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Papaux Alain alain.papaux@unil.

ch Acadmie Europenne de Thorie du Droit Mastre en thorie gnrale du droit 2005 - 2006

Bruxelles, octobre 2005

INTRODUCTION PHILOSOPHIQUE A LA THEORIE DU DROIT

Idalisme, ralisme, scientisme, lgalisme et contractualisme en philosophie du droit


Syllabus

Prambule : But du cours ......................................................................................... 2 Introduction.............................................................................................................. 3 Titre 1. Platon .......................................................................................................... 4 Chapitre 1. Gnralits ......................................................................................... 4 Chapitre 2. Quest-ce que la science platonicienne ?............................................. 4 Section 1. La mthode de lhypothse............................................................... 4 Section 2. La thorie des Ides, modle idaliste de la philosophie occidentale. 5 Paragraphe 1. Le mythe de la caverne ........................................................... 5 Paragraphe 2. Le dualisme des mondes et des savoirs ................................... 6 Paragraphe 3. Tentative pour surmonter le dualisme : la participation .......... 6 Chapitre 3. Comment la science platonicienne est-elle possible : la doctrine de la rminiscence ............................................................................................................. 7 Chapitre 4. Elments de philosophie politique platonicienne : une pense de lharmonie ................................................................................................................ 8

The logico-deductive approach of cartesian thinking in continental European legal theory and practice over the last two centuries has recently been more and more under attack from several sides M. Van Hoecke1 Plus les mtaphysiques restent informules et moins leurs dfenseurs ne sont conscients de leur origine, plus fort est le pouvoir quelles exercent sur les esprits. , M. Scheler2

PRAMBULE : BUT DU COURS Connatre dans leurs principales articulations cest--dire schmatiquement les systmes de pense au fondement de la philosophie occidentale. Cest laspect Introduction philosophique la thorie du droit. Parmi ces conceptions du monde (Weltanschauungen) ne seront prsentes que celles qui ont fond les oppositions majeures de lhistoire de la philosophie politique (genre) et plus particulirement de la philosophie juridique (espce) dans sa dimension de thorie du droit, spcialement lopposition entre idalisme et ralisme. Cest laspect Introduction philosophique la thorie du droit. Le cours commencera donc avec lopposition philosophique majeure entre platonisme pris comme modle didalisme (Titre 1) et aristotlisme pris comme modle de ralisme (Titre 2). Nous tudierons ensuite le cartsianisme comme modle de la pense moderne (idaliste), plus particulirement de la science moderne (Titre 3). De l, nous pntrerons explicitement la philosophie du droit par ltude du positivisme juridique dans sa branche lgaliste, profondment influenc par le modle de la science moderne dinspiration cartsienne (Titre 4). Le lgalisme demeure de loin la doctrine dominante dans lenseignement de la thorie gnrale du droit et la mtaphysique informule (Cf. la 2nde exergue) de limmense majorit des juristes. Il est donc essentiel dtudier les principaux ressorts, les articulations les plus fondamentales du lgalisme pour prendre conscience de nos prjugs, de nos a priori (Vorverstndnissen) concernant la thorie du droit et les vidences acquises par notre immersion dans cette mtaphysique informule . Nous tenterons alors de formuler cette mtaphysique, den rendre explicite les ressorts et de la dconstruire cest--dire den montrer les insuffisances rendre compte du phnomne juridique tel quil se prsente aujourdhui.

1 Van 2 M.

Hoecke, 8, o il prcise ces cts. Scheler, Problmes de sociologie de la connaissance, PUF, Paris, 1993, 139.

Le travail de reconstruction de la thorie du droit cest--dire les propositions de nouveaux modles de comprhension du droit constituent lobjet des diffrents cours et sminaires du prsent master. Ce cours se prsente donc comme une introduction philosophique ceux-ci. Enfin, nous tudierons la doctrine du contrat social du point de vue de la thorie gnrale du droit, doctrine qui se situe larticulation de la philosophie du droit et de la philosophie politique, et que lon affirme gnralement constituer le fondement des socits politiques modernes et contemporaines (Titre 5). Le contrat social apparat comme lune des traductions du positivisme juridique dans la sphre de la philosophie politique. La notion de contrat y est-elle utilise dans son sens juridique ? INTRODUCTION La fresque de Raphal, intitule LEcole dAthnes , reprsente cte cte, les deux grands matres de la philosophie antique : Platon et Aristote. Platon y pointe du doigt le ciel, indiquant par ce geste le lieu vritable des ralits : le monde transcendant des Ides (essence, eidos ou forme), l o lme, libre de la prison du corps, peut contempler les Ides ou essences dont les choses dici-bas ne sont que le reflet3; les choses terrestres ne sont jamais que des essences diminues, des Ides adultres par leur chute dans le monde terrestre marqu par la contingence. Telles sont les bases de lidalisme. Aristote dsigne de la main le sol, ltendue foule par tout un chacun, quotidiennement : la vritable ralit est immanente aux choses dici-bas, lesquelles napparaissent pas diminues par rapport aux essences. Au contraire, les essences nexistent pas en dehors des choses concrtes (non ncessairement matrielles). Ainsi la connaissance slabore-t-elle sur les ralits concrtes. Elle se conduit selon une opration dabstraction : il sagit dextraire de la chose concrte, dy distinguer, une essence, un principe de permanence de cette chose, demeurant en de de tous les changements quelle subit. En dautres termes, il faut laborer partir de la chose concrte elle-mme (et par comparaison avec des choses analogues) ce qui fait que cette chose est, demeure, telle chose travers tous les changements. LEcole dAthnes constituera le modle de rfrence pour lensemble du cours, schmatisant4 lopposition la plus centrale de la philosophie occidentale entre lidalisme et le ralisme, entre un mouvement de pense dductif (top-down) et un mouvement de pense inductif (bottom-up).

