AMPARO. Regulacin. RECURSO DE APELACION. Concesin. Efectos. Regla general: efecto suspensivo. Excepciones.

Materia o naturaleza de la medida cautelar en juego. DERECHO A LA SALUD. Prestaciones mdicas impostergables * El caso: Los padres del menor accionante interpusieron recurso de queja en contra del provedo dictado por el Juez de Primera instancia por el que se dispuso conceder, con efecto suspensivo, el recurso de apelacin interpuesto por la demandada en contra de la medida cautelar ordenada en autos. Fundamentan tal proceder en la severa afeccin al derecho a la salud que padece el menor; por lo que, la concesin del recurso con efecto suspensivo privara de manera ilegal, injusta y arbitraria obtener prestaciones que necesariamente debe recibir, hacindole perder toda eficacia a la medida cautelar y soslayando la urgencia que justifica su inmediata ejecucin. Sometida la causa a conocimiento del Superior por va del recurso de queja interpuesto, por unanimidad, revoc el provedo recurrido y, en consecuencia, dispuso que el recurso de apelacin articulado por la demanda en contra de la medida cautelar ordenada en autos, fuera concedido con efecto no suspensivo. 1. Seala la Ley Nacional de Amparo (16.986) en su artculo 15 que la apelacin debe concederse en ambos efectos: o sea prescribe el efecto suspensivo del medio impugnaticio. Es esa la regla general que rige en la materia. No obstante ello, esa regla admite excepciones. Ellas se presentan en dos supuestos. Por un lado, cuando una norma especial establezca lo contrario; y, por otro, el alcance de la medida cautelar cuya concesin fue recurrida, as lo justifique. 2. Sentada esa premisa, la materia o naturaleza de la medida cautelar justifica la concesin del recurso con efecto no suspensivo. Y ello por encontrarse en juego el derecho a la salud e integridad fsica de un menor de edad, contemplados tanto en la Convencin Americana de Derechos Humanos y en los artculos 14 bis, 33 y 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional. 3. Siendo que existe una obligacin impostergable que tiene la autoridad de garantizar ese derecho con acciones positivas corresponde hacer lugar a la queja interpuesta y, en consecuencia, revocar el provedo recurrido debiendo concederse el recurso de apelacin con efecto no suspensivo. Cmara Federal de Apelaciones Cba. Sent. N 397 16/06/2011 Trib. de origen: Juzg. N 1 Federal Cba. "Recurso de queja en autos: Jaime, Matas c/ OSDE AMPARO LEY 16.986" * Fallo seleccionado y reseado por Juan M. Mocoroa. Y CONSIDERANDO: I.- Los seores Sergio Claudio Jaime y Roxana Andrea Merlo, en representacin de su hijo menor de edad Matas Jaime, ocurren en queja cuestionando el efecto -suspensivo- con el que ha sido concedido el recurso de apelacin interpuesto por el representante legal de la Obra Social demandada -OSDE BINARIO-, en contra de la medida cautelar dispuesta con fecha 9 de mayo de 2011.-

Refiere a los hechos entre los que destaca la afeccin grave que padece el menor: encefalopata Hipxica Perinatal y Funcional de P. cerebral con dficit cognitivo, por lo que se encuentra en la imposibilidad de realizar por s mismo cualquier actividad cotidiana, tal como desplazarse, higienizarse, comer o vestir, resultando indispensable para su salud la prestacin requerida a la accionada. Alegan, que el efecto "suspensivo" con el que ha sido concedido el recurso de apelacin en contra de una medida cautelar dictada, en el marco de una accin de amparo de salud, priva de manera ilegal, injusta y arbitrariamente de obtener las prestaciones que necesariamente debe recibir el menor, atento sus mltiples patologas, hacindole perder toda eficacia a la medida cautelar y soslayando la urgencia que justifica su inmediata ejecucin. Por tal razn peticiona se haga lugar al recurso de queja y se conceda el recurso de apelacin interpuesto con efecto devolutivo es decir no suspensivo Con fecha 10 de junio de 2011 se notifica a la seora Defensora Oficial Dra. Mercedes Crespi a los fines de su intervencin en representacin del menor Matas Jaime quien mediante presentacin de fecha 14 de junio de 2011 adhiere a los fundamentos vertidos por los padres del menor. Sostuvo asimismo, que la concesin de la apelacin de una medida cautelar innovativa, con efecto suspensivo, provoca una desnaturalizacin de la finalidad, que la medida cautelar cumple en el proceso desde que la -concesin con efecto "suspensivo" de un recurso en su contra conducira a la supresin de las precautorias en el amparo por lo que corresponde declarar su inconstitucionalidad. Cita jurisprudencia en resguardo a su postura, Finalmente consider que la reglamentacin de un derecho -en Ia especie el derecho a la tutela efectiva de un derecho- debe ser razonable, por consiguiente, toda reglamentacin irrazonable deviene inconstitucional y por ende carente de validez. II.- Que la cuestin a dilucidar se circunscribe a establecer si corresponde conceder el recurso de apelacin de la medida cautelar con efecto devolutivo (-no suspensivo-) o suspensivo. Al respecto, este Tribunal en numerosos pronunciamientos ha expresado que "... el art. 15 de la ley 16.986 establece que la apelacin debe concederse `en ambos efectos o sea prescribe el suspensivo. El efecto suspensivo del recurso de apelacin es la regla general en la materia, salvo que una norma especial establezca lo contrario, o que el alcance de la medida cautelar cuya concesin fue recurrida, as los justifique ... " (Prot. 245 - B F 185, Sec. 1; Prot. 267 -A- F 45/vta. y Prot. 277 -A- F 103/1 04vta.) Surge del anlisis de las presentes actuaciones que la materia o naturaleza de la medida cautelar otorgada justifica la concesin del recurso con efecto no suspensivo; por encontrarse en juego el derecho a la salud e integridad fsica de un menor de edad, contemplados en la Convencin Americana de Derechos Humanos y en nuestro ordenamiento jurdico constitucional en los arts. 14 bis, 33 y 75 inc. 22- y teniendo en cuenta la obligacin impostergable que tiene la autoridad pblica de garantizar ese derecho con acciones positivas (C.S.J.N. in re "Campodnico de Bevacqua, Ana Carina el Ministerio de Salud y' Accin Social - Secretara de Programas de Salud y Banco de Drogas Neoplsicas" del 26/10/00), corresponde hacer lugar a la queja interpuesta por los seores Sergio Claudio Jaime y Roxana Andrea Merlo, en representacin de su hijo menor de edad Matas Jaime y revocar en su parte pertinente el provedo de fecha 26 de mayo de 2011 en cuanto dispone conceder el recurso de apelacin en relacin y con efecto suspensivo, debiendo concederse el mismo con efecto no suspensivo. Sin costas.

Por lo expuesto; SE RESUELVE: I.- Hacer lugar al recurso de queja interpuesto por la parte actora en contra de la providencia de fecha 26 de mayo de 2011 en el que concedi el recurso en relacin y efecto suspensivo, correspondiendo conceder el mismo con efecto no suspensivo. Sin costas. II.- Protocolcese, hgase saber y archvese. FDO.: RUEDA SANCHEZ TORRES CORTES OLMEDO.