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Droit des socits

Bibliographie :
A consulter :
Trait de droit commercial, les socits commerciales de Ripert et Roblot mis jour par Michel Germain et Vronique Magnier. Paul Didier et Philippe Didier, prvis de droit commercial (d. conomica de 2011). Maurice Cozian et Alain Viandier et Florence Deboissy (d. Litec de 2011) Philippe Merle, Les socits commerciales (d. Dalloz) prcis Dalloz Paul Lecanu et Bruno Dondro Droit des socits (d. Montchrtien 3me dition)

Recommands :

Ouvrages :
Hmart, Terr et Madila trait thorique et pratique des socits commerciales (trois tome). Mmento des socits commerciales (Ed. Francis Lefebvre) Alain Couret Lamy Socits commerciales

Revues :
JCP d. entreprise (lexis nexis) Revue droit des socits d. Lexis Nexis Bulletin Joly RJDA (droit affaires) Ed. Francis Lefebvre revue trimestrielle droit commercial d. Dalloz (chronique droit des socits)

Code :
 Code des socits et des marchs financiers d. Litec ou Dalloz et NON Code de commerce.

Introduction

I - Qu est ce qu une socit ?


 Un contrat Disposition clbre, art 1832 du Code civil, qui propose la dfinition lgale de la socit. Jusqu l article 1873 du Code civil, droit commun des socit c'est--dire ensemble de rgles qui rgissent le contrat de socit que le Code civil a peru comme une sorte de contrat spcial ( cot du contrat de vente, transport, commission, entreprise). La socit est donc un contrat, dfinit comme cela dans 1832 al 1 : elle est institue par deux ou plusieurs personnes qui conviennent par un contrat d affecter une entreprise commune des biens ou leur industrie et ce en vue d en partager le bnfice ou de profiter de l conomie qui pourra en rsulter. Ce contrat est donc intress, c'est--dire but lucratif, et dans le but du partage du bnfice. Alina 3 de 1832 : les associs s engagent aussi contribuer aux pertes. Donc le contrat de socit n est pas vraiment un contrat alatoire car au moment ou les associs ralisent leur apport, ils savent ce qu ils vont recevoir en change : des droits dans la socit qui sont proportionnels la valeur de l apport, donc il faudra chiffrer le numraire apport par chaque associ et donc valuer les biens apport en nature la socit. Il faut aussi chiffrer la valeur du travail qu ils vont dployer. Dans les socit de personnes et dans les Socit responsabilit limite, les associs reoivent des parts proportionnelles la valeur des biens ou de l industrie qu ils ont mis en commun. Dans d autres socits comme celles par actions, la rmunration de l apport s appelle des actions et cela est toujours proportionnel. Les parts comme les actions sont cessibles, mais les parts peuvent tre cdes selon le rgime de la cession de crances (art. 1690 Code civil), donc ces droits peuvent tre cd en cours de vie social un tiers ou un autre associ. Les actions sont cessibles et mme ngociables, et cela librement, c'est--dire que l associ d une socit par action (actionnaire), peut cder ses actions, mais le rgime de la cession sera un mode simplifi de cession qui passait avant par la tradition d un support papier, d un titre, mais depuis loi de 1981, cela a t dmatrialis pour cause de modernit. Aujourd hui les actions ne sont plus reprsentes par un papier mais par une inscription un compte de titre qui est tenu soit par la socit elle mme soit par un tablissement de crdit. On cde les actions sans acte authentique, mais selon un mode simplifi : virement de compte compte suffira pour opposer l opposabilit de la cession vis vis de tous. Contrat risque car les associes mettent en commun ce qu ils apportent la socit, ils veulent le partage des bnfices, mais c est aussi avec le risque de supporter les pertes de l exploitation de la socit en question. Donc risque de perdre ce que chaque associ apporter la socit. C est donc un contrat dans lequel on doit risquer la perte de la valeur des apports. L article 1844 du Code civil confirme cela car il rpute non crite les clauses lonines qui exonrerait les associs de supporter les pertes de la socit. 2

 Approche juridique : la personnalit morale Ce contrat pour particularit de donner naissance une personne morale : la socit elle mme. Donc personnalit juridique propre et distincte de celle des associs ds l immatriculation au registre de commerce et des socits (RCS). La socit devient sujet de droit et elle a donc son patrimoine propre et distinct de celui des associs. Ce patrimoine est form des apports qui lui ont t consenti par la collectivit des associs. L intrt de la socit, l intrt social permet de comprendre la plupart des rgles du droit des socits, c'est-dire l intrt de la socit s impose aux associs qui ne peuvent pas confondre leur patrimoine propre avec celui de la socit (dlit d abus des biens de la socit). Personne morale va tre appel comme tre moral exploiter l entreprise commune de l article 1832 du Code civil, on va constituer une socit pour exploiter une entreprise par exemple ou pour construire un immeuble, pour en assurer la vente, pour exploiter en commun une marque ou diter un journal. Ne pas confondre socit et entreprise car cette dernire est la ralit conomique sous jacente la socit par la mise en commun des apports des associs. La plupart des socits sont immatricules au RCS mais certaines ne sont pas immatricules, donc pas de personnalit juridique. Dans le cas des socits de fait ou des socits par participation, le rgime est fix par article 1872 et 1873 du Code civil. Cela vaut pour les personnes qui se comportent comme des associs mais n en ont pas conscience (socits de fait). Le droit pourra les poursuivre en qualifiant une situation juridique si tous les lments de la socit sont runis.  Socits institues sans contrat Depuis 1985, lorsque la loi le permet, certaines socits peuvent s instituer sans contrat et procder d une manifestation unilatrale de volont, comme le dit l alina 2 de l art. 1832 du Code civil. La socit peut aussi tre institue, dans les cas prvus par la loi, par l acte de volont d une seule personne . Ce sont les socits unipersonnelles qui ont pour intrt de ne pas confondre le patrimoine de la socit avec celui de l associ unique: il en existe trois. L EURL (entreprise unipersonnelle responsabilit limite) apparu par la loi du 12 juil. 1985, c est en ralit une SARL avec un associ qui est l associ unique. Cette personnalit morale, peut normalement naitre que par contrat entre plusieurs personnes, alors que pour l EURL, l associ unique suffit faire naitre une personne morale. La socit par action simplifie (ne en 1994, comme socit pluripersonnelle) qui est soumise un rgime de libert contractuelle. En 1999, les SAS peuvent tre des SASU, c'est--dire une seconde forme de socits institues par acte unilatral de volont. Puis rglement europen de 2004 propose un modle de SA europenne mais soumise la loi du pays dans lequel la socit a tablie son sige social.

La socit est un contrat mais aussi une technique juridique d organisation de l entreprise que la socit se propose d exploiter. Le droit des socits fournit la socit des rgles de fonctionnement et d organisation. Le lgislateur rparti les pouvoirs entre la collectivit des associs et les dirigeants de la socit qui sont choisis par les associs. Il faut aussi assurer la protection des associs qui ont fait des apports, et qui donc risque quelque chose. Donc il faut 3

prserver le capital investi dans la socit, et permet la socit d exploiter son objet au quotidien par des dirigeant et directeurs gnraux. La socit apporte parfois une grande valeur ajoute aux associs, donc elle peut tre porteuse d une grande plus value car elle permet aux associs de limiter leur responsabilit la valeur de leur apport. En 2010, institution de l EIRL, mais ce n est pas une socit. L entrepreneur individuel risque l ensemble de son patrimoine l exploitation de son entreprise. Dans les socits qui limitent la responsabilit les associs, le risque existe mais plafonn la valeur du ou des biens que chaque associ a apport la socit. Le socit par actions est le merveilleux instrument du capitalisme moderne (Ripert), car risque limit l apport, comme pour les SA et les S. par actions simplifies et les SCA (commandite par action). Les associs ne sont pas exposs aux poursuites des cranciers si la socit a des dettes envers les tiers la diffrence de l entreprise individuelle. La SARL a aussi un rgime comme celui des autres socits par action. Lorsque les associs ne sont pas limits dans leur responsabilit, les cranciers peuvent obtenir le paiement des associs eux mme : rgime pour les associs qui sont dans une socit responsabilit illimite. Socits hauts risques pour les associs. La responsabilit est indfinie et solidaire dans les socits commerciales de personnes, c'est--dire la SNC (socit en nom collectif) et la S. en commandite simple. Le crancier peut donc choisir un des associs pour obtenir le paiement de sa dette, et ce dernier se fera rembourser par les autres ensuite. Une responsabilit indfinie pas solidaire, mais conjointe dans certaines socits. C'est--dire en proportion de la quotit de capital qu il dtient dans la socit. Les socits commerciales de personnes ont un rgime de responsabilit indfinie mais conjointe. En France, il y a environ 4 millions de socits (INSEE, janvier 2010). C'est seulement le nombre des socits immatricules.  1 780 000 SARL en janvier 2010 alors qu'en janvier 2007, 1 550 000 SARL. Les SARL constituent environ 50% des socits constitues. Succs d son reflet l'conomie franaise, format adapt aux PME car bnfice de la responsabilit limite, fonctionnement simple.  1 380 000 socits civiles, 39% des socits en France comme 1 351 000 en 2007. Large majorit de socits civiles immobilires : celles-ci louent aux SARL l'immobilier via le bail d'immeuble commercial. Le reste concerne majoritairement les professions librales.  139 000 SAS pour 113 000 SA : la SA tait devant auparavant, car plus ancienne mais rgime extrmement lourd, avec la cration de la SAS et son rgime de libert contractuel, beaucoup de transition. Loi LNRE du 15 mai 2001 va alourdir considrablement le rgime de la socit anonyme classique (questions telles le cumul de mandat, la rmunration). La SAS passe ct de la loi de rforme, pas concerns par la transparence de leur rmunration. C'est partir de cette loi que la SAS va rellement gagner du terrain. volution inluctable de la SA vers une socit de taille rellement importante, donc beaucoup moins de SA. Scurit relative de la SA par rapport la libert contractuelle pourtant fait qu'il y a quand mme des transitions dans ce sens.

Entre ces socits, 90% des socits immatricules en France. 66 000 SNC en 2010 contre 59 000 en 2008. La SNC a l'inconvnient de la responsabilit indfinie et solidaire des associs, galement raison des dettes. Cependant, elle accroche de gros avantages : une socit soumise en grande partie un rgime de libert contractuelle et elle est soumise un rgime de semitransparence : le bnfice imposable n'est pas impos en la personne mme de la socit, il est impos aux associs eux-mmes selon leur part dans la socit. De la mme faon, les pertes s'imputent sur les revenus imposables. Les SNC sont souvent des socits de partenariat entre socits de grande importance. 16000 GIE dont l'objet doit se prolonger dans l'objet de ses membres. 2500 socits en commandite. Socit baroque fait de morceaux disparates : associs commanditaires et associs commandits. Dans une SCA, les associs commandits sont responsables indfiniment et solidairement alors que les associs commanditaires bnficient du rgime de responsabilit limite. Dans une SCPA, mme situation pour les associs commandits, pour les associs commanditaires, situation des actionnaires dans une SPA, responsabilit limite leur apport mais possdent des actions. Les commanditaires ne peuvent ainsi s'emparer de la grance, qui va le plus souvent revenir aux commandits. Les entrepreneurs d'une part (les commandits) et les investisseurs d'autre part (les commanditaires). 14 socits europennes. Pour le moment, elle est boude des franais, car son rgime est un peu plus complexe, quand bien mme qu'elles seraient des socits anonymes.

Article 1832 du Code civil (cf supra) : la socit comporte plusieurs lments : - Groupement de personnes, d associs (2 ou plus). Appels actionnaires ou associs (SNC, SARL), institu par contrat. - Groupement de biens : apports de biens en numraire ou en nature. Apport d industrie, c'est--dire de force de travail la socit. - But intress : la socit a un but lucratif et se nourrit des apports des associs.

La socit est en principe un groupement de personnes institu par contrat :


Rgle de principe, donc il y a des tempraments. Controverses aussi sur la notion mme de socit. Le runion de plusieurs personnes renvoie aux associs de la socits (al 2), c est la mis en commun des apports. Les personnes regroupes en socit peuvent tre des personnes physiques ou des personnes morales : les associs de la socit peuvent tre des socits c'est--dire des filiales de socits qui les contrle ou des filiales communes. Donc une socit mre qui a des participation dans les filiales qui elle mme ont des participation dans des sous filiales. La socit mre est appel un holding lorsqu elle se contente dtenir des participations dans le capital des filiales.

Tempraments :
Une exception notoire (al2), depuis 1985 dans les cas prvus par la loi, la socit peut tre institue par un acte unilatral de volont, c est l avnement des socits unipersonnelles : EURL du 11 juillet 1985 (pas entreprise mais SARL associ unique). Donc on n invente pas de nouveau rgime juridique applicable, le lgislateur pose l EURL comme SARL associ unique. Depuis sa cration, l EURL a connu un demi succs. Avantage : pas d association avec un autre associ au moins, et responsabilit limite la valeur de l apport (avantage par rapport l auto entrepreneur) donc pas de mise en danger du patrimoine personnel et donc limitation considrable de la responsabilit. Donc seul le patrimoine pro est responsable de la socit. Les tablissements de crdit qui finanaient l EURL demandaient l associ unique de garantir les dettes de la socit avec son patrimoine personnel. L EURL a donc en partie chou cause de cette garantie avec le patrimoine personnel. La SASU (1999) vient de la SAS (1994) qui est une socit par actions qui doit comporter au moins 2 associs. On parle d associs (et non actionnaires comme pour les autres socits par actions). La SAS est donc unipersonnelle depuis la loi de juillet 1999, appel dsormais la SASU. Le rgime de la SASU est celui de la SAS. L associ unique peut tre une personne physique ou morale, c'est--dire une autre socit. 3me type de socit unipersonnelle : socit europenne (rglement europen du 8 oct. 2001) qui est d application obligatoire, directe et immdiate. Du moment que le sige social de la socit europenne est en France, elle peut tre tablie librement et institue par un acte unilatral de volont. Mme lorsque la loi n autorise pas instituer une socit par un acte unilatral de volont, la loi prvoit qu il peut arriver que les parts formant le capital de la socit obligatoirement pluripersonnelle se retrouve runi entre les mains d un seul associ (rachat des parts ou actions du ou des autres). La socit devient donc par accident unipersonnelle suite la runion de toues les parts ou actions. Dans ce cas la socit n est pas dissoute de plein droit, ce qui entrainerait la liquidation et donc au licenciement des salaris. Loi du 24 juil. 1966 : les socits vivent dans un rgime d uni personnalit la suite de la runion de toutes les parts ou actions entre les mains d une seule personne. La socit pourra persister dans cette situation durant UNE ANNEE. Suite cette anne, elle sera l objet d une action en dissolution. La loi a donn l associ devenu unique la possibilit de rgulariser sa situation en un an. L associ devenu unique va cder quelques parts ou actions un nombre de personnes suffisantes pour que la socit redevienne pluri personnelle. Autre technique de rgularisation : la socit peut se transformer en socit qui peut tre uni personnelle (SASU, EURL) dans le dlai d un an. Si pas de rgularisation : dissolution de la socit, mais les techniques de rgularisations sont simples mettre en uvre. La loi ouvre l action en dissolution la demande de toute personne intresse. Mais la loi laisse la possibilit de rgulariser sa situation mme si le dlai d un an est pass, et le juge peut lui aussi rgulariser la situation de la socit.

Les controverses lies la rgle de principe


La socit est institue par un groupement de personne par contrat : le contrat peut rendre compte du fonctionnement des socits et de la notion mme de socit. Mais cela est valable dans les petites socits dans lesquelles les associs se connaissent bien. Mais dans le cas des SA (beaucoup d associs), la loi (rgles impratives donc pas de drogation possible) a mis en place des rgles de fonctionnement de la SA pour sa constitution ou de sa dissolution ou de sa liquidation. La loi est donc omni prsente pour la rpartition des pouvoirs entre les actionnaires et le conseil d administration et pour les pouvoir des dirigeants. Donc ou est le contrat dans la SA ? les associs ne sont 6

mme pas libre d tablir els rgles de fonctionnement, organisation ou dissolution de leur socit. Le but de l investissement dans ces socits est but spculatif. Donc l achat de parts ne fait pas participer l associ la gestion de la socit par exemple. Mme dans les SA, le contrat N EST PAS MORT : pactes extra statutaires convenus entre les statutaires qui rgissent les modalits de la composition des organes pour la rpartitions des pouvoirs par exemple. Donc le contrat conserve une place importante, mme dans ces socits. Une socit est un groupement de personnes : la SA serai devenue une technique juridique d organisation de l entreprise plutt qu un groupement de personnes institu par contrat: appel la doctrine de l entreprise. Dans une approche contractuelle, la collectivit des associs se runit priodiquement pour approuver les comptes et dsigner les dirigeants qui sont les mandataires des associs pour grer au quotidien l entreprise sous jacente la socit et peuvent les rvoquer. Les organes de l entreprise organise sous la forme sociale sont mis en place pour faire en sorte d exprimer la volont collective des associs. Dans cette approche, on donne l entreprise un intrt propre, distinct de celui de ses associs.

1832 al. 1er du Code civil: la socit poursuit un but lucratif (intress):
Partage des bnfices et profit de l conomie qui peut en rsulter. donc si un groupement poursuit un autre but que le but lucratif (but dsintress), il ne s agirait pas d une socit mais une association. La distinction entre socit et association n est pas si simple ca rla notion de but lucratif a volue avec le temps. Cette notion de but lucratif tait avant la rforme du droit des socits civile : loi du 4 janvier 1978, le 1832 : socits constitues pour partager les bnfices raliss entre les associs, mais pas de rfrence aux simples conomies ralises par les membres de la socit. On est donc pass de la notion de bnfices la notion d conomie : La recherche de bnfices : avant la rforme de 1978, l article 1832 tait moins complet : le but de la socit tait la ralisation et partage des bnfices. Pas de rfrence aux conomies. Les associations pouvaient poursuivre des buts purement dsintresss ou raliser de simples conomies. La distinction est assez claire en thorie. Arrt chambre runies : caisse rurale de Manigod, 11 mars 1914, cooprative de crdit qui avait pour objet essentiel d emprunter sur les marchs financiers un taux de 2,5% et de prter ses membres les mmes espces un taux de 2,75%. La diffrence entre les taux servait couvrir les frais de fonctionnement, et l excdent ne pouvait pas tre partag entre les membres. Le droit d enregistrement sur le montant du capital du groupement en question, tait du si le groupement tait une socit et pas du si il tait une association. Cet arrt de principe prcise ce que l on doit entendre par bnfices : la Cour donne raison la caisse rurale, en disant que c est une association au motif qu elle ne poursuit pas un gain pcuniaire ou matriel qui enrichirait les membres du groupement, et ne poursuit pas le but du partage des bnfices entre les membres. Donc les termes de 1832 sont prciss par la Cour : gain qui ajoute quelque chose la fortune des membres du groupement. Le but purement dsintress et le but de permettre de raliser des conomies ses membres suffisent la qualification d une association. La dfinition du but intress par la Cour soulve des interrogations : la 7

distinction n est pas d une parfaite logique conomique car en conomie, dpenser moins, c est s enrichir un peu car c est une dpense vite. Le critre de la Cour rtrcit le but des socits : enrichir ses membres. Pour tout le reste, les groupements ne sont pas des socits. Exemple des socits civiles professionnelles : le SCP endosse la qualit d exercice de la profession. Mais ils peuvent aussi se regrouper en socits civiles de moyens pour permettre aux membres de raliser simplement des conomies de moyens. Le critre pos par l arrt de 1914 a t modifi par la loi de rforme, modifie l article 1832, en alignant le droit applicable aux socits civiles au droit applicables aux socits commerciales. Avant, les socits civiles pouvaient ne pas s immatriculer, et la loi les obligent s immatriculer pour bnficier de la personnalit juridique, tout comme les socits commerciales. Elle modifie aussi l alina 1er de l article 1832 du Code civil : profit de l conomie qui rsulte de la mise en commun des biens. Donc le groupement socitaire peut avoir pour but de raliser de simples conomies ou de faire des bnfices et de les partager. Donc le champ de l activit de l association est rduit, elle ne peut plus avoir qu un but totalement dsintress. Dsormais pour qu une socit civile de moyens est une socit aux termes de 1832 et non pas une association car ralisation d conomies. Cette distinction claire et simple en thorie est en ralit complexe car les socits doivent avoir le but de permettre aux membres de raliser des conomies, ce qui ne veut pas dire que cela interdit aux associations de raliser des bnfices la condition que cela reste l accessoire du but principal qu elles exercent par ailleurs. Le but essentiel doit donc tre dsintress. Les socitaires (membres d une associations) et les associs ne poursuivent pas le mme but. Les associations peuvent exercer une activit conomique, et il existe des associations qui exploitent de vritables entreprises et embauche des centaines ou milliers de salaris et ralisent des CA et bnfices normes. Si les bnfices sont accessoires au but dsintress de l association, alors cela reste une association et pas de partage des bnfices entre les membres. L association peut raliser titre habituel des achats pour revendre et des actes de commerce : dans ce cas c est une association commerciale (c est un commerant). La chambre commerciale de la Cour de cassation refuse de reconnaitre l association comme propritaire d un fonds de commerce, arrt 19 janvier 1988. Donc l association ne peut pas donner son prtendu fonds de commerce en location grance, et donc pas non plus de proprit commercial, donc pas de renouvellement du bail commercial (car elle ne peut pas exploiter un fonds de commerce qui lui est propre). La Cour est all plus loin en interdisant aux associations de s immatriculer aux RCS en qualit de commerant : arrt de la chambre commerciale du 1er mars 1994. Le droit fiscal et le droit des socits ne mettent pas en uvre les mmes critres pour rpartir ces 2 groupements. En effet pour le droit fiscal, le critre est le mode de gestion, c'est--dire si les prix et les cotisations auprs des membres permettent uniquement de couvrir les charges d exploitation. Si oui, c est une association. Si au contraire aprs couverture des charges de fonctionnement il y a une marge bnficiaire, alors le droit fiscal imposera cette marge comme si le groupement tait une socit. Le droit fiscal constatera le bnfice et l imposera. En droit des socits ce qui compte est le BUT PRINCIPAL du groupement : lucratif ou dsintress. Impossible d envisager d une association partage les bnfices qu elle ralise : le droit des socit dit que le partage des bnfices (art 1832 al 1er) est le monopole des socits. Loi du 16 juillet 1984 : ouvre aux clubs de football le choix de se structurer conomiquement en socit d conomie mixte (partenariat priv / public) ou sous la forme d une nouvelle socit : la socit objet sportif (SOS). Le FFF ne veut ni de la SEM ni la SOS, donc loi de 1987 n abroge pas celle de 1984 mais re concde aux clubs la possibilit de s organiser en 8

association mais dote imprativement d un commissaire aux comptes et la cl la responsabilit personnelles des dirigeants sociaux pour les dettes de l association.

II La diversit des socits en droit franais


A - Les critres de distinction classique
Entre socit commerciale et socit civile. Normalement, l'activit civile est marginale en droit des socits et les SC devraient l'tre galement. Le critre de la forme va tre dterminant, puis on passe au critre de l'objet, prpotence du critre de la forme => cf article 1845 alina du CC (''ont le caractre civil les socits celles qui ne sont pas qualifies par la loi raison de leur forme, nature ou objet.'') et article 1er de la loi du 24 juillet 1966 (article L 210-1 du Code de commerce : sont commerciales raison de leur forme et quelque soit leur objet, les SNC, les SCS, les SARL et l'ensemble des socits par action). Le droit fiscal les (socits commerciales par la forme) connat sous le nom de socit prpondrante immobilire comme des socits civiles. Les holding sont des socits commerciales par la forme. Le critre de l'objet est pertinent, mais la marge seulement. En effet, il importe peu dans le cas des socits commerciales par la forme. Mais important pour les socits civiles, crees de fait et celles en participation. L'activit civile est encore rsiduelle quelques secteurs d'activit conomique seulement : l'immobilier (notamment la construction et la dtention de biens), l'agriculture, la production des arts et l'exercice de professions librales. Ancien article 632 du Code de commerce -> article L 110-1 dsormais trane un nombre incalculable d'activit conomique. Champ d'activit conomique trs large pour les socits commerciales. 1 - Socits de personnes L archtype des socits de personnes est la socit en nom collectif et la SCS (qui emprunte son rgime la SNC). On les appelle socits de personnes car ce qui importe est plus la personne des associs que ce qu ils apportent au groupement socitaire. L apport n est pas insignifiant, bien sr, mais ce qui importe c est que les associs se fassent confiance et que la personne de l associ est finalement plus importante que son apport. C est le principe de la libert contractuelle qui s applique ce type de socit, car les associs dterminent librement les rgles d organisation et de fonctionnement de la socit. Dans une socit de personnes, la loi dit que les dcisions sont prises en gnral l unanimit, sauf clause contraire introduite dans le statut. La loi ne leur impose pas de se constituer avec un capital minimum alors que le plus souvent, avant, la loi imposait toutes les socits de capitaux de s instituer avec un minimum de capital social. Donc pas de capital minimum mais un capital quand mme car il constitue la somme des apports en numraire ou en nature qui sont consentis au groupement. Les apports sont ncessaires, donc toutes le socits doivent avoir un capital minimum. 9

Pourquoi pas de capital minimum ? Parce que les associs sont responsables indfiniment des dettes sociales. Soit par le rgime de la responsabilit indfinie et solidaire (socits commerciales de personnes) soit un rgime de responsabilit indfinie mais seulement conjointe, c'est--dire hauteur des apports (rgle de principe). Les associs rpondent indfiniment des dettes de la socit : soit indfini et solidaire (comme dans les cas des SCP) ou indfini et conjoint ( proportion des droits apports). Ceux-ci disposent aussi de droits sociaux --> des parts sociales. Les socits de personnes attribuent aux associs des parts sociales qui ne sont pas des actions ou des valeurs mobilires. Elles reprsentent les droits de chaque associ dans la socit. Cessibles tels des droits de crance. Pour que la cession de parts soit opposable aux tiers et la socit elle-mme, il faut opposer des formalits (soit l'acceptation via un acte authentique, soit la signification de la cession la socit par voie d'huissier -> prvu par l'article 1690 du CC). Ces parts ne sont pas librement cessibles, il faut suivre une procdure d'agrment institue imprativement par la loi. On n'entre pas dans une socit de personne comme dans un moulin. Rgime de semi-transparence fiscale : rgle de principe est que le bnfice ne soit pas impos en la personne de la socit elle-mme mais aux associs au prorata de leurs parts.

2 - Les socits de capitaux

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L apport est plus important que la personne de l associ est une manire de distinguer socit de personnes et socits de capitaux mais cela ne veut pas dire que la personne de l associ n importe pas. Dans les socits de capitaux les rgles lgales poses par le lgislateur sont d ordre public et ne sont pas suppltive de volont mais impratives. Il veut protger la collectivit d actionnaires qui investissent leur pargne. La distance entre la personne des associs et la personne des dirigeants de la socit s accroit. Les socits de capitaux accrochent le bnfice de la responsabilit limite la valeur de leur apport. Donc la SARL est une socit de capitaux car responsabilit limite. Dans les socits de personnes, les associs sont responsables indfiniment des dettes de la socits, c'est-dire aussi sur leur patrimoine personnel. Il ne s agit pas vraiment d une responsabilit, les associs d une S. de capitaux encourent un risque cap la valeur de l apport, donc la seule chose qu ils peuvent perdre est la valeur de leur apport. Donc c est un rgime d irresponsabilit pure et simple des associs des S. de capitaux, car pas de responsabilit sur leur patrimoine personnel. Les cranciers de la socit n engagent donc pas la responsabilit personnelle des associs de la socit. Comme la responsabilit est limite, le lgislateur impose ou disons a impos que la S. ait un montant minimum de capital social. Lequel va tre regard par le droit des socits comme le 10

gage exclusif des cranciers sociaux. Ce capital social minimum tait pour les SA de 250 000 francs, c'est--dire 37 000 , pour les S. par actions, donc les SA principalement de 1millions 500 000 francs, c'est--dire 225 000 , les pour les SARL de 7500 . Donc capital minimum impos par la loi. Ce capital est le gage irrductible des cranciers de la socit. Depuis la loi du 1er aout 2003 sur l initiative conomique, la loi n exige plus que les socits responsabilit limite aient un capital minimum exig par la loi. Donc les SARL peuvent tre constitues sans capital minimum. Le capital social d une SARL est dsormais librement dtermin dans les statuts, valable aussi pour l EURL. Donc les associs ou l associ unique peuvent convenir que le capital social de la socit ne soit que de 1 . Il faut un capital quand mme : 1832 du Code civil. Ce qui est vrai pour la SARL l est aussi pour la SAS, loi du 4 aout 2008 : loi de modernisation de l conomie. Depuis cette loi LME, le capital social de la SAS est librement dtermin dans les statuts par les associs. Cela vaut aussi pour la SASU (associ unique). Une ordonnance du 22 janvier 2009 a supprim l exigence pour les S de capitaux d avoir un capital minimum de 1 500 000 : le capital minimum exig, pour les socits par actions, par la loi est redescendu 37 000 seulement. Toutes les socits par actions ne sont pas concernes : la SAS et la SASU n ont plus de capital minimum obligatoire. Le capital social s effrite puisque le lgislateur ne fait plus confiance au montant minimum du capital social, ce qui est rassurant puisque le montant minimum est un leurre car ce qui compte est l actif net de la socit. Ce n est pas le capital social que les cranciers saisissent en cas de difficult de la socit mais c est l actif saisissable qui est le gage irrductible des cranciers de la socit. Mais il se peut que cet actif net soit infrieur au montant nominal de capital social, s il y a des pertes. Ce qui compte c est donc l actif saisissable par les cranciers. C est pour cela qu on a un retrait progressif de l exigence d un capital social minimum. Les S de capitaux sont principalement les S par actions, (SA, SCA, SAS) car rmunrent les apports des associs en leur attribuant des actions et non des parts sociales, et les actions sont ngociables et sont des valeurs mobilires. Les actions sont des titres ngociables : rmunration des apports consentis la socit par l attribution au prorata de l apport, d actions. Les actions sont des titres ngociables en plus d tre cessibles. Une cession d actions ne requiert pas de se soumettre des formalits de l article 1690 pour assurer l opposabilit de la cession d actions au tiers et la socit elle mme. Donc les titres accdent la ngociabilit, donc pas de formalit pour assurer l opposabilit de la cession d actions. Les actions peuvent tre cdes par les formes simplifies admises par le droit commercial. Avant la loi du 31 dcembre 1981, les actions taient reprsentes par un support papier, le mode simplifi de circulation d actions tait la tradition, c'est--dire la transmission de la main la main. La loi de dcembre 1981 va dmatrialiser les titres ngociables et donc les actions : les actions sont reprsentes par une inscription en compte, au crdit du compte-titre de l actionnaire qui en est propritaire, qui est tenu par la socit ou un intermdiaire. Elle se ngocie par virement de compte compte depuis 1982, et c est un mode simplifi de transmission pour favoriser la circulation des actions, plus rapidement que les parts des socits de personnes. Le virement de compte compte fait que l actionnaire qui veut cder des actions demandera l tablissement qui tient son compte de titre (banque souvent) de dbiter son compte de titre par le crdit du compte du cessionnaire, par cette opration de cessionnaire devient propritaire des actions qui seront opposable la socit et aux tiers. A partir de ce moment il pourra recevoir un dividende. 11

Les actions sont des valeurs mobilires : loi de 1988 rgit l organisme de placement collectif en valeurs mobilires (OPCVM). Les OPCVM ne peuvent avoir pour objet de placer des valeurs mobilires. Donc il va devoir dfinir les VM. Article 1er de la loi du 23 dcembre 1988, dfinition des VM : (codifi dans le Code de commerce) constituent des VM, pour les besoins de l application de la prsente loi, les titres mis par des personnes morales qu elles soient des personnes morales de droit public ou priv, transmissibles par l inscription en compte ou tradition, donnant accs directement ou indirectement une quotit de capital de la personne morale mettrice (associ de la socit) ou donnant un droit de crance gnral sur le patrimoine de la personne morale mettrice (obligations : titre de crance et non de capital, donc crancier et non associ de la socit). Les VM prsentent donc 4 catgories : - Biens mobiliers incorporels quelque soit la consistance du patrimoine de la socit. Naturel depuis la loi sur la dmatrialisation de 1982. L action est toujours un bien meuble incorporel. - Les VM sont des titres qui reprsentent un droit de capital sur le capital social de la socit ou un droit de crance gnral (obligation) sur le patrimoine. L actionnaire est un associ, l obligataire n est qu un crancier de la socit. Progressivement la loi va admettre que la S de capitaux puissent mettre des obligations convertibles en actions par exemple. - Ce sont des titres ngociables (cf supra) : peuvent se cder selon des modes simplifis - Ce sont des titres fongibles (interchangeables), c'est--dire qui donnent les mmes droits leur titulaire, donc elles sont changeables, chaque action donne les mmes droits que ceux attachs une autre action de la mme catgorie. Une S par actions peut mettre des actions ordinaires mais aussi depuis l ordonnance de 2004, des actions de prfrence c'est--dire qu elle confre une prfrence l actionnaire (prfrence patrimoniale ou extra patrimoniale). La dfinition de l article 1er de la loi sur les OPCVM a t rcupre par le Code montaire et financier, L.211-11 ancien du Code. Ordonnance du 24 juin 2009 : avnement des titres financiers, le Code du commerce rcuprer la dfinition des VM l article L.228-1, les VM sont des titres financiers. L.211-1 du Code financier dfinit les titres financiers. Les socits de capitaux sont soumises un rgime d opacit fiscale c'est--dire que la socit de capitaux est redevable d un impt liquid en sa qualit de personne morale : l IS au taux fixe de 33,33% en principe. L Etat est intress aux bnfices de la socit sur un tiers de celui ci. Dans les S de capitaux, le fait que l impt soit liquid dans la personne de la socit elle mme pose problme car les bnfices sont distribus entre les associs qui vont donc s enrichir. Doc le bnfice sera impos d abord dans la personne de la socit et dans la personne des associs lorsqu ils ont reu ce bnfice. Donc la loi fiscale neutralise le rgime de double imposition de ce bnfice. Avant, il y avait le mcanisme de l avoir fiscal, maintenant il y a un mcanisme d abattement sur la distribution du bnfice dont il bnficie. Distinction des S de personnes aux socits par actions et non distinction de S de capitaux et S de personnes. Le critre de la S de capitaux est la responsabilit limit la valeur de l apport tout comme les S par actions et la SARL. La SARL devait avoir un capital minimum impos par la loi, mais depuis 2003, plus le cas. La SARL se rapproche des S de capitaux aussi car les rgles qui l encadrent sont impratives donc les associs ne peuvent pas y droger dans le statut de la socit. Mais pourtant, la SARL n est pas une S de capitaux car la SARL ne peut pas comporter 12

plus de 50 associs (avant), plus de 100 associs (aujourd hui). Le SARL est gre et organise comme une socit et personnes : d une part la collectivit des associs et d autre part un grant. Dans les socits de capitaux l organisation du pouvoir est plus pyramidale qu des degrs comme dans le SARL et dans la socit de personnes. La SARL ne peut pas mettre des VM, ni des actions en rmunration des apports qui lui sont consentie, mais reconnat aux associs des droits sociaux qui ne sont que des parts sociales qui sont cessibles dans les conditions prvues l article ?

Opposition des socits qui ont la personnalit juridique et celles qui n en sont pas dotes
Seules les S cres de fait et les S en participation n ont pas de personnalit juridique. S de fait sont des socits qui s ignorent. S en participation : les associs ont conscience de constituer une socit, et ont un contrat de socit en participation. Mais la socit n est pas immatricule au RCS car gnralement elles sont dissoutes lorsqu elles ont atteint les objectifs fixs par leurs membres.

Distinction socits soumise s la loi du contrat et les socits soumises aux lois impratives.
S soumises la loi du contrat : S civile, SNC, pas la SARL, pas la SCA mais la SAS est soumise la libert contractuelle. Diffrence entre les petites et les grosses socits. Le droit franais ne fait pas formellement cette distinction.

III - Evolution du droit des socits du moyen ge nos jours

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