3 Selon, notamment, la clbre allgorie de la caverne dans le dialogue platonicien La Rpublique, VII, 514a519d (infra Titre 1). 4 Soulignons une fois pour toutes que notre prsentation est ncessairement caricaturale: les penses complexes des philosophes ne se laissent pas ranger dans des petites botes impermables ou des classifications aux classes exhaustives et parfaitement distingues les unes des autres, cloisonnes. On trouve par exemple beaucoup de ralisme chez Platon et de lidalisme chez Aristote; les auteurs mlent toujours induction et dduction. Aussi, sous les noms de Platon, Aristote, Descartes, etc. il sera prfrable de comprendre platonisme, aristotlisme, cartsianisme, etc. En bref, on soccupera davantage ici des structures de penses des auteurs, de lorientation gnrale de leur doctrine que de restituer chaque philosophe aux nuances et appartenances et influences multiples qui ont travers les uvres. Cest l le propre des ismes de platonisme, cartsianisme, etc.

Le juriste verra se dessiner dans cette opposition les deux courants du positivisme juridique, le lgalisme vs la sociologie juridique, la conception plutt (donc non exclusivement) inductive du droit se retrouvant dans maints courants contemporains de la philosophie du droit : pistmologie juridique, smiotique juridique, hermneutique juridique, paradigme du complexe (modle du rseau notamment) en thorie du droit, par exemple. TITRE 1. PLATON Chapitre 1. Gnralits ~427 ~347 av. JC, Athnes. De famille aristocratique. Rencontre son matre Socrate en ~407, dont il suit lenseignement jusqu la condamnation mort et lexcution de ce dernier en ~399. Fonde en ~387 lAcadmie, premire Ecole de lAntiquit ie organise de manire mthodique (bibliothque, salles de cours). Son uvre est essentiellement constitue de dialogues (vs traits systmatiques) : la parole vivante est suprieure lcrit ; cette parole est bien davantage discussion quexpos (unilatral, ex cathedra) dune doctrine. A lpoque, le domaine de la philosophie ne se distingue gure de la science et de la religion mais de la rhtorique, de la sophistique et de la politique (au sens de praxis). En bref, luvre de Platon se dveloppe dans la tension entre a) un philosophe volontairement coup du monde, menant une vie pure dans la contemplation des Ides (cf. infra) quignorent le sophiste et le politique et b) un philosophe engag dans la construction de la cit (polis) juste, pensant les rapports sociaux comme devant reflter lharmonie rgnant dans le monde des Ides, contempl par le seul philosophe. Le platonisme au sens de la vulgate influencera profondment tous les idalismes et les diverses mystiques, notamment avec les courants noplatoniciens. La Renaissance se passionnera beaucoup pour le platonisme, marquant de la sorte toute la philosophie moderne, en particulier en philosophie politique, de lEcole moderne du droit naturel et des gens jusquaux Droits de lhomme contemporains. Chapitre 2. Quest-ce que la science platonicienne Section 1. La mthode de lhypothse Platon, travers le personnage de Socrate dans ses dialogues, part dune Ide vaguement envisage, telle le courage, la vertu, la pit et questionne son interlocuteur afin de la prciser, den atteindre une dfinition qui rsiste toute interrogation ultrieure. On trouve alors le caractre unique par lequel toute chose pieuse [par exemple] est pieuse (Euthyphron, 6d). On ne parvient toutefois jamais lessence ou chose en soi : aucun dialogue de Platon napporte en effet une rponse dfinitive la question pose initialement (Quest-ce que la pit, le courage, etc.). Les doctrines qui se diront dinspiration platonicienne nont que peu retenu cette leon douverture, de recherche et de modestie. 4

Aussi comprend-on que pour Platon la mthode importe davantage que lobjet. La philosophie vise dabord liminer les illusions dues aux choses sensibles et la prison (ou tombeau) de lme que constitue le corps. Cest pourquoi les Ides ou essences se situent dans un monde spar du monde sensible ou sublunaire (les ralits qui se trouvent sous la lune donc notre monde dici-bas), celui que dsigne le doigt lev de Platon dans le tableau de Raphal (voir infra Chapitre 3). La sparation des Ides (elles existent dans un autre monde) vient de ce quelles sont inspires de la mthode mathmatique. La mathmatique offre des solutions fermes aux problmes poss et suit une mthode rigoureuse. Elle parat surtout chapper toute influence du monde sensible, donnant une comprhension de ce que sont les Ides. Cette mthode consiste remonter du conditionn la condition et tablir ainsi un lien de consquence logique une infrence de type dductif entre deux propositions. Cette mthode est hypothtique en ce que la condition est pose, postule, sans savoir si elle est effectivement ralise, vrifie. Ainsi Platon postule-t-il les Ides dun Beau en soi, dun Bon en soi, dun Grand en soi, etc. Les choses sensibles seront alors dites belles, bonnes ou grandes parce quelles participent, prennent part, aux Ides du Beau, du Bon ou du Grand. Section 2. La thorie des Ides, modle idaliste de la philosophie occidentale Paragraphe 1. Le mythe de la caverne En ouverture au Livre septime du dialogue La Rpublique, Platon expose le mythe de la caverne afin dillustrer sa conception de la ralit, notamment de la connaissance. Des hommes vivent dans une demeure souterraine - caverne - ouverte tout au long du ct du jour, larrire deux. Enchans, ils ