne sont pas fait dans l'intrt personnel du dirigeant.

Elle juge que les prlvements avaient t faits sur les fonds sociaux mais n'tait pas justifis par les dirigeants. La cour dit qu'ils ont t ncessairement accomplis dans l'intrt personnel du dirigeants donc ABS. Si l'affectation des fonds n'est pas donne, on prsume que les fonds ont servi l'intrt personnel du dirigeant. Prsomption de dtournement. Cette solution est reprise par l'arrt 20 juin 96 Ch crim et 6 fvrier 97. L'arrt de 97 : concernait le gendre du ministre du commerce extrieur et mettait en cause un Monsieur K... Une socit va payer une certaine somme au gendre, sur les fonds sociaux. Poursuites pnales car la socit a pay des factures fictives. La cour d'appel retient donc l'existence d'un ABS. Arrt censur par la cour de cassation qui relve qu'un acte ne peut tre considr contraire l'intrt social du seul fait qu'il est illicite. Fut-il illicite, exclusif de l'ABS quand le dirigeant, loin de rechercher son intrt personnel a agit dans l'intrt de la socit. Ch crim 27 oct 97 : arrt Carignon. Alain Carignon,maire de Grenoble, passe un accord avec la Lyonnaise des Eaux pour que celle ci conserve la rgie des eaux potables de Grenoble. Parmi les avantages que reoit le maire pour accepter de dcider de prendre une dcision favorable la Lyonnaise des eaux, mise disposition d'un logement pour le maire, vacances etc. Les dirigeants de la socit diront que cela a cout 19 millions de francs la Lyonnaise des Eaux. => La chambre criminelle : quel que soit l'avantage court terme qu'elle peut procurer, l'utilisation des fonds sociaux ayant pour seul objet de commettre un dlit tel que la corruption est contraire l'intrt social en ce qu'elle expose la personne morale au risque anormal de sanctions pnales ou fiscales contre elle mme et ses dirigeants et porte atteinte au crdit et sa rputation. Aujourdhui, les dcisions rendues dans ces considrations d'actes illicites sont toutes constitutives d'un ABS. L'arrt vise le risque d'une sanction pnale l'encontre d'une personne morale alors que les faits ne peuvent pas tomber sous le coup d'une responsabilit pnale de la personne morale. Motivation pour les arrts futurs. Dans l'arrt Carignon, on a l'explication de cette affirmation : la ch crim dit en quoi l'utilisation des fonds sociaux pour commettre une infraction est contraire l'intrt social. Si on commet un acte de gestion illicite, mme si fait dans l'intrt de la socit acte abusif car on a expos la personne morale au risque de sanctions pnales et fiscales. Mais dans cet arrt Carignon, il y a eu des divergences car certains ont dit que tout acte de gestion illicite est ncessairement abusif car on fait courir un risque la socit (prise de risque anormale la socit) ; on dit qu'on fait courir un risque la socit qu'elle ne devrait pas courir et le risque : sanction pnale ou fiscale.

D'autres auteurs vont dire qu'il ne faut pas entendre l'arrt de faon aussi large, que l'arrt est limit l'hypothse de prlvements de fonds sociaux pour commettre un dlit. Mais en dehors de cette hypothse, quand les fonds sociaux sont obtenus partir de facturation complaisance mais non destins la commission d'une infraction, il faut laisser la possibilit au dirigeant social de dire ce qu'il a fait des fonds. Et s'il parvient se justifier, peut tre qu'il n'y aura pas d'ABS. Le fait de prlever des fonds sociaux de manire illicite : prlevs illicitement mais pas forcment pour commettre une infraction. Arrt 1 mars 00 ch crim : va en ce sens. Dans cet arrt, le dirigeant d'une SA avait fait rgl par sa socit des factures fictives, mais pour retenir l'ABS, les juges vont expliquer que ce n'est pas le caractre illicite des prlvements, mais le fait que la socit n'en a tir aucune contrepartie. Si le dirigeant avait pu dire quelle tait la contrepartie reue par la socit, aucun ABS mme si prlvement fait par des factures fictives. => Donc, dans les dossiers d'ABS, il faut partir du principe qu'il y a matire discussion, interprtation. La notion d'intrt social au regard de l'intrt de groupe : La question : est-il possible d'chapper l'incrimination d'abus de biens sociaux en invoquant l'intrt du groupe dans lequel s'insre la socit. Une SA par exemple qui est une filiale dans un grand groupe. Le dirigeant de cette SA est poursuivi pour ralisation d'un ABS. Comme moyen de dfense, peut-il dire que l'acte de gestion ralis, bien que contraire l'intrt social, est conforme l'intrt du groupe dans lequel s'insre la socit ? On se pose cette question car le groupe de socit n'a pas la personnalit morale. On rpond oui car ce n'est peut tre pas une notion juridique mais il arrive que le droit tienne compte de la ralit conomique que reprsente le groupe de socit. CA paris 23 mars 99 : la notion de groupe de socit n'est connu que de la lgislation sociale, fiscale et commerciale, mais les juridictions rpressives tiennent le plus grand compte des liens structurels, objectifs communs... pour apprcier les consquences d'un acte []. On veut tenir compte de la ralit conomique mme s'il n'y a aucune traduction juridique. 4 fvrier 85 Rozen Blum => on cite cela aussi. Cet arrt admet que l'intrt gnral du groupe puisse carter le dlit d'abus de biens sociaux. On peut apprcier la notion d'intrt social au regard de l'intrt gnral du groupe dans lequel se trouve la socit. Il faut connatre les critres pour retenir les critres du groupes comme fait justificatifs de l'ABS. Ces critres : on doit tre face un vrai groupe de socit : il y a un ensemble de socits unies entre elles avec une socit mre qui exerce un contrle sur les autres socits.

