SOCIEDADES CIVILES Y COMERCIALES Juan Pablo Cabiati - UNMDP 2009

Inoponibilidad de la persona jurdica(Art.54)

Es una forma de ineficacia, muy especial porque no se aplican los efectos de la inoponibilidad como sucede aniquilando el acto civil y haciendo que se produzca una retroactividad de manera total que se vuelva a la situacin del comienzo. Por lo tanto no es una nulidad, lo que considera el jurista Palmiero es que es una especie de nulidad entre partes, esto lo afirma como un efecto didctico, significa que la inoponibilidad lo que hace es privar de los efectos de un acto con respecto a algunas personas. Amplia el espectro de legitimados pasivos, es decir, adems de quedar obligada la sociedad, tambin quedan otros socios. La regla es la oponibilidad de la persona jurdica, es decir que es la sociedad es la que queda obligada nicamente. Por ende la excepcin es la inoponibilidad establecida en el Art. 54 Prr. 3 que dice que la actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, que constituya un mero recurso para violar la ley, el orden publico o la buena fe, o para frustrar derechos de terceros se imputara directamente a los socios o controlantes que hicieran posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente sobre los perjuicios causados. Este Prr. Lo dividimos en tres partes: 1- actuacin de la sociedad 2- Reproche de una actuacin torpe 3- Consecuencias jurdicas (responsabilidad e imputacin). Cuando el representante de la sociedad obra como debe obliga a la sociedad y por ende hay actuacin de la sociedad. Es ah donde podemos hablar de la inoponibilidad de la personalidad. Es decir, imponer la personalidad a una sociedad implica presuponer que ya esta obligada. El Art. 58 establece: el rgimen de representacin de la sociedad: el administrador o representante que de acuerdo con el contrato o por disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad obliga a esta por todos los actos que no sean notoriamente extrao al objeto social. Este rgimen se aplica aun en infraccin de la organizacin plural, si se tratare de obligaciones contradas mediante ttulos valores, por contratos entre ausentes, de adhesin o concluidos mediante formularios salvo cuando el

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tercero tuviese conocimiento efectivo de que el acto se celebre en infraccin de la representacin grupal. Reproche de una actuacin torpe: son los actos toscos, hediondos, irresponsables, en fin una actuacin que el orden jurdico no quiere. Cules son los actos torpes? Encubrimiento de la consecucin de fines extrasocietarios (es un fin que no responde a satisfacer el inters social, fines contrarios al objeto y a la finalidad de la sociedad que como sujeto independiente se le reconoce un inters diferente a los socios). Que la sociedad se constituya como mero recurso para violar le ley, el orden publico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros. (Todos estos actos representan una violacin a las normas y los principios fundamentales de derecho; para Gulminelli el listado de este Art, es taxativo, pero los trminos son muy genricos por ende incluye todos estos supuestos en la teora del abuso del derecho del 1071cc). Consecuencias jurdicas: responsabilidad e imputacin. Responsabilidad es obligar al responsable a que indemnice por los daos y perjuicios ocasionados. Indemnizar es dejar indemne al que fue perjudicado, se le resarce el dao que se le causo. El Art. 1109cc establece que para que haya responsabilidad tiene que haber: 1- actuacin antijurdica 2- Dao 3- Relacin causal entre actuacin y dao. Este es uno de los efectos naturales de la inoponibilidad. El otro es el de la imputacin de la actuacin torpe a los socios o controlantes (no olvidemos que la sociedad tambin queda obligada). Imputar: la obligacin se les hace propia, se les atribuye a los imputados. Socio es la persona que tiene una parte en el capital de la sociedad. Lo tiene por titulo originario o por titulo derivado. Controlante es aquel que predispone de la voluntad de la sociedad, tiene el poder de dominacin tal que puede decidir. El Art. 33 establece: se consideran sociedades controladas aquellas en que otra sociedad, en forma directa o por intermedio de otra sociedad a su vez controlada: 1- Posea participacin, por cualquier titulo que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social en la reuniones sociales o en asambleas ordinarias,

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2- Ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o partes de inters posedas, o por los especiales vnculos existentes entre las sociedades. Se consideran sociedades vinculadas cuando una participe en ms del 10% del capital de otra. La sociedad que participe en ms del 25% del capital de otra deber comunicrselo a fin de que su prxima asamblea ordinaria tome conocimiento del hecho. Tipos de control
1- Control interno: es el que se realiza desde el interior de la sociedad

y es llevado a cabo por los socios. Lo establece el Art. 55 los socios pueden examinar los libros y papeles sociales, y recavar del administrador los informes que estiman pertinentes. Salvo pacto en contrario, el contralor individual de los socios no puede ser ejercida en las SRL en el Prr. 2 del Art. 158 (la sindicatura o el concejo de vigilancia son obligatorias en la sociedad cuyo capital alcance el establecido en el 299 Inc. 2 de $10.000.000). Tampoco corresponde a los socios de sociedades por acciones, salvo el ltimo Prr. Del 284 (prescinden de la sindicatura cuando este previsto en el estatuto y no estn comprendidas en el supuesto del Art. 299). El control interno puede tener 2 formas: control jurdico y control de hecho. El control jurdico es el control que tienen los socios mayoritarios por tener mayora absoluta (+ del 50%). El control de hecho es el que se ejerce cuando se tenga menos del 50% y aun as tenga voluntad social para tomar decisiones.
2- Control externo: es el que se ejerce desde afuera de la sociedad, es

decir, el controlante externo es aquel que no es socio y controla en virtud de pactos especiales, contratos o vnculos con la sociedad. Carga de la prueba Corresponde la misma como en el derecho en general, quien alega un hecho debe probarlo. Relacin entre la inoponibilidad de la persona jurdica y la extensin de la quiebra El principio general es que no se puede extender la quiebra de una sociedad a otra, salvo los supuestos del Art. 161 (ley de concursos y quiebras).

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Articulo 161.- actuacin en inters personal. Controlantes. Confusin patrimonial. La quiebra se extiende: 1) a toda persona que, bajo la apariencia de la actuacin de la fallida, ha efectuado los actos en su inters personal y dispuesto de los bienes como si fueran propios, en fraude a sus acreedores; 2) a toda persona Controlante de la sociedad fallida, cuando ha desviado indebidamente el inters social de la controlada, sometindola a una direccin unificada en inters de la Controlante o del grupo econmico del que forma parte. A los fines de esta seccin, se entiende por persona Controlante: A) aquella que en forma directa o por intermedio de una sociedad a su vez controlada, posee participacin por cualquier ttulo, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social; B) cada una de las personas que, actuando conjuntamente, poseen participacin en la proporcin indicada en el prrafo a) precedente y sean responsables de la conducta descrita en el primer prrafo de este inciso.

3) a toda persona respecto de la cual existe confusin patrimonial inescindible, que impida la clara delimitacin de sus activos y pasivos o de la mayor parte de ellos.

Este Art. Tiene un enorme parecido con el Art. 54 de L.S., el apartado 1 dice que se extiende la quiebra a quien acto bajo apariencia de la fallida para satisfacer un bien propio; esta actuacin tiene un fin extrasocietario, no se protege el inters de la sociedad sino el de otro. La extensin de quiebra quiere decir que todos los acreedores de la fallida lo van a ser tambin de la nueva fallida, de la extendida de aquella sociedad a la cual le voy a extender la quiebra. La diferencia con la inoponibilidad es que hay actuacin torpe y hay un dao, por ende el tercero puede reclamar ese dao. En la inoponibilidad yo reclamo un dao o imputo la actuacin. El apartado 2 del Art. 161 tiene un parentesco con al Prr. 3 del Art. 54 de la L.S. Los actos que llevan a la extensin de la quiebra son los mismos que llevan a la inoponibilidad. La quiebra no es siempre conveniente porque accionando por daos y perjuicios con la inoponibilidad nadie va a competir con su cobro y como es una accin directa cobran ms fcilmente. Cuando la actuacin torpe incide estructuralmente en el estado de cesacin de pagos se puede habilitar la extensin de la quiebra (fallos de la cmara comercial de la cap. Federal).