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CHAPITRE IV - LETUDE DES PRINCIPALES CLAUSES DU CONTRAT INTERNATIONAL

Peuvent figurer dans des conditions gnrales passepartout les clauses dfinissant : - les intrts de retard ; - les rgles de priorit entre les diffrents documents contractuels lorsquils sont contradictoires (la primaut peut tre donne aux conditions particulires par rapports aux conditions gnrales) ; - le droit applicable au contrat ; - les modalits de livraison et de transport ou viser les INCOTERMS ; - le moment et le lieu du transfert des risques, si aucun INCOTERM n'est retenu ; - les modalits de paiement du prix ; - le tribunal comptent ou le recours larbitrage (avec la rfrence la chambre arbitrale comptente).

I - La clause comptence.

attributive

de

1. Tout diffrend dcoulant de ce contrat sera de la comptence exclusive du Tribunal de commerce de (lieu du sige d'une partie) . 2. Tout diffrend dcoulant de ce contrat sera de la comptence exclusive des tribunaux franais .

II. La clause de droit applicable

Le prsent contrat sera rgi par les dispositions de la Convention de Vienne du 11 avril 1980 sur les contrats de vente internationale de marchandises et, titre subsidiaire, par le droit franais . ou Le prsent contrat sera rgi par le droit franais .

III. La clause compromissoire (clause darbitrage)

Clause d'arbitrage institutionnel

Tous diffrends dcoulant du prsent contrat seront tranchs dfinitivement suivant le rglement de conciliation et d'arbitrage de la Chambre de Commerce Internationale par un ou plusieurs ( choisir) arbitres nomms conformment ce rglement (modle CCI). ventuellement ajouter : L'arbitrage aura lieu (Paris, Rome). L'arbitrage se droulera en langue (franaise, italienne). Le contrat est rgi par le droit (franais) .

Clause d'arbitrage ad hoc, avec rglement

Tout litige, controverse ou rclamation n du prsent contrat ou se rapportant au prsent contrat ou une contravention au prsent contrat, sa rsolution ou sa nullit sera tranch par voie d'arbitrage conformment au rglement d'arbitrage de la CNUDCI actuellement en vigueur. L'autorit de nomination sera (nom de la personne ou de l'institution). Le nombre d'arbitres est fix (un ou trois). La langue (les langues) utiliser pour la procdure d'arbitrage sera (seront) (Modle CNUDCI = Commission des Nations Unies pour le droit commercial international). En cas de conflit ou de dsaccord, il y a ncessit de prvoir une solution de rechange qui consiste par exemple dsigner la CCI comme arbitre.

IV. La clause de rserve de proprit

Cette clause est principalement destine protger le vendeur de marchandises qui conserve leur proprit tant que le prix na pas t intgralement rgl. Cette clause est parfaitement valable en droit interne et a fortiori en droit international. La seule difficult juridique rside dans lacceptation ou pas de cette clause par lacheteur. Pour cela, il faut se reporter aux conditions de lchange des consentements dans la formation du contrat (cf les dveloppements qui prcdent sur loffre et lacceptation).

V. La clause de livraison et de transfert des risques

La principale difficult consiste dterminer le moment du transfert du risque (transfert de proprit ?) ainsi que le lieu. Gnralement dans les contrats internationaux font rfrence aux INCOTERMS. La livraison se fait ... (ou l'un des 13 INCOTERMS) (Lieu dterminer) (INCOTERM 1990) .

VI. La clause de rception des marchandises

1. Lors de la rception des produits, l'acheteur doit vrifier, ou faire vrifier, les produits. Sous peine de forclusion, il doit dnoncer les dfauts des produits que cet examen a rvls ou aurait d rvler, dans les(x) jours qui suivent la rception des produits. La dnonciation, qui doit tre effectue par lettre recommande avec accus de rception, doit, sous peine de forclusion, prciser en dtail la nature des dfauts.

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2. Simultanment avec sa dnonciation, l'acheteur renvoie, ses risques et frais avancs, le produit au vendeur pour examen. Si aprs examen par le vendeur, ce dernier constate la ralit des dfauts dnoncs, il expdie un produit de remplacement (ou : le produit rpar) et rembourse l'acheteur des frais de son envoi. Sauf en cas de dol ou de faute lourde, aucun autre ddommagement ne pourra tre rclam au vendeur.

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3. En cas de divergences entre les parties il est fait appel un expert de (dsigner un organisme, comme le Bureau Vritas, ou un organisme similaire, ou faire rfrence au rglement d'expertise technique de la Chambre de Commerce Internationale, et, le cas chant, prvoir les modalits de l'intervention de cet expert dlai pour rendre son rapport, par exemple). La dcision de l'expert sera sans appel et liera les parties de faon dfinitive et obligatoire.

VII. La clause de force majeure (dite clause de hardship)

La clause de force majeure (d'exonration) de la chambre de commerce Internationale (Publication CCI n 421) fait partie intgrante du prsent contrat .

VIII. La clause exonratoire ou limitative de responsabilit

Un exemple de clause qui forme en quelque sorte le corollaire de la clause de rception des marchandises peut tre le suivant :

1. Sous peine de forclusion et sans prjudice de la clause de rception des marchandises figurant l'article X de ce contrat, l'acheteur doit dnoncer les dfauts des produits dans les(x) jours de leur dcouverte. La dnonciation, qui doit tre effectue par lettre recommande avec accus de rception, doit, sous peine de forclusion, prciser en dtail la nature des dfauts

!.
2. Simultanment avec sa dnonciation, l'acheteur renvoie, ses risques et frais avancs, le produit au vendeur pour examen. Si aprs examen par le vendeur, ce dernier constate la ralit des dfauts dnoncs, il renvoie un produit de remplacement (ou : le produit rpar) et rembourse l'acheteur des frais de son envoi. Sauf en cas de dol ou de faute lourde, aucun autre ddommagement ne pourra tre rclam au vendeur .

