ASPECTOS DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR

RUY ROSADO DE AGUIAR JNIOR* Ministro do Superior Tribunal de Justia

Aula inaugural do Curso de Direito da Faculdade de Direito da UFRGS, proferida em 26 de maro de 1991, em Porto Alegre.

SUMRIO Introduo. 1 Parte - Principais inovaes. 1.1. Responsabilidade civil. 1.2. Responsabilidade pelo fato do produto ou do servio. 1.3. Responsabilidade pelo vcio do produto ou do servio. 1.4. A presuno de veracidade. 1.5. Os servios pblicos. 1.6. A desconsiderao da pessoa jurdica. 1.7. O Servio de Proteo ao Crdito. 1.8. A publicidade. 2 Parte Proteo contratual. 2.1. Princpios. 2.2. Acesso Justia. 2.3. A boa-f objetiva. 2.4. A leso enorme. 2.5. Principais regras sobre o contrato. Concluso. INTRODUO O Direito Civil legislado brasileiro est centrado num Cdigo elaborado no incio do Sculo XX, esplndida elaborao jurdica, que reproduziu, como no poderia deixar de ser, as idias vigentes no seu tempo de formao, isto , as do final do sculo passado. Assim, recm2.6. Aes de que dispe o consumidor. 2.7. Prescrio e decadncia.

* Aposentado do cargo de Ministro do STJ, a partir de 12/8/2003. AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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sado do regime do trabalho escravo, regulou, lado a lado, a locao dos servios prestados pelo homem e a locao de coisas. Naquele tempo, a economia estava fundada na produo primria, o mercado era incipiente e o liberalismo dominava os espritos, fruto da vitria da Revoluo Francesa e da Independncia Americana. Isso, de sua vez, explica muitas das idias que permeiam o Cdigo: os princpios da autonomia da vontade, da obrigatoriedade dos pactos livremente aceitos, da igualdade entre as partes, da excelncia do jogo livre da oferta e da procura. Nesse quadro, o consumo aparece como o instrumento atravs do qual se satisfaz o interesse do indivduo, que o centro e o fim de toda a organizao social, posto o consumo, seno acima, ao menos ao lado do fenmeno da produo. Na realidade da economia moderna, onde se multiplicam as operaes, produo
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diversificam-se

as

necessidades,

se

despersonalizam

as

relaes, o consumo se massificou e aparece como um meio a servio da , pois essa produo em massa na sociedade industrializada, que cada vez mais se aperfeioa e desenvolve, sempre exige maior consumo e, por isso, submete o consumidor a constante presso. O consumo deixa de ser, portanto - e talvez nunca tenha sido - o vetor da atividade econmica, um fim em si mesmo, para ser visto a servio da produo. Colocado nessa posio, o adquirente do bem est em ntida inferioridade
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: individualmente , de regra, o que tem menos fora

econmica; o que dispe de menos informaes sobre o negcio e sobre o prprio produto, pois no faz disso profisso; menos informado, tem menor conhecimento para poder fazer uma escolha correta; recebe o produto depois de uma srie infinda de participaes, intervenes e transferncia que vo desde a ponta da produo at o consumo final, havendo o risco de ficar impossibilitada a identificao desses mltiplos
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Thierry BOURGOINGNIE. Le contrle de clauses abusives dans lintrt du consommateur dans les pays de la C.E.E. Introduction; Rev. Int. de Droit Compar, 34 ano, n. 3, julho/setembro, 1982, p. 509. (2) Bernhard ECCHER, Sula legge austraca per la tutela dei consumatori. Riv. De Diritto Civile, parte 1, 1980, p. 275/291. 2 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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participantes, com diluio da responsabilidade; normalmente colocado frente oportunidade do negcio sem alternativas de interferir nas clusulas e no contedo do contrato ( levar ou deixar), sabendo-se que muitas vezes o bem procurado indispensvel sua subsistncia e, portanto, vital; de outra parte, aquele que dispe do poder de estipular certamente nada escrever espontaneamente a seu desfavor, isto , o comprador est submetido a condies gerais do negcio que lhe so impostas, quando se trata de contrato de adeso, frmula cada vez mais usada. Alm disso, o consumidor age isoladamente e litigante eventual
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, enquanto que o fornecedor integra entidade classista que lhe d

efetivo amparo e freqente mais seguidamente os Tribunais, estando superiormente preparado para o litgio, que enfrenta com melhores recursos e atravs de departamentos especializados. Nesse conjunto de circunstncias de nossa vida diria, o velho CC j h muito deixara de ser instrumento suficiente para compor juridicamente as relaes que se sucediam na cena social. No atendia natural desigualdade entre as partes; o esquema clssico do contrato fundamentado na vontade no se ajustava s inmeras relaes - vlidas e eficazes - onde ela no era formalmente manifestada, ou o era por pessoa incapaz; no se importava com a falta de informao dos contratantes; no conseguia fugir do rigor do princpio pacta sunt servarida, ainda quando inexistente a boa-f, e ainda quando fatos supervenientes viessem modificar substancialmente as condies do negcio. Surpreendentemente, no s o Cdigo permanecia preso aos seus postulados: a doutrina e a jurisprudncia nacionais no se despregaram dos seus modelos antigos, agora j inaptos para a adequada regulao do trfico social.

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Mauro CAPPELLETTI; Bryant GARTH. Acesso Justia. Porto Alegre, Sergio Antonio Fabris Ed., trad. Ellen Gracie Northfleet, p. 25. 3 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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Poucas foram as manifestaes doutrinrias que atentaram para a necessidade de introduo de novos conceitos jurdicos, para a reformulao de alguns institutos, para o arejamento enfim do Direito das Obrigaes, assim como o fizeram Orlando Gomes, Neto Lobo e Fabio Comparato. Nesse ponto, sobressai a obra do ilustre Prof. Clvis do Couto e Silva, que honra com o seu magistrio esta Casa, o primeiro a versar no Brasil, com proficincia exemplar, sobre o tema da boa-f objetiva, princpio supremo do ordenamento civil, que a tudo preside e serve de auxlio valioso justa regulao dos negcios; o primeiro a introduzir a idia do adimplemento substancial como fator impeditivo do exerccio do direito de resoluo do contrato; o primeiro a tratar da classificao da categoria dos atos existenciais e a defender a admissibilidade da alterao da base objetiva do negcio como causa de reviso ou extino do contrato
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. Na jurisprudncia, em oportunidades ainda mais escassas,

registra-se o posicionamento muitas vezes pioneiro do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, balizador de precedentes, onde pontificaram Eloy Jos da Rocha, Pedro Soares Muloz, Paulo Boeckel Velloso, Athos Gusmo Carneiro e hoje conta, entre outros, com o tambm ilustre Professor desta Faculdade, Des. Adroaldo Furtado Fabrcio, especialmente nos temas da interpretao dos contratos. Apesar disso - dessas tentativas de mudana - ou bem por isso - porque isoladas - a idia geral dominante no pas manteve-se fiel ao contratualismo clssico, enquanto que em outros pases h mais de 80 anos se atuava fortemente no encontro de solues mais afeioadas sociedade industrializada e massificada. Os pases nrdicos, no incio do sculo, j tratavam da reformulao de sua legislao; em 1939, a Corte Suprema da Dinamarca
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estabeleceu o princpio da responsabilidade

objetiva para o fornecedor do produto; a partir de 1960, os pases do

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Clvis Verssimo do COUTO E SILVA. A obrigao como processo. So Paulo, Jos Buschatsky Ed., 1976. O princpio da boa-f no Direito brasileiro, in Estudos de Direito Civil brasileiro e portugus. So Paulo, Rev. dos Tribs., 1980. (5) Bernhard GOMARD. Le contrle de clauses abusives. Rev. Int. de Droit Compar, 34 ano, n. 3, julho/setembro, 1982, p. 591/671-604. 4 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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continente europeu e os anglo-americanos trataram de criar diplomas legislativos especficos, regulamentando o fenmeno do consumo, traando normas sobre os diversos tipos de contrato, especialmente sobre os de adeso. Ao rememorar esses fatos, quero dizer que a Lei n 8.078, de 11.09.90, ao tentar colocar o consumo numa posio jurdica equiparada da produo, e ao dar proteo ao consumidor, veio quebrar um sistema jurdico que se mantinha, quase sem soluo de continuidade e sem nenhum avano significativo - tirante aquelas posies precursoras a que me referi, e algumas outras que a elas se juntaram - conceitual e praticamente idntico ao consagrado no CC. Com essa breve introduo, que serviu para mostrar como visualizo o surgimento do novo diploma do panorama do nosso Direito Obrigacional, passo a tratar do tema objeto desta aula, que apresentarei em duas partes: na primeira, a relao sucinta das inovaes que mais chamam a ateno; na segunda, a proteo contratual do consumidor, nos momentos da formao, execuo e extino do contrato, ao final do que pretendo estabelecer seis resumidas concluses. 1. PARTE - PRINCIPAIS INOVAES 1.1. Responsabilidade civil. Ponho em destaque as regras sobre a responsabilidade civil, e assim fao porque vinculo o imobilismo do regime contratual a que acabo de me referir ao princpio da irresponsabilidade civil. Como sabemos, aqueles a quem Pontes de Miranda, com base nos textos antigos, chamava de tenedores e de foradores, para denominar os que possuam os bens e exerciam a fora, estes eram em princpio irresponsveis. O rei era irresponsvel; o senhor feudal, nos limites do seu territrio, exercia a jurisdio e no respondia; o temvel Livro V das Ordenaes Filipinas, ao tratar dos crimes e das penas, aplicava-se aos
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plebeus, no aos nobres, que eram irresponsveis. Foi preciso muito caminhar pela experincia poltica para chegar-se concluso de que todos os homens, porque vivem em sociedade, devem responder pelos atos danosos que praticarem durante essa convivncia. Mas, o estado liberal que se implantou entre ns e fez largo uso do pressuposto de que todos os contratantes eram juridicamente iguais e dispunham do mesmo mbito de liberdade para contratar, no foi igualmente diligente, no mostrou a mesma eficincia e habilidade em garantir a possibilidade da efetiva reparao do dano sofrido pela vtima do comportamento malicioso da contraparte; ao mesmo tempo em que assegurava o interesse do credor (vendedor) com a possibilidade da execuo atravs de vrios procedimentos - inclusive pela priso civil do inadimplente, como temos na lei que trata da alienao fiduciria (Decreto-Lei n 911. de 1.10.69, art. 4) - nada disse sobre a publicidade enganosa, a culpa in contrahendo, as clusulas abusivas dos contratos de adeso, as clusulas de excluso de responsabilidade, a determinao da responsabilidade solidria dos diversos participantes do processo econmico, que vai da produo ao consumo, etc. Isto , a responsabilidade civil do vendedor (fornecedor) era diminuta do ponto de vista da legislao e quase nenhuma, do ponto de vista prtico. Para fazer prevalecer um sistema de Direito Obrigacional com menor perda de justia, seria indispensvel a alterao profunda do regime jurdico da responsabilidade civil, o que foi tentado em diversas disposies da nova lei. 1.2. Responsabilidade pelo fato do produto ou do servio. H uma seo (Cap. IV, Seo II) sobre a responsabilidade do fornecedor pelo fato do produto e do servio que apresentem defeitos, pondo em risco a segurana que deles legitimamente se esperava. Nesse caso, instituda uma espcie de responsabilidade objetiva do fornecedor, que somente se exonera (como j ocorria no nosso Direito Administrativo,
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para estabelecer a responsabilidade civil do Estado) provando no ter colocado o produto no mercado, ou que o defeito inexiste, ou que a culpa exclusivamente do consumidor ou de terceiro. Isto , instituiu-se um sistema de responsabilidade decorrente do risco da atividade exercida pelo fornecedor, no qual basta ao lesado a simples prova do fato (indeniza-se pelo fato do produto); no chegou, porm, ao extremo do risco integral, porquanto admite a prova da negativa da autoria, da inexistncia do fato e da culpa exclusiva do lesado ou de terceiro. Registre-se, diferentemente do que se d na teoria do risco administrativo, que aqui a exonerao somente ocorre quando a culpa for exclusiva do outro; sendo concorrente, isto , se o consumidor ou terceiro tambm forem parcialmente culpados, persiste a responsabilidade integral do fornecedor. Explicao para isso: o consumidor que lida com produto perigoso no tem condies de avaliar a cautela exigida, da por que o seu descuido no beneficia o fornecedor. Ficou ressalvado que a responsabilidade pessoal dos profissionais liberais, pela prestao de servios que ponham em risco a segurana das pessoas, somente ser apurada mediante a comprovao da culpa, conforme da teoria tradicional. Duas regras importantes: a) em princpio, o responsvel o produtor fornecedor; o comerciante o ser subsidiariamente, quando aquele no for identificado, ou quando conservar mal produto perecvel. A norma no facilitar a defesa do consumidor em juzo, ainda que possa promover a ao em seu domiclio, se o produtor identificado tiver sua sede em lugar distante. b) Evitando disputa sobre a legitimao dos sujeitos passivos, feita equiparao legal entre o consumidor e todas as vtimas do fato do produto. 1.3. Responsabilidade pelo vcio do produto ou do servio. Sobre a responsabilidade por vcio do produto e do servio dispe a Seo III do Captulo IV. No caso anterior, tratava-se de produto
7 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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defeituoso porque contrrio s regras de segurana. Aqui se cuida de produto ou servio com vcio de qualidade ou de quantidade. J no h regra de responsabilidade pelo fato, no se diz que o fornecedor responder independentemente de culpa, mas se impe a responsabilidade pelo fornecimento de produtos ou servios viciados, o que vem a dar no mesmo. O fornecedor responde pelo vcio, ainda que oculto ou desconhecido dele, semelhana da regra sobre o vcio redibitrio. Quanto ao sujeito passivo, todos os fornecedores respondem solidariamente pelo vcio, mas o fornecedor imediato (o varejista) ser o nico responsvel perante o consumidor no fornecimento de produtos in natura ou quando fizer a pesagem ou medio por instrumento no aferido. 1.4. A presuno de veracidade. No basta impor preceitos de Direito Material sobre a responsabilidade civil, se esquecida a questo probatria. da experincia do foro que, no sendo vivel a negao de um princpio ou de um postulado de Direito Material, como no caso da responsabilidade do vendedor por defeito ou vcio do produto, a alternativa de quem com ele no concorda e no pretende v-lo realmente aplicado, a de usar, entre outros subterfgios, de uma regra de prova, impondo restries sua apurao, criando critrios de valorao, exigindo formalidades, ou condicionando a aceitao do fato a uma carga mais forte de prova por parte do autor, etc., o que, em ltima anlise, modo de obstar a real aplicao do princpio substantivo irrecusvel. Nesse ponto, a lei veio cortar cerce o expediente, que sempre serviu para desfavorecer o consumidor, permitindo ao Juiz estabelecer a seu favor a presuno de veracidade.
8 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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A regra tem uma extenso inusitada: a inverso dar-se- em duas hipteses: quando for verossmil a alegao do consumidor, a critrio do Juiz, ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias da experincia. A interpretao literal permitiria concluir que so situaes diversas. Porm, tanto para avaliar o que verossmil como para definir a hipossuficincia segundo as regras da experincia, se depender sempre do critrio do Juiz. A verossimilhana um juzo que se estabelece a posteriori, de acordo com o conhecimento de fatos anlogos que ocorreram no passado, os quais permitem a idia de que o fato em causa tambm ocorreu do mesmo modo; logo, o juzo sobre a verossimilhana h de ser feito pelo Juiz, sempre de acordo com as regras ordinrias da experincia, porquanto essa experincia que permite o juzo presuntivo. A hiptese da hipossuficincia no corresponde apenas idia de pobreza e ocorrer quando o consumidor no tiver condies pessoais de fazer a prova desejada, como: a) na alegao de defeito de maquinismos de alta especializao ou da prestao de servios de refinada sofisticao, assim nos programas de informtica ou com produtos eletrnicos, frente aos quais o adquirente ou usurio est em ntida situao de inferioridade; isto , ainda que seja pessoa abonada, na situao daquela relao de consumo, ele poder ser considerado hipossuficiente; b) tambm o ser quem no dispuser de recursos mnimos, ainda que se cuide de provar fatos corriqueiros. De qualquer forma, o segundo caso previsto na lei

(hipossuficincia) igualmente deve estar submetido exigncia de verossimilhana, pois no pode ser jogado de lado o princpio da livre convico do julgador, que servir para afastar do benefcio da inverso do nus da prova o autor malicioso ou que fez afirmao descabelada, ao qual no se pode dar ganho de causa apenas porque o ru no conseguiu produzir boa prova ou se manteve silente. 1.5. Os servios pblicos.
9 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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Trs disposies fazem expressa meno aos servidores pblicos, a serem racionalizados e melhorados (art. 4, inc. VIl), fornecidos de forma adequada, eficiente, segura e, quanto aos essenciais, contnua (art. 6, inc. X, e art. 22), ensejando ao cominatria ou indenizatria, no caso de descumpriomento. A referncia ampla e abrangente no apenas dos servios pblicos stricto sensu, que so os essenciais e prestados diretamente pela administrao pblica (Polcia, Justia, etc.), bem como dos servios de utilidade pblica prestados pelo Estado diretamente ou por terceiros (servios concedidos, permitidos, etc.). O art. 4 meramente programtico, norma jurdica

imperfeita, sem previso de sano para seu descumprimento; expresso de um ideal que fica cada vez mais distante num pas onde se passa diria e massivamente a idia de que o Estado um mal, os servios pblicos so perniciosos, o dinheiro que se gasta com eles, um desperdcio. A real e sistemtica desmontagem do Estado, afetando seriamente a prestao das funes essenciais e indelegveis, no condiz com o propsito legal de racionalizao e melhoria dos servios pblicos. A norma do art. 22, no entanto, aponta diretamente para a via judicial como meio para compelir o Estado infrator a observar seus deveres quanto boa qualidade dos servios que presta e para condenlo a reparar os danos provocados por sua m execuo. Quem paga os impostos e, com mais razo, a taxa (contraprestao ligada diretamente a determinado servio), tem o direito de exigir judicialmente a prestao do servio em quantidade, qualidade e grau de segurana adequados sua natureza. O deferimento do pedido cominatrio, porm, no pode significar a substituio da deciso poltica reservada aos rgos da administrao estatal ou ao legislador. Mas, uma vez tomada essa deciso e oferecido o servio ao pblico, ele deve atender queles requisitos de qualidade, quantidade e segurana, prestado de modo a atingir o fim
10 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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prprio a que est afeto e, com isso, satisfazer a razovel expectativa do pblico consumidor. Quando o incumprimento ocasionar dado efetivo ao usurio do servio, a entidade pblica deve indenizar (assim, o servio mdico que no atende a urgncia por ausncia do plantonista; o estabelecimento penitencirio que no fornece as mnimas condies de habitabilidade; a audincia judicial transferida por mau funcionamento do servio, com prejuzo s partes e testemunhas, etc.). 1.6. A desconsiderao da pessoa jurdica. A desconsiderao da pessoa jurdica modo de atingir aquele que, agindo ilicitamente, se esconde atrs do rtulo de uma pessoa jurdica para reduzir ou eliminar o direito da contraparte, dificultando a sua defesa ou impedindo a execuo do seu direito
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A lei prev duas situaes em que o Juiz pode aplicar a distegard doctrine: como sano pela prtica de atos ilcitos, genericamente considerados, porque praticados com infrao lei, aos estatutos, ou porque abusivos, etc. (art. 28, caput), ou como garantia do consumidor, quando indispensvel para garantia do ressarcimento a que tiver direito (art. 28, 5). Isso ocorre muito seguidamente com aqueles contratos que, apesar de vlidos, so firmados em nome de sociedade comercial ou civil inidnea, para benefcio dos seus scios. 1.7. O Servio de Proteo ao Crdito. As disposies sobre os bancos de dados (leia-se: Servio de Proteo ao Crdito) contm quatro enunciados que so de real importncia: o primeiro ordena o cancelamento dos registros negativos correspondentes a perodo superior a 5 anos. Discute-se: qual o termo a

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J. Lamartine CORREA DE OLIVEIRA. A dupla crise da personalidade da pessoa jurdica. So Paulo, Saraiva, 1979. 11 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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quo?

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. Conforme o texto, as informaes no devem ser referentes a

perodo superior ao qinqnio, o que significa dizer: os fatos informados, e referidos, no podem datar de mais de 5 anos, pelo que o lapso de tempo dever ser contado desde o momento do fato objeto do registro; como este fato o inadimplemento, desde o vencimento da dvida que ser contado o perodo de 5 anos (art. 43, 1), porque inadimplementos existentes h mais de 5 anos no podem mais residir nesses cadastros. Esse perodo de 5 anos maior do que o previsto na Smula n 11 do Tribunal de Justia, que j h muito ordenava o cancelamento dos registros negativos de mais de 3 anos, cujos devedores no tivessem sido acionados. Em razo da supervenincia da lei, a Turma de Direito Privado do Tribunal de Justia, em sesso de 22.03.91, adaptou a Smula nova lei, para mencionar o perodo de 5 anos, aprovando o seguinte enunciado, que passou a constituir a Smula n 13: A inscrio do nome do devedor no SPC deve ser cancelada aps o decurso do prazo de 5 anos se, antes disso, no ocorreu a prescrio da ao de cobrana (art. 43, 1 e 5, da Lei n 8.078/90). A segunda inovao, nessa matria, foi a previso da proibio de fornecimento de informaes que dificultem o acesso ao crdito, uma vez prescrita a ao de cobrana do dbito. Nos ttulos cambirios e nos cambiariformes, com prazo prescricional de 6 meses para o cheque, ou de 3 anos para outros ttulos de crdito, a prescrio da ao d-se antes do perodo de 5 anos, da prevalecer o entendimento de que o cancelamento deve ser feito antes do decurso do prazo de 5 anos, se antes ocorrer a prescrio da ao. Esse o sentido da Smula referida. A terceira novidade, tambm j includa na jurisprudncia do nosso Tribunal de Justia, consiste na obrigao de comunicao prvia e escrita ao consumidor para abertura de ficha ou cadastro. No resguarda
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Tupinamb Miguel CASTRO DO NASCIMENTO. Comentrios ao Cdigo do Consumidor. Rio, Aide, 1991, p. 52. 12 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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o princpio da privacidade o uso de informaes pessoais de algum, para compor cadastro destinado a informar o pblico, sem que o inscrito tenha conhecimento antecipado dessa prtica e possa adotar as providncias cabveis para impedi-la ou alter-la. Os cadastros no devem ser apenas para proteo do fornecedor ou credor, mas tambm postos a servio dos consumidores. Para isso, foi criado um cadastro das reclamaes fundamentadas contra os fornecedores, a serem mantidos e divulgados pelos rgos pblicos incumbidos da defesa do consumidor. Penso que o Judicirio dever divulgar, atravs dos Juizados Especiais, a relao anual das causas propostas por consumidores, quando julgadas procedentes, e o cumprimento espontneo da sentena ou do acordo pelo fornecedor. 1.8. A publicidade proibida a publicidade enganosa ou abusiva. Considera-se enganosa a capaz de induzir em erro o consumidor a respeito do produto ou do servio; abusiva a que induz o consumidor a comportamento ilcito, desrespeita os valores ambientais, faz alguma espcie de discriminao, incita violncia, se aproveita da fraqueza da criana, ou leva o consumidor a se comportar de modo prejudicial ou perigoso sua sade ou segurana. A responsabilidade do patrocinador, quando deveria ter sido estendida ao publicitrio e ainda ao titular do veculo utilizado para a divulgao. Alm disso, e principalmente, a publicidade deve ser feita de modo a ser fcil e imediatamente identificada como tal. Proibida, assim, a propaganda subliminar, capaz de ser captada pelo crebro mas fora do plano da conscincia: num filme, a mesma imagem reproduz-se 24 vezes por segundo e assim percebida pelo sujeito, que a conhece e valora, aceita ou rejeita a mensagem; porm, se na seqncia dessas 24 imagens, uma delas for usada para inserir a propaganda de um certo
13 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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produto, a mensagem captada, mas o sujeito no toma conscincia de sua existncia e, portanto, no pode exercer sobre ela um juzo crtico. E o pior que essa modalidade de propaganda , como no poderia deixar de ser, altamente eficaz. Tambm no sero mais permitidos fatos que estamos acostumados a ver nas pginas de jornais e revistas: as entrevistas e reportagens radiofnicas, ocupando horrio nobre, que no so outra coisa que no forma de publicidade dissimulada, apresentada como simples notcia e, portanto, como sendo a mais pura expresso da verdade. Toda a vez que se destinar a induzir a venda de algum produto, ser propaganda. A sano administrativa para o violador ser a contrapropaganda, feita s expensas do infrator. pouco. 2 PARTE PROTEO CONTRATUAL. 2.1. Princpios. A lei estende-se por diversos artigos, regulando a relao contratual, em suas diversas fases, tanto que se pode considerar que o principal instrumento usado para a proteo do consumidor foi a interveno no contrato, de forma impositiva, inserindo nele obrigatoriamente certas clusulas, excluindo outras. Toda essa preocupao est expressa em trs pontos: necessidade de restabelecer a desejvel situao de equilbrio entre as partes, nas suas prestaes e contraprestaes, isto , na manuteno do princpio da equivalncia; obedincia ao princpio da boa-f objetiva; e, por ltimo, insero da leso enorme como causa de nulidade. 2.2. Acesso Justia. Em decorrncia dessa orientao legislativa, centrada na interveno contratual, ganha especial importncia a via judicial como

14 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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principal meio para efetivar a prometida proteo consumidor ser exercida principalmente em juzo.

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, isto , a defesa do

Alis, na origem do movimento de adaptao do regime jurdico ao regime econmico da sociedade moderna esto duas idias: de um lado, a proteo e a defesa do consumidor; de outro, o acesso Justia
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. Esta segunda indispensvel realizao da primeira, por ser

o modelo capaz de quebrar a desigualdade inerente relao de consumo. O fcil acesso Justia permitir vencer barreiras econmicas, psicolgicas e educacionais, desde que oferea ao interessado assistncia tcnica e jurdica, suprindo sua deficincia de conhecimentos, e garantalhe a possibilidade de provar suficientemente a sua alegao, para o que importante a regra sobre a inverso do nus da prova. 2.3. A boa-f objetiva. Realo a previso legislativa do princpio da boa-f objetiva
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, duas vezes referida na lei: a harmonizao dos interesses dos que

participam da relao de consumo ser feita com base na boa-f; no prevalecero quaisquer obrigaes incompatveis com a boa-f (arts. 49, III, e 51, IV). Estas duas passagens consagram, no plano legislativo, o princpio antes apenas extrado de forma implcita de nosso ordenamento jurdico, ao qual se chegava partindo-se do pressuposto de que todas as relaes jurdicas estavam estabelecidas com base na recproca lealdade a que se deviam as partes. O princpio da boa-f, como sabido, serve para a determinao de deveres secundrios de conduta, a serem satisfeitos ainda que no estipulados expressamente pelos contratantes; serve

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Isabelle di LAMBERTERIE; Alfred RIEG; Denis TALLON. Rapport gnral - Le contrle des clauses abusives dans lintrt du consommateur dans les pays de la C.E.E. Rev. Int. de Droit Compar, 34 ano, n. 3, julho/setembro, 1982, p. 1079.
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Thierry BOURGOIGNIE, op. cit., p. 509. Franz WIEACKER. El principio general de la buona f. 2 ed., Madrid, Civitas, 1986. 15

AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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tambm

para

amordaar

pretenses

que,

embora

contratualmente

convencionadas e formalmente conformadas lei, violam o dever de lealdade e caracterizam o uso abusivo do Direito. A conseqncia da ofensa a invalidade da clusula ou do prprio negcio. 2.4. A leso enorme. De igual monta a referncia feita pela lei nulidade das obrigaes que colocam o consumidor em desvantagem exagerada. O princpio da leso enorme, que outro mestre desta Casa, o insigne Prof. Ruy Cirne Lima, sempre considerou incorporado ao Direito brasileiro, sobrevivia, no plano legislado, apenas na hiptese da usura real, assim como definida no art. 49, b, da Lei n 1.521/51: Obter, ou estipular, em qualquer contrato, abusando da premente necessidade, inexperincia ou leviandade da outra parte, lucro patrimonial que exceda o quinto do valor corrente ou justo da prestao feita ou prometida. Com a regra atual, a conceituao de leso enorme retorna aos termos amplos da nossa tradio, assim como j constava da consolidao de Teixeira de Freitas, sendo identificvel sempre que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada (art. 51, IV). A sano a mesma de antes: a clusula nula de pleno direito, reconhecvel pelo Juiz de ofcio. Vale lembrar que doutrina e jurisprudncia davam as costas ao princpio da leso enorme, presas do voluntarismo exagerado. 2.5. Principais regras sobre o contrato. 2.5.1. Passo a enumerar, de forma breve e sucinta, as regras de natureza contratual que me pareceram de maior relevo, quanto formao do contrato: a) ainda antes da formalizao do acordo, o fornecedor j assume obrigaes com a divulgao da oferta, cujo contedo obriga e passa a integrar o contrato que vier a ser celebrado. At ontem, a jurisprudncia inclinava-se em sentido contrrio, do que exemplo
16 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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recente a deciso do nosso Tribunal, dando pela improcedncia da ao de indenizao proposta por adquirente de apartamento que no apresentava as caractersticas de construo constantes do anncio de venda, o que foi decidido sob o fundamento de que tais elementos no foram inseridos no contrato de compra e venda; b) dever do fornecedor alcanar todas as informaes relativas ao produto e ao servio, de modo a permitir ao consumidor uma opo fundada em pleno conhecimento de causa; c) o pr-contrato vincula e enseja execuo especfica, desde que por escrito, mas independente de registro, o que j se encontrava no art. 639 do CPC, que admite a execuo compulsria do contrato de promessa; d) na elaborao do contrato, vedado o uso de diversas clusulas: a que impe a venda casada; a que consagra vantagem excessiva; a que deixa de estipular prazo para cumprimento da obrigao do fornecedor; a que restringe ou elimina a responsabilidade do fornecedor; a que impede o direito ao reembolso, restituio ou indenizao por benfeitorias; a que estabelece a inverso do nus da prova a favor do fornecedor; a que torna obrigatria a arbitragem; a que transfere a responsabilidade a terceiros; a que autoriza a concluir outro negcio em nome do consumidor, como ocorria nas autorizaes para emisso de letras de cmbio pelos muturios; todas as que concedem a deciso sobre a continuidade ou extino do contrato exclusivamente ao fornecedor, autorizando-o a extinguir o contrato, alterar o preo, cancelar o contrato, etc.; e) em se tratando de venda financiada, cabe ao fornecedor do produto informar previamente ao consumidor das condies do negcio do financiamento, seus custos, prazos, prestaes, preo total, etc. Nessa parte, foi tmida a lei, quando j muito adiante esto outros pases, como
17 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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a Frana, que conta h mais de 10 anos com lei especfica para o consumidor que utiliza do crdito em favor de quem foram editadas normas mais eficazes de proteo, fixando limites de prazos e de custos, alm de permitir expressamente o arrependimento f) quanto aos contratos de adeso
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, limitou-se a lei a

conceitu-los num artigo, onde disps sobre a forma de sua apresentao e admitiu a insero de clusula resolutria, escolha do consumidor. Evidentemente isso muito pouco para regulamentar o instrumento mais utilizado nos dias de hoje e atravs do qual so cometidos, com persistncia, os mais elementares abusos em desfavor do aderente. No basta dizer que as clusulas limitativas do direito do consumidor devero ser redigidas com destaque, pois elas continuaro no lidas. Para os contratos de adeso, insuficiente o controle a posteriori. A experincia que nos vem de outros pases recomenda a interveno prvia da administrao pblica, muito seguidamente com a participao de associaes dos consumidores, para a prvia elaborao ou aprovao dos contratos de adeso das atividades mais constantes no mercado. A lei deveria ter imposto expressamente essa interveno de ndole administrativa; g) as clusulas contratuais podem ser: aa) obrigatrias porque devem ser estipuladas pelas partes, como o prazo para o cumprimento da obrigao pelo fornecedor (no art. 39, inc. X), ou porque inseridas por fora de lei no contexto da avena, ainda que no inscritas no seu texto, como a informao ou publicidade suficientemente precisas, que passam a integrar o contrato que vier a ser celebrado (art. 30); bb)
Didier MARTIN. La dfense du consommateur crdit. Rev. Trim. De Droit Comercial, XXX/619-649, 1977, II. (12) Dieter SCHAWAB. Validade e controle das condies gerais do negcio. Direito e Justia. Revista da Fac. Dir. da PUC/RS, 10/106-118, ano VIII, 1986. Liberdade contratual e formao de contratos ex vi legis. Rev. AJURIS n. 39, ano 1987, p. 16/36. Axel EDLING. Clusulas contratuais abusivas. Rev. dos Tribs. n. 629, ano 1988, p. 7. Decreto-Lei n. 446/85, Portugal, dispe sobre clusulas contratuais gerais. 18 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.
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proibidas que so nulas de pleno direito e por isso reconhecveis de ofcio pelo Juiz, podendo acarretar a invalidade do contrato, se impossvel o seu aproveitamento. So exemplos: a regra que impossibilite, exonere ou atenue a obrigao de indenizar (art. 25); a clusula que serve para exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva (art. 39, V); todas as do art. 51; cc) dispensveis - as que produzem ou especificam direito legalmente assegurado, como a de garantia de adequao do produto ou servio (art. 24). 2.5.2. Para a fase da execuo do contrato, est prevista a importantssima regra sobre a possibilidade de modificao de clusula, sempre que fato superveniente tornar a avena excessivamente onerosa, estabelecendo o desequilbrio entre as partes e a quebra da equivalncia entre prestao e contra-prestao (art. 6, inc. V). No est a includo o requisito da impreviso, como insistentemente se tem exigido at hoje no Brasil, nem que o prejuzo atinja a ambas as partes, como consta do projeto do CC. Consagrou-se, isto sim, a teoria da base do negcio, que autoriza a modificao, uma vez alteradas as condies objetivamente postas ao tempo da celebrao favor de qualquer das partes. 2.6. Aes de que dispe o consumidor. No esquema desenhado pela lei, e guardando fidelidade sua nomenclatura, as aes que podem ser propostas pelo consumidor, na defesa da sua posio contratual, so as seguintes: a) Ao de modificao do contrato: fundada no desequilbrio entre as prestaes, j existente ao tempo da celebrao (leso enorme definida no art. 51, IV, e seu 1). Esta ao ser proposta com o objetivo de eliminar a clusula ou alterar o seu contedo, mas sempre
Karl LARENZ. Base del negocio jurdico y cumplimiento de los contratos. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1956. 19 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.
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. Como a regra da equivalncia uma

norma de sobre direito, ela se aplica para ambos os lados e funciona a

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mantendo o contrato (art. 6, inc. V, primeira parte; art. 51, 2, primeira parte; art. 51, 4). b) Ao de reviso do contrato: baseada na supervenincia de fato ocorrido em momento posterior ao da celebrao, tornando excessivamente onerosa a prestao (alterao da base objetiva do negcio), atravs da qual se pretender alcanar a eliminao da clusula ou a sua alterao, mas com a manuteno do contrato (art. 6, inc. V, segunda parte). Ambas contrato. c) Ao de adimplemento: cabvel quando o fornecedor est cumprindo mal o contrato e o consumidor tem interesse na sua execuo, vindo este a juzo pedir a substituio do produto ou do servio viciado (art. 18, 1, I; art. 20; I), ou o abatimento proporcional do preo (art. 18, 1, III; art. 20, III), sem prejuzo da indenizao por perdas e danos (art. 18, 4). A mesma ao de adimplemento cabe ao promissrio comprador adquirente de produtos ou de servios, para exigir o cumprimento forado da obrigao, nos termos do oramento (art. 40, 2), da oferta, apresentao ou publicidade, ou pedir o equivalente (art. 35, I e II). Nestes casos, o comprador quer manter o contrato e deve estar disposto a cumprir com a sua prestao, ainda que com abatimento. d) Ao de resoluo do contrato: com o propsito de extinguir o contrato, em face de fato superveniente celebrao, que pode ser tanto de o incumprimento novo que definitivo a do fornecedor, do que impossibilitou a prestao ou a fez intil ao consumidor, como o surgimento fato tornou manuteno contrato excessivamente onerosa a qualquer das partes. A hiptese da resoluo por incumprimento do fornecedor est prevista no art. 18, 1, inc. II
20 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

estas

aes

to-somente

alteram

contrato

correspondem j conhecida ao ordinria de reviso judicial do

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(vcio de produto), e no art. 19, inc. III (vcio de servio), onde se dispe sobre a restituio da quantia paga (restituio do preo), que um efeito da resoluo do contrato. Isto , regulando o efeito, a lei parte do pressuposto de que houve a resoluo por causa do inadimplemento ali descrito. H regra sobre a resoluo do contrato para o caso de o fornecedor recusar cumprimento oferta (art. 35, III), e outra para o fornecimento de produto ou servios sujeitos ao regime de controle ou de tabelamento (art. 41). J o caso de resoluo por onerosidade excessiva no obteve referncia especifica do novo diploma, mas a situao continua regida pelo princpio geral da extino do contrato por alterao substancial da base do negcio, cuja existncia no nosso ordenamento j antes se admitia e est agora amparada pela regra que autoriza a reviso do contrato em tais casos. Sendo possvel a alterao ou a supresso da clusula, para restabelecer o equilbrio contratual, deve ser igualmente permitida a extino do prprio contrato, quando a simples reviso da clusula no for bastante para tal fim. Quando a obrigao duradoura, a sua extino para o futuro ser obtida atravs da ao de resilio (arrendamento, fornecimento duradouro de mercadorias, etc.). e) Ao de resciso do contrato, por causa da leso enorme. A existncia de clusula contratual incompatvel com as exigncias da eqidade, da boa-f, da justia comutativa, abolindo o justo equilbrio entre direitos e obrigaes das partes, redundar na invalidade do prprio contrato (quando no for possvel a alterao de seu contedo), o que ser obtido atravs da ao de resciso. Esta a denominao que corresponde nossa tradio jurdica, apesar de hoje estar amplamente divulgado o vocbulo resciso para os casos de resoluo do contrato,
21 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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isto , para os casos de extino do contrato por incumprimento do devedor. Atravs da ao de resciso, propriamente dita, o consumidor buscar a declarao de nulidade do contrato por leso enorme (art. 51, 2 e 4; art. 39, IV). f) Ao de indenizao, para reparao dos danos causados aos consumidores por produto ou servio defeituoso (arts. 12 e 14). Ainda, o pedido de reparao de danos pode vir cumulado com os de resoluo, resciso, modificao, reviso ou adimplemento do contrato. g) Ao de arrependimento, para fazer valer o direito atribudo pelo art. 49 ao consumidor que tenha contratado fora do estabelecimento comercial. Alm destas, ainda cabe ao consumidor a ao consignatria, para a liquidao antecipada do dbito (art. 52, 2); a ao cominatria (art. 84), para obter do fornecedor a prtica de um fazer ou no fazer imposto pela lei (art. 43, 3; art. 50, pargrafo nico; art. 55, 4; art. 102); ao de cancelamento de registros no SPC (art. 43, 1 e 5), etc. O 5 do art. 84 autoriza a adoo das medidas cautelares necessrias para garantir a eficcia da sentena cominatria. Por analogia, estas mesmas providncias podero ser usadas em todas as aes reguladas na lei. A iniciativa pode ser atravs de ao individual ou coletiva, na forma dos arts. 81 e segs., e do disposto na Lei n 7.347, de 24.07.85. 2.7. Prescrio e decadncia. A diferena entre uma e outra dessas figuras (arts. 26 e 27), para o que nos interessa, deve ser feita a partir da distino entre Direito subjetivo propriamente dito (Direito formado, fundamental ou bastante em si), que contm poderes sobre bens da vida, permite ao seu titular dispor sobre eles, de acordo com a sua vontade e nos limites da lei, e est
22 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ajuris, v. 13, n. 52, p. 167-187, jul. 1991.

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armado de pretenso dirigida contra quem se encontra no plo passivo da relao (devedor), para que efetue a prestao a que est obrigado (ex.: direito de propriedade, direito de crdito), e direito formativo (dito de configurao ou potestativo), que atribui ao seu titular, por ato unilateral, formar relao jurdica concreta, Esse a cuja atividade a outra parte de simplesmente se sujeita. direito formativo desarmado

pretenso, pois o seu titular no exige da contraparte que venha efetuar alguma prestao decorrente exclusivamente do direito formativo; apenas exerce diante dela o seu direito de configurar uma relao. O efeito do tempo sobre os direitos armados de pretenso atinge a pretenso, encobrindo-a, e a isso se chama de prescrio. Os direitos formativos, porque no tm pretenso, so afetados diretamente pelo tempo e extinguem-se: a decadncia. A lei trata dessas duas situaes. O direito indenizao, do qual titular o consumidor lesado por defeito do produto ou do servio com ofensa sua segurana (arts. 12 e 14), um direito subjetivo de crdito que pode ser exercido no prazo de 5 anos, mediante a propositura de ao atravs da qual o consumidor (credor) deduz sua pretenso dirigida contra o fornecedor para que efetue a sua prestao (pagamento da indenizao). Portanto, se j ocorreu a ofensa segurana do consumidor, com incidncia dos referidos arts. 12 e 14, houve o dano e cabe a ao indenizatria. uma ao de condenao deferida a quem tem direito e pretenso de exigir a prestao pelo devedor. O efeito do tempo faz encobrir essa pretenso. caso, portanto, de prescrio, assim como regulado no art. 27: Prescreve em 5 anos a pretenso reparao pelos danos causados por fato do produto ou do servio (...). Se o produto ou servio apresenta vcio quanto quantidade ou qualidade (arts. 18 e 20), sendo de algum modo imprprio ao uso e ao consumo (arts. 18, 6, e 20, 2), a lei concede ao consumidor o direito formativo de escolher entre as alternativas de substituio do
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produto, abatimento proporcional do preo, a reexecuo do servio, ou a resoluo do contrato, com a restituio do preo (art. 18, 2, e incisos do art. 20). A lei cuida dessas situaes como sendo um direito formativo do consumidor, a ser exercido dentro de prazo curto de 30 ou 90 dias, conforme se trata de bens no durveis ou durveis, respectivamente (art. 26, incs. I e II). O caso de extino do direito formativo e o prazo de decadncia. Porm, preciso atentar, nessas hipteses de vcio do produto ou do servio (arts. 18 e 20), para a circunstncia de que o fornecedor tem prazo legal de at 30 dias para sanar o vcio (art. 18, 1: No sendo o vcio sanado em 30 dias ...). Isto significa que, antes de exercido o direito formativo do consumidor, possvel ao fornecedor remediar o mal e manter o contrato. Tal oportunidade dada ao fornecedor pressupe uma reclamao do consumidor, com certo objetivo e a ser exercida tambm em certo prazo, mas a lei no trata disso. Para suprir a lacuna, deve-se aplicar analogicamente a regra do art. 26, concluindo-se da que o consumidor tem os mesmos 30 ou 90 dias, conforme a natureza do bem, para pedir extrajudicialmente ao fornecedor que sane o vcio. Desatendendo o fornecedor reclamao extrajudicial do consumidor, deixando escoar em branco o prazo de 30 dias, ou recusando atendimento solicitao feita, cabe ao consumidor interessado exercer o seu direito formativo de resolver ou de manter o contrato, j agora modificado quanto ao objeto (que dever ser substitudo) ou quanto ao preo (com proporcional abatimento), de acordo com o disposto nos arts. 18, 1, e 20. Esta ao que tem o seu prazo decadencial fixado no art. 26. A condenao a em perdas e danos uma conseqncia da relao de liquidao, que se estabelece depois de exercido o direito formativo. Quanto ao incio do prazo decadencial, convm explicar que a regra do 19 do art. 26 deve ser interpretada em harmonia com o enunciado no art. 18, 19, que concede ao fornecedor o prazo para sanar
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o vcio. Existindo aquele procedimento inicial (extrajudicial), do qual participam necessariamente o consumidor, reclamando pelo vcio, e o fornecedor, aceitando ou se recusando a san-lo, o prazo para agir em juzo somente se conta depois de chegar ao consumidor, de forma inequvoca, a negativa do fornecedor, e no da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios (art. 26, 2, inc. I). A partir da entrega do produto ou do trmino da execuo dos servios conta-se o tempo mas para a reclamao extrajudicial; se esta vier a ser feita tempestivamente, o prazo para a propositura da ao corre apenas desde o recebimento da resposta correspondente, e contado a partir da por inteiro, de 30 ou 90 dias, independentemente do que tenha decorrido antes da reclamao extrajudicial, pois o exerccio desta caracterizou que at ali o prazo correra para esse procedimento, a se completar com a resposta do fornecedor; aps isso que se abrir o prazo para a propositura da ao. Logo, at ento ainda no se iniciara a fluncia do perodo decadencial da ao. Os fatos obstativos da decadncia, portanto, enumerados no 2 do art. 26, no interrompem nem suspendem o prazo para a ao, que de precluso. Porm, se o consumidor no oferecer a reclamao

extrajudicial, no h outro termo a quo a considerar, nem h por que esperar por uma resposta do fornecedor, razo pela qual o prazo que correu desde a entrega era tambm para o exerccio do direito formativo. Logo, se ele, nesse mesmo prazo, contado da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios (art. 26, 19), ou do momento em que ficou evidenciado o defeito oculto (art. 26, 3), no fizer a reclamao nem ingressar em juzo, ter seu direito extinto pela decadncia. De outra banda, no est ele obrigado a esperar

indefinidamente pela resposta do fornecedor; demorando esta alm dos

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30 dias, a ao pode ser intentada, mas o prazo decadencial contra o consumidor s fluir a partir do seu conhecimento da resposta. O procedimento extrajudicial no condio para a ao. O direito formativo do consumidor nasceu com o no-cumprimento do contrato pelo fornecedor, que entregou bem ou prestou servios viciados. O que a lei concede ao descumpridor a possibilidade de sanar o mal, ainda antes do ajuizamento da ao. Se ocorrer a hiptese do 3 do art. 18, a opo s do consumidor por uma das alternativas dos incisos do 1; se no for o caso do 3, e mesmo assim o consumidor tiver interposto de logo a ao, tem o fornecedor o direito de optar em juzo pela sanao do vcio, mantendo o contrato nos termos em que foi celebrado, mas a ao do consumidor de qualquer forma procedente, porquanto teve por fundamento o cumprimento imperfeito por parte do ru. A interpelao para que o fornecedor sane o vcio (art. 18, 1) pode ser feita tambm em juzo, como medida preparatria. Concluso. 1. A nova lei significa abrupta passagem do sistema

obrigacional implantado pelo CC (acompanhado do trabalho cientfico que na mesma linha se orientou, sempre fundado nos princpios da igualdade e da supremacia da vontade) para um sistema que parte do pressuposto da desigualdade e considera que o mais fraco tem menor liberdade, sem que tivssemos passado, como aconteceu em outros pases, pela fase intermediria de evoluo e adaptao, durante a qual os pontos mais agudos de insuficincia do regime legal foram abrandados ou contornados pela aplicao judicial, com o emprego de clusulas gerais, como a de abuso de direito, ordem pblica, leso enorme, boa-f objetiva, etc. 2. Foi omissa ao deixar de incorporar alguns preceitos valiosos, encontradios no Direito Comparado: no regulou as vendas com
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financiamento, onde especialmente aguada a disposio ao consumo inconseqente, mediante a assuno de obrigaes que depois se revelam insuportveis pelo consumidor; deixou de traar mais completa regulao do contrato de adeso, a respeito do qual alguns ordenamentos j editaram lei especfica; no elaborou regra geral sobre o direito de desistir, que ficou limitado ao caso da venda fora do estabelecimento do fornecedor; nada disse sobre os contratos de viagem. 3. A lei ter sempre uma abrangncia muito restrita,

considerando a populao nacional, pois se dirige apenas aos que participam regularmente das operaes de mercado e que dispem de um mnimo de conhecimentos para se inteirarem de seus direitos e possuem condies para a sua defesa. 4. Sua efetiva aplicao depender de dois fatores: da educao dos consumidores, para que se conscientizem de seus direitos e possam fazer opes corretas; do efetivo acesso aos rgos da administrao e do Judicirio, para garantir eficcia s suas reclamaes. Se tanto no existir, a tendncia ser em pouco tempo cair a lei no olvido, ficando seus preceitos sistematicamente descumpridos, no exigidos e no fiscalizados. Como as perspectivas de aumento da educao de nosso povo no so das mais alentadoras (tanto que dois salrios mnimos para a remunerao dos professores meta inatingvel), e como a mquina burocrtica, inclusive a judicial, no d mostras de reforma profunda (os Juizados Especiais ainda no saram do papel), conclui-se que a fora de influncia desta lei na vida diria dos cidados ser apenas razovel, bem aqum do esperado e do possvel. 5. Seus preceitos devem ser interpretados de acordo com o fim para o qual foram editados: restabelecer ou garantir o equilbrio entre as partes. Feito isso, atingiu seu objetivo e o mais deve ser decidido com base nos princpios da Justia comutativa e da boa-f, pois que todos os
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interesses dos envolvidos na relao de consumo so igualmente relevantes para o Estado, desde o produtor primrio at o consumidor. 6. De qualquer forma, a lei significa considervel avano da nossa legislao no rumo da modernidade, isto , procura dar adequada resposta jurdica realidade da nossa vida econmica. especialmente elogivel porque introduziu conceitos novos, que serviro de parmetro para outros institutos jurdicos do Direito das Obrigaes e mesmo do Direito pblico. Caracteriza, enfim, uma tentativa de aperfeioamento que deve ser aplaudida.

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