Il faut qu'il y ait une politique commune de ce groupe dicte par un intrt conomique, financier ou social commun. => exiger la structure conomique : a permet d'carter des groupes constitus de socits fictives. Cela permet d'carter des groupes constitus de socits fictives, cran ou parasites. Parfois des montages frauduleux veulent donner l'apparence d'un groupe. Dans cet arrt on retrouve certaines des notions qu'on a abord quand on a trait de la personne morale. il faut que l'acte incrimin soit justifi par l'intrt gnral de ce groupe : Il faut dmontrer cela. Comment justifier : on montre que l'acte est ncessaire pour l'quilibre du groupe ou dans le cadre d'une politique globale cohrente. l'acte ne doit pas imposer l'une des socits du groupe des sacrifices dmesurs mettant son avenir en pril. Il faut que l'acte soit proportionn. a veut dire qu'on peut toujours dfendre l'acte de gestion incrimin. Mais, on doit dmontrer que l'acte ainsi ralis dans le cadre de cette politique cohrente du groupe ne met pas en pril l'quilibre financier du groupe. Si je dmontre que l'acte est fait pour sauver une socit du groupe mais au dtriment de ma propre socit qui connait une procdure de redressement judiciaire, l'acte ne sera pas justifi. => ce fait justificatif est souvent invoqu. La jurisprudence ne retient que rarement le fait justificatif du groupe de socit.

B. L'lment intentionnel.
Le lgislateur s'est montr exigent quand il cre cette infraction : il exige un dol gnral et un dol spcial. Le dol gnral : c'est la mauvaise foi du dirigeant. Le dirigeant sait qu'il accomplit un acte contraire l'intrt social. Soit parce qu'il est en train de dtourner de manire illicite les fonds, soit il a la conscience de faire courir un risque anormal la socit. Ex : risque distinct du risque inhrent la nature du march. Donc, le dirigeant sait que par cet acte, il est en train de faire courir un risque anormal la socit. Quand on cre le dlit d'ABS, le lgislateur pense qu'il risque d'y avoir une infraction trop large : cette infraction ne vise a priori que les dirigeants, et on sait qu'en matire de gestion des socits, il peut y avoir de la malchance, erreur qui sont normales dans la vie des affaires. Le dol spcial : le dirigeant a conscience de l'acte contraire l'intrt social mais en plus doit avoir agit des fins personnelles ou favoriser une autre socit ou entreprise dans laquelle il est directement ou indirectement intress.