".
3. En cas de divergences entre les parties, il est fait appel un expert de (dsigner un organisme, comme le Bureau Vritas ou un organisme semblable, ou faire rfrence au rglement d'expertise technique de la Chambre de Commerce Internationale, et, le cas chant, prvoir les modalits de l'intervention de l'expert dlai pour rendre son rapport, par exemple). La dcision de l'expert sera sans appel et liera les parties de faon dfinitive et obligatoire .

IX. La clause pnale

1. Tout retard de livraison donne lieu au paiement par le vendeur d'une somme de ... ! par jour de retard sans qu'il y ait besoin, pour l'acheteur, d'adresser une mise en demeure pralable . 2 Tout retard de paiement donne lieu au rglement par l'acheteur d'une pnalit de % du prix restant payer, par semaine entame de retard, sans qu'il y ait besoin d'adresser une mise en demeure pralable . La clause pnale peut tre utilise pour assurer lexcution de toute autre obligation contractuelle sauf en cas de force majeure (telle que dfinie par le contrat).

X. La clause rsolutoire

1. Si la livraison n'intervient pas la date prvue au contrat, le contrat de vente sera rsolu de plein droit, sans recours une instance judiciaire ou arbitrale quelconque et sans qu'une mise en demeure soit ncessaire. Le vendeur sera tenu de restituer tout ou partie du prix qu'il aurait reu dans le mois aprs la date prvue pour la livraison .

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2. Si la livraison n'intervient pas la date prvue au contrat, le contrat de vente sera rsolu de plein droit et sans recours une instance judiciaire ou arbitrale quelconque, si la mise en demeure par lettre recommande avec accus de rception de l'acheteur invitant le vendeur de livrer est reste sans effet pendant une priode d'un mois compter de la date de rception de cette mise en demeure. Le vendeur sera tenu de restituer tout ou partie du prix qu'il aurait reu dans la semaine suivant l'expiration du mois accorde par la mise en demeure .

XI. Il est possible daffiner certains contrats en y ajoutant les clauses spcifiques :

1- la clause de haute technicit (les fournitures doivent-tre de la meilleure qualit, idem pour lusine clefs en mains...). A dfaut de cette clause, cest le juge ou larbitre qui dtermine la qualit requise. Exemple : Construction dun htel de luxe (cinq toiles)

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2- la clause dinvestissement minimum : la socit sengage dpenser XX ! dans un dlai de X annes.

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3- la clause dinformation de lEtat cocontractant et la clause de contrle permanent (ex. transmission de pices comptables, de rapports sur ltat davancement des travaux, libre accs au chantier et aux installations, examen des plans, de la qualification du personnel)

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4- la clause dintgration conomique et sociale (cration dun environnement social en plus du transfert de technologies en vue de former le capital humain ou lui crer des conditions de travail adquates : services sociaux, hpitaux, coles, vritables missions de service public)

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5- la clause dapprovisionnement de lentreprise en produits locaux,

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6- la clause dinsertion du contrat dans lenvironnement rglementaire national (assistance pour assurer linstallation des travailleurs trangers, visas, titres de sjours, dlivrance dun permis dexploitation ou dune concession)

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7- les clauses de paiement spcifiques (paiement aux diffrentes phases des travaux, production de la preuve justifiant de lavancement des travaux, annexe du contrat avec des formules de rvision du prix en cas de difficults futures, paiement en nature par utilisation dune partie de la production...)

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8- la clause de raction proportionnelle : la rsiliation du contrat est une sanction qui ne doit-tre mise en oeuvre quen cas de faute grave et caractrise. Si la faute est bnine, on ne mettra pas en oeuvre la clause rsolutoire mais on essaiera en revanche de trouver une solution amiable qui mnage les intrts des deux parties.

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9- les clauses limitant lexercice des pouvoirs de la puissance publique (il sagit de garantir le partenaire priv contre les modifications unilatrales des contrats par lEtat : clause de stabilisation et clause dintangibilit)

Les deux clauses


* la clause dintangibilit : lEtat sengage ne pas modifier le contrat en faisant usage de ses prrogatives (cest une couverture contre lala administratif). * la clause de stabilisation : lEtat sengage ne pas appliquer une nouvelle lgislation (couverture contre lala lgislatif). On parle dincorporation de la loi de rfrence (initiale) au contrat. De telles clauses ont une valeur juridique douteuse car les lois nouvelles sont dapplication immdiate.

CONCLUSION : on peut sinterroger sur un facteur de risque li la participation de lEtat une affaire internationale.

Pendant longtemps les tats ont invoqu le privilge de limmunit pour empcher dtre jugs par un juge tranger et pour empcher lexcution sur leur territoire du jugement. Le fondement de cette rgle rsultait dune coutume internationale applicable aussi aux agents diplomatiques (principe de souverainet des tats). Aujourdhui, le droit applicable au contrats dEtat se rapproche des rgles de droit commun malgr les critiques des publicistes ( il subsiste des diffrences au plus grand profit des tats commerants). En effet, les tats consentent se soumettre larbitrage comme les entreprises prives. Ils acceptent bon gr mal gr de dlocaliser le contrat international, cest--dire de ne pas appliquer leur droit national