Condition du dol spcial : nglige par la jurisprudence, est devenue purement formelle : en raison de la notion d'intrt personnel : on se demande de quel intrt personnel on parlait dans la dfinition. Intrt personnel, c'est l'intrt matriel du dirigeant. a peut tre un intrt moral ou pro : le fait que le dirigeant ait agit pour sauver sa rputation familiale, assurer ses intrts lectoraux ou sauver des relations personnelles d'amiti => intrt personnel au sens du dlit d'ABS. Donc, on n'exige pas qu'il y ait un profit. Comment prouve-t-on l'intrt personnel ? Intrt personnel : souvent dduit de l'existence de la contrarit de l'acte l'intrt social. a veut dire que quand la jurisprudence constate que l'acte est contraire l'intrt social, elle fait peser une prsomption de mauvaise foi sur le dirigeant. On dit que quand il y a des prlvements occultes qui ont t fait, ils sont prsums avoir t fait dans l'intrt du dirigeant si le dirigeant n'explique pas leur usage. Parfois, la cour oublie l'intrt personnel, elle n'en parle pas. Rappel Arrt crim 1 mars 00 : La cour censure un arrt d'appel qui condamne le dirigeant qui avait fait pay sa socit des fausses factures. On a la preuve des fausses factures, la ch crim censure la dcision des juges d'appel qui n'ont pas recherch si le dirigeant avait pris un intrt personnel dans le rglement de ses fausses factures. Arrt Billon 14 mai 03 : dit qu'il n'y a pas contrarit a retenir simultanment comme intrt du dirigeant la fois l'intrt de la socit et la recherche d'un intrt personnel. a veut dire quand il a ralis l'acte de gestion, double intrt : favoriser la socit satisfaire son intrt personnel Donc, ABS. Arrt 10 mars 04 ch crim : dans la ligne de l'arrt de 03. on dit aussi que l'acte destin sauvegarder le CA de l'entreprise n'apparait avoir t effectu que dans l'intrt personnel du dirigeant. a veut dire que la chambre criminelle ne se donne mme plus la peine de dire qu'intrt personnel et intrt social peuvent coexister, et procurer un avantage la socit peut relever d'un intrt purement personnel. Parce que a permet au dirigeant de conforter sa position de PDG etc . a prouve que l'intrt personnel peut tre facilement admis.

4. PROCEDURE : LA QUESTION DE LA PRESCRIPTION DE L'ACTION PUBLIQUE.


L'ABS est un dlit instantan, comme tout dlit instantan, le dlai de prescription courre compter du jour de la commission de l'infraction. Une jurisprudence atypique sur cette question, et la matire peut voluer.

Le principe : l'ABS est un dlit instantan, le dlai de prescription devrait courir du jour de la commission de l'infraction. Parce que les art 7 et 8 CPC posent le principe. Mais la jurisprudence prtorienne dcide qu'il y a un report du point de dpart du dlai de prescription en matire d'ABS. Une jurisprudence de prescription diffre existe pour le dlit d'abus de confiance. On avait dj une jurisprudence de la prescription diffre. Dans les annes 60, la jurisprudence qui a suivi les conseils de la doctrine va tendre la jurisprudence de l'abus de confiance pour l'ABS. Parce que lors de sa cration, le dlit d'ABS a t conu comme un dlit d'abus de confiance spcifique du chef d'entreprise. CA Paris 30 juin 61 : un des premiers qui applique le report du point de dpart du dlai de prescription (en copiant la jurisprudence propre au dlit d'abus de confiance.) Mais crim 10 aout 81 arrt de principe pour l'ABS en matire de prescription car pose clairement la rgle du report et dit le point de dpart de la prescription est le jour o le dlit est apparu et a pu tre constat dans des conditions permettant l'exercice de l'action publique, c'est--dire quand le ministre public ou la partie civile ont la possibilit effective d'agir . Cet arrt avait t prcd d'autres arrts. Cet arrt a t beaucoup remarqu et critiqu par une autre partie de la doctrine. On reproche cette jurisprudence d'tre contra legem, contraire aux art 7 et 8 CPC. Arrt Carignon tend cette jurisprudence au recel d'ABS. Cela a t critiqu parce qu'on dit que le dlit de recel est un dlit autonome de l'infraction principale. Et il peut tre en principe parfaitement poursuivi mme si le dlit principal ne l'est pas. Le fait que le dlit principal n'ait pas commenc se prescrire fait que le dlit de recel n'a pas commenc non plus se prescrire. Il y a eu des propositions de lois, projets qui veulent revenir sur la jurisprudence de la prescription diffr, dont le rapport Coulon de fvrier 08 sur la dpnalisation de la vie des affaires. Ce rapport revient sur cette jurisprudence pour la critiquer en expliquant qu'elle est contra legem. Ce rapport propose de modifier les dlais de prescription des dlits. Et d'inscrire dans le texte que le point de dpart serait le jour de la commission de l'infraction quelle que soit la date laquelle l'infraction a t dcouverte. ce n'est qu'une proposition, mais a a t sur le point d'aboutir. Le rapport Coulon n'a pas abouti. Mais la jurisprudence n'a pas t insensible toutes ses critiques. Certains ont dit que le dlit d'ABS finalement devenait imprescriptible au mme point que les crimes contre l'humanit. Alors, 2 arrts : 13 oct et 10 novembre 99 ont voulu contenir cette jurisprudence. La jurisprudence continue de diffrer le point de dpart du dlai, mais dit dsormais que le dlai de prescription de l'action publique courre, sauf

dissimulation, compter de la prsentation des comptes annuels par lesquels les dpenses litigieuses sont mises indment la charge de la socit. Donc, critre plus objectif qui est la prsentation des comptes annuels. Parce que lorsquil y a eu un ABS, a veut dire qu'il y a eu d'une faon ou d'une autre un acte de gestion qui a t fait. Et cet acte trouve une traduction comptable. Obligation de toute socit : prsentation des comptes annuels au moins 1x/an. Et ide : les actionnaires, grce la publication des comptes peuvent voir les irrgularits constitutives du dlit. Cette jurisprudence de 99 est qu'elle propose un nouveau critre plus objectif les comptes annuels. Mais le pb est celui de la dissimulation : qu'est ce qu'une dissimulation ? On en sait rien. a dpend de la jurisprudence. Parfois, elle dit que c quand les docs joints la comptabilit sont faux, alors que la comptabilit ne comporte pas d'erreur matrielle. Pour un type de contrats excution successive : le dlit d'ABS rsulte du versement pour chaque salaire rmunrant un emploi fictif. C'est chaque fois une infraction instantane, donc tant d'infractions que de versements. Puis arrt 8 octobre 03 : une socit de management et de conseil avait sign avec d'autres socits appartenant au mme groupe. La socit de conseil signe une convention d'assistance avec les 2 socits avec une rmunration annuelle de 0,20% du chiffre d'affaire des socits. Ces conventions avaient t approuves sur rapport spcial du CAC par les AG de chacune des socits. Mais les actionnaires de l'une des socit clientes (celles qui rmunrent la prestation de s) jugent la rmunration excessive. Ils vont agir ut singuli (au nom de la socit ) et se constituer partie civile. La dfense invoque la prescription de l'action publique. Q : versement chaque anne des honoraires litigieux constituaient un nouvel ABS ou fallait-il considrer que l'ABS avait t constitu le jour de la signature de la convention ? Il va y avoir une dcision CA Paris 02 et Tribunal de Paris 00 : quand les usages successifs rsultent d'une dcision d'engagement ou de dpense dont ils constituent l'excution automatique, il convient de se rfrer cet engagement initial (convention) qui caractrise l'lment matriel de l'infraction. donc, faut se placer au jour de la conclusion de la convention pour voir le point de dpart du dlai du prescription. Au point de dpart de sa signature. La dfense disait que si on se place ce moment, c'est prescrit. Ch crim 8 oct 03 sanctionne l'arrt d'appel et dit que l'usage contraire l'intrt social rsulte non pas des conventions litigieuses mais de leurs modalits d'excution. La ch crim dit qu'a chaque paiement, rapport du CAC ; et chaque anne ou paiement, on se place la date o les comptes sont prsents avec approbation de la convention pour marquer le point de dpart. La question qui se posait : est-ce qu'on se place la date de la signature de la convention ou au dernier jour de l'excution de cette convention (paiement annuel) ? Cour de cassation retient la deuxime solution. a retarde le point de dpart du dlai de prescription.

2 observations : il est arriv que la jurisprudence raisonne en sens inverse quand a l'arrangeait et que a permettait de retarder le point de dpart du dlai de prescription. tout rcemment (avril 2011), 2 QPC dposes contestant cette jurisprudence de la prescription diffre. Elles ont t transmises la cour de cassation par le tribunal de Nanterre. Et dans les QPC, ce qui est contest, c'est une interprtation des textes qui est contraire aux textes du CPC. On est en attente de la dcision de la cour de cassation. Va-t-elle transmettre ou non au conseil constitutionnel une QPC portant sur l'interprtation jurisprudentielle du texte lgal. Entre la dcision du 10 juin 10 et la date laquelle les QPC ont t transfres, 4 dcisions du conseil constitutionnel qui disent que le conseil constitutionnel est comptent pour apprcier l'interprtation jurisprudentielle d'une question.

SECTION 3. DELITS RELATIFS AUX AG.


Non traite.

SECTION 4. INFRACTIONS RELATIVES A LA COMPTA DE LA SOCIETE.


[On n'a pas vu dans le dlit d'ABS l'aspect procdural, mais c'est important. Si on voulait une tude complte de l'ABS, il aurait fallu faire une tude de l'action civile.] Sur les infractions pnales, Droit pnal et Comptabilit 2009, Litec. Le dirigeant social a l'obligation lgale de tenir une comptabilit (L232-1 C Com). Obligation de dresser la clture de l'exercice les comptes annuels sinon, dlit d'omission d'tablissement des documents comptables. Obligation de tenir une comptabilit exacte. Qu'est ce qu'une compta rgulire ? ceux qui s'occupent de la compta dans une socit : dbiteur : le dirigeant mais il y a un : chef comptable : gnralement un salari, il peut tre responsable pnalement notamment en cas de complicit d'infraction ou infractions. expert comptable : il est extrieur la socit, profession librale. Il est appel pour donner des conseils et s'assurer de la rgularit de la comptabilit.

Aucune infraction pnale spcifique pour lui, comme pour les 2 prcdents. Mais souvent, poursuivi pour complicit des infractions commises par le dirigeant. Commissaire aux comptes (CAC) : L225-35 : prcise la mission des CAC dans une socit. C'est une personne extrieure la socit, c'est une profession librale. Les socits qui ont l'obligation d'avoir un commissaire aux comptes vont mandater. Celui qui paie le CAC : c'est la socit. Le CAC contrle les comptes de la socit et dnonce au procureur de la rpublique les faits qui lui paraissent dlictueux (bizarre!). Concernant les CAC, il y a des infractions spcifiques dans leur travail de CAC. Ils ont pour mission principale de certifier les comptes de la socit : certifient leur rgularit, sincrit et donne une image fidle de la situation de la socit certification annuelle. Par la certification, il engage sa responsabilit dont responsabilit pnale. Donc, pour lui, il y a des infractions pnales spcifique. Le CAC contrairement l'expert comptable ne tient pas les comptes, il fait un audit. Il n'intervient pas dans l'criture comptable.

1. LE DELIT DE PRESENTATION OU PUBLICATION DES COMPTES ANNUELS NE DONNANT PAS UNE IMAGE FIDELE.
Infraction spcifique du Dirigeant social. Les infractions pnales sont la mode parce que c'est un moyen de pression. On utilise aujourdhui beaucoup les infractions pnales. aujourdhui, la comptabilit doit donner une information aux investisseurs. Ce dlit est prvu aux L 242-6 2 et L 241-3 3code de commerce : Le premier article concerne les Sa et le second les SARL. Ces textes sont modifis par une loi comptable du 30 avril 83, loi qui met le droit franais en harmonie avec des dispositions europennes. Sont punis le prsident, les administrateurs ou DG d'une SA ou grant d'une SARL qui mme en l'absence de toute distribution de dividendes, auront sciemment publi ou prsenter aux actionnaires, en vue de dissimuler la vritable situation de la socit, des comptes annuels, ne donnant pas pour chaque exercice, une image fidle du rsultat des oprations de l'exercice, de la situation du patrimoine ... . Pour la SARL, il n'y a que le mot prsentation des comptes annuels, mais pas l'hypothse de la publication. Cette infraction est sanctionne par un emprisonnement de 5 ans et 375 000 d'amende. Il y a dans cette infraction, une condition pralable et 2 lments constitutifs : situation pralables : comptes annuels infidles. Concernant la notion de fidlit, c'est rare en droit pnal des affaires de parler de fidlit. Cette notion de fidlit des comptes vient de la loi de 83. Cette loi met le droit franais avec une directive europenne d'inspiration anglo-saxonne.

Avant d'aborder la notion d'image fidle, il faut savoir que le domaine de l'infraction est largit par la notion de compte annuels qui vise le bilan, le compte de R et les annexes : L123-12C de commerce. Ces 3 documents forment un tout indissociable. Par ailleurs, la notion d'infidlit largit l'incrimination parce qu'on parlait avant de bilan inexact, d'inexactitude. Comptes annuels fidles : comptes doivent tre rguliers, sincres et donner une image fidle du patrimoine : L124-14 code de commerce. Par fidlit, il faut comprendre qu'on va au-del de la simple exactitude. Les comptes doivent tre exacts, rguliers au regarde des normes comptables. Mais on exige aussi une certaine forme de loyaut dans la prsentation des comptes. Il ne sert rien d'avoir une exactitude matrielle. En compta, faut indiquer pas mal de choses, ex, les provisions, je crains des pertes, je vais provisionner des pertes. La fidlit est la loyaut dans la faon d'apprcier la situation et de la retranscrire en compta.

A. notion de fidlit.
erreur matrielle: facile contrler. C'est une erreur dans les critures comptables. Je mets 40 au lieu de 30 ou j'oublie de mentionner une dette dans le bilan. Il peut y avoir une erreur dans le classement des oprations parmi les placements du code autoriss. Le fait d'avoir chang le poste comptable peut changer l'image patrimoniale que l'on va donner de la socit. la fausse valuation : on peut tre sincrement dans l'erreur admissible mais on est aux limites de la fraude. Ex : majoration des lments d'actif. Ex : minoration des lments du passif. Quand j'oublie d'inscrire une dette qui pourtant est certaine. On peut avoir l'inverse, c'est--dire la majoration du passif ou la minoration de l'actif. Sur cette notion de fidlit, des 3 documents, les plus importants, ce sont les annexes car expliquent le bilan et le compte de rsultat. Des textes expliquent que parfois, je dois pouvoir ne pas retranscrire la ralit pour donner une image fidle de la socit la notion de fidlit peut nous forcer aller outre de certaines prescriptions lgales.

B. Les autres lments constitutifs.


Prsentation des comptes : le fait de communiquer pour approbation des comptes l'AG des actionnaires. Donc, la prsentation est strictement lie l'AG. Et on ne peut pas entendre cette notion autrement. C'est la seule notion pour la SARL. Publication des comptes : tout procd portant les comptes la connaissance du public. a peut tre une communication crite, orale, confrence de presse. Donc, toute hypothse dans laquelle je communique sur les comptes.

Ch crim 13 fvrier 97 : une CA qui avait reconnu le bien fond de la demande d'une banque qui, sur prsentation d'un faux bilan avait consenti un crdit une socit. Et elle avait mis cette ligne de crdit la disposition de la socit aprs que les compte aient t prsents l'AG annuelle. Or la cour de cassation a rejet le pourvoi form par le commissaire aux comptes contre cet arrt au motif que la CA a retenu que la prsentation des comptes annuels a t dterminante dans l'octroi des concours financiers la socit (sachant que si le bilan tait falsifi, situation compromise de la socit au moment de la demande de crdit). Donc, le dlit peut se commettre par une prsentation individuelle des comptes des cranciers. Ensuite, il faut un lment moral, dol gnral et dol spcial. Dol gnral : mauvaise foi, connaissance de l'inexactitude des comptes annuels. Le dirigeant tient pour discours qu'il s'est tromp, que c'est une erreur pour sa dfense. Parfois, on peut penser que cela n'est pas vrai. Il y a globalement ici une prsomption de mauvaise foi l'encontre du D car c'est un pro et donc a l'obligation de tenir une compta rgulire. Difficile pour le dirigeant d'arguer de son ignorance de l'irrgularit des comptes. La prsomption de mauvaise foi joue surtout quand les erreurs commises sont importantes. Dol spcial : but dtermin, poursuivi par le D donc, la volont de dissimuler la vritable situation de la socit. Il y a tout un dbat en pratique sur cette exigence parce qu'une grande majorit des auteurs explique que a ne sert rien d'exiger ce dol parce que quand on falsifie les comptes, c'est qu'on veut dissimuler la situation de la socit. Donc ce dol serait compris dans le dol gnral. Pour conclure sur cette infraction : on peut noter que pour les groupes de socit, les D doivent tablir des comptes consolids compte de l'ensemble des socits du groupe. Il n'aurait pas t absurde de reconnatre la personnalit morale au groupe de socit.

2. LE DELIT DE REPARTITION DE DIVIDENDES FICTIFS.


Infraction frquente. Dividende : part de bnfice attribue chaque associ. C'est la somme d'argent qui provient du partage des bnfices distribuables. Gnralement, on investi dans une socit pour recevoir des dividendes. Art L232-11 code de commerce dfinit les bnfices distribuables comme le bnfice de l'exercice diminu des pertes antrieures ainsi que des sommes apportes en rserve par la loi ou les statuts et augment du report bnficiaire. Il ne suffit pas de constater qu'on a un bnfice, il faut voir si dans ce bnfice, il y a du dividende distribuable. On impute le bnfice des pertes antrieures. Mais il y a aussi les sommes porter en rserve rserves lgales (celles que la loi impose chaque

socit de faire) et rserves libres (parfois prvues dans les statuts qui vont alors imposer une rserve supplmentaire la rserve lgale). Le K social est le gage des cranciers. Quand je distribue des dividendes, je donne le signal que la socit va bien. Donc, on donne une information sur le march qui est fausse si on ne respecte pas les conditions de bnfice distribuable. Parce que la socit ne va pas bien et on distribue quand mme des dividendes. Le K social, plus il est gros, plus j'ai confiance. Quand le D ment sur le K social, il ment aux cranciers. Ce sera donc grave, a le sera d'autant plus si la socit est cote. C'est considr comme une manuvre incrimine, prvue aux L242-6 1 pour les socits anonymes, L241-3 pour les SARL : c'est le fait pour les D d'oprer entre les associs, la rpartition de dividendes fictifs en l'absence d'inventaire ou au moyen d'inventaire frauduleux. Absence d'inventaire ou inventaire frauduleux.

Inventaire : tableau qui dcrit et value tous les lments de l'actif et du passif la date o il est tablit. L'inventaire est de fait un doc comptable proche du bilan, en quelque sorte, un rsum du bilan. Cela explique qu'en pratique, quand est mise en uvre cette infraction, rare qu'on trouve une absence d'inventaire. Parce qu'on trouve toujours un doc comptable qu'on va pouvoir assimiler un inventaire. Donc, en pratique, c'est l'inexactitude de l'inventaire qui est souvent constat, inventaire frauduleux, donc va majorer ou minorer les montants ports au bilan. Quand on peut amener un inventaire et dire qu'il est frauduleux , on a la condition pralable pour passer la recherche des lments constitutifs de ce dlit lments constitutifs de ce dlit.

La rpartition des dividendes fictifs : mise disposition des actionnaires des sommes. Et les actionnaires acquiert ds la mise disposition un droit privatif sur ces sommes. La distribution des dividendes est l'tape ultrieure. Qui dcide de la rpartition : AG des actionnaires sur proposition du Conseil d'Administration. Mais il faut que l'ordre de procder cette distribution ait t donn. Il faut ensuite que cette rpartition dcide porte sur des dividendes fictifs : ce ne sont pas les dividendes qui sont fictifs mais les bnfices, lesquels ne sont pas encore raliss. D'aprs L232-12 C de com, c'est l'AG des actionnaires qu'il revient de dterminer cette part attribuer aux associs sous forme de dividendes. a doit se faire aprs l'approbation des comptes. Est dans ces conditions considr comme un dividende fictif, tout dividende distribu contrairement la dcision de l'AG ou sans dcision de l'AG. C'est le

cas quand aucun bnfice rel distribuer. Et dans ce cas l, le dividende sera pris sur le K ou les rserves lgales ou statutaires. C'est encore le cas quand le dividende est prlev sur un bnfice non encore ralis, c'est--dire un bnfice futur. Prcision sur les dividendes distribus partir des rserves libres : on s'est pos la question sur les rserves libres car celles-ci proviennent des bnfices raliss au cours de l'exercice prcdent. Un arrt de principe Lonard Ch crim 22 janvier 37 et L232-11 C Com: le principe est que les rserves libres peuvent permettre une distribution de dividendes, la condition que dans sa dcision l'AG dit expressment que dcision de rpartition des dividendes provient des rserves et non des bnfices. ide : faut donner une information exacte ceux qui regardent le fonctionnement de la socit. Il y a un lment moral ici aussi : parce que c'est une infraction intentionnel. Cet lment: connaissance par l'auteur de la fictivit du dividende distribu et connaissance d'un inventaire frauduleux. cette connaissance dpend de l'anciennet du D etc mais souvent, on considre qu'il devait savoir.

3. LE DELIT D'INFORMATION MENSONGERE.


On va se placer ici au cot du commissariat aux comptes. Le CAC est un auditeur cad une personne charge de faire l'audit des comptes de la socit. Il est rmunr par la socit qui l'emploi. Mais il n'appartient pas la socit. Ce mtier, c'est une profession librale. On peut ne pas avoir besoin de CAC car on chappe l'obligation lgale. Parfois 2 CAC dans certaines socits importantes. Complicit permet daller chercher des pers autres que le dirigeant. Ici on se place du ct du commissariat aux comptes. Le CAC est un auditeur, il doit faire laudit des comptes de la st. Il est rmunr par la profession qui lemploie mais il nappartient pas la st. Cest une profession librale. Pour certaines st cest obligatoire davoir recours un CAC. Double mission du CAC : contrle et informations not auprs des actionnaires et dirigeants de la st. Cette double mission se traduit not par la certification des comptes annuels. Il a une marge dapprciation quant la rgularit, sincrit et fidlit des comptes. Il peut certifier les comptes, les certifier avec rserves ou refuse de les certifier et il va expliquer ce refus. Il va rendre compte de sa mission dans un rapport gnral prsent lAG annuelle. Il rend compte tout au long de lanne de missions spciales qui lui ont t donnes => obligation dinformation.

Le CAC est garant des informations donnes sur la st. Le code de dontologie de la profession prcise que le CAC exerce une mission dintrt public. Lorsque linfo donne par le CAC soit travers une certification ou un rapport est mensongre, le CAC va engager sa quadruple responsabilit : civile, disciplinaire, administrative et pnale. L820-7 com prvoit la responsabilit pnale : sanctionne le fait pour toute pers de donner ou de confirmer des info mensongres sur la situation de la personne morale. Llement matriel

Le CAC doit avoir donn des info sur la situation de la PM ou quil ait confirm des info sur la st Quel type dinformation est vis ? Sont vises toutes les informations qui se rattachent directement la mission de contrle du CAC et se rapportent la situation de la st. Info que le CAC est lgalement tenu de porter la connaissance des dirigeants, associs, ou des tiers dsigns par la loi. En pratique la question sest pose de savoir si le champ dapplication pouvait tre tendu aux informations donnes ou confirmes par le CAC hors sa mission lgale. Cest ce quon appelle les missions conventionnelles du CAC. Ex : il va y avoir une cession un tiers, la st va demander une certification des comptes intermdiaires (certification des comptes arrts en milieu danne). La JP a rpondu dans le sens dune extension du dlit : la mission de vrification du CAC un caractre permanent selon la JP. AMREP 2 AVRIL 1990 CRIM : la chambre crim pose le ppe de lextension de ce dlit aux missions conventionnelles du CAC 2 FEV 2000 confirme cette solution Les info doivent porter sur la situation de la PM. Il suffit que linfo porte sur des donnes prcises qui sont en rapport avec la mission lgale ou conventionnelle du CAC. Ces informations doivent tre mensongres Le caractre mensonger de linfo : le CAC a donn ou confirm des info qui sont mensongres. Linfo est juge mensongre lorsquelle suffisamment prcise et quelle comporte des irrgularits de nature tromper le destinataire. On considre quil existe un seuil ab duquel lirrgularit va produire des consquences sur linformation reue par le destinataire. Dans la pratique des CAC il y a le seuil de signification : un CAC ne va ragir une irrgularit

dans les comptes que si elle atteint un seuil de signification ie quil va y avoir une csqce. CA Caen 14 DEC 2000 : lirrgularit allgue naltre pas de faon significative le compte de charges et le total des charges au bilan ni le rsultat de lentrep. Donc le CAC a pu penser que les irrgularits releves ntaient pas de nature modifier lapprciation qui pouvait tre porte sur les comptes sociaux. Le CA doit avoir donn ou confirm linformation mensongre => a peut prendre la forme dune communication crite ou verbale, publique ou prive. Simplement elle est faite sans rserve. a peut tre des info donnes par le dirigeant et confirmes par le CAC. Lintention coupable Du fait de sa qualit de CAC on a une prsomption dintention connaissance. CRIM 8 AVRIL 1991 : laccumulation de diffrents indices et info tait suffisamment rvlatrice de lintention coupable, que par suite le CAC ne pouvait ignorer par son exprience pro que le poste de stock est lun des plus facilement falsifiables ; il dnature sa mission en se laissant aveugler par un excs de confiance. Sanction : 5 ans + 75 000 euros 5 le dlit de non-rvlation des faits dlictueux Csqce directe au regard du dirigeant de la st L820-7 com sanction : 5ans + 75 000 euros. Cet article est le pendant de L225-240 al2 COM : obligation au commissaire de rvler au procureur de la Rpublique les faits dlictueux dont ils ont connaissance. L820-7 Sanctionne le CAC qui na pas rvl au procureur de la Rep les faits dlictueux dont il a connaissance dans lexercice de sa mission. Ne pse aucune obligation de ce type sur lexpert-comptable. Connaissance par le CAC de faits dlictueux Pas de def lgale. Ce sont des faits auxquels une loi pnale est applicable au moment o le CAC en prend connaissance quelle que soit la gravit. Ils ne vont rvler les faits que lorsquils en ont connaissance dans le cadre de leur mission de contrle => sont concernes toutes les infractions relatives la constitution et la gestion de la st (droit des st, abus de confiance, escroquerie, faux, ABS) + les infractions qui manent de tout autre texte et qui ont une incidence sur les comptes annuels. Dirigeant poursuivi pour ABS et CAC poursuivi pour non rvlation de faits dlictueux. Si le dirigeant est relax, on ne peut plus poursuivre le CAC pour non rvlation des faits.

Le CAC a connaissance des faits et de leur caractre dlictueux. Ce qui est demand au CAC de qualifier les faits. Il doit transmettre au procureur de la Rpublique que des faits qui pourraient constituer une infraction pnale => CRIM 15 SEPT 1999 : il faut rvler les rgularits susceptibles de recevoir une qualification pnale Le CAC invoque souvent comme moyen de dfense son ignorance des faits dlictueux. Il y a des causes dignorance qui sont inacceptables compte tenu de la mission du CAC. Ce que veut dire la JP : on ne peut rvler ce que lon sait certes, mais il y a des choses quun pro ne peut pas ignorer donc on va prsumer quil sait. CA MONTPELLIER 2010 : a accept lincomptence du CAC et il na pas t condamn !!! Llment intentionnel : abstention volontaire de ne pas rvler les faits au procureur de la Rpublique

L823-16 3 com => le CAC a la possibilit de demander au dirigeant de rgulariser. Si le dirigeant rgularise immdiatement ce nest pas ncessaire que le CAC rvle. En revanche le CAC doit demander des traces crites de la demande de rgularisation et le CAC ne doit pas attendre trop longtemps.
Conclusion : la difficult de linfraction cest quil y a dun ct lobligation de travailler au sein de lentrep et dun autre il faut garder une certaine dispense pour garder une certaine objectivit dans le cas de faits dlictueux et entre les 2 il y a la possibilit dune rgularisation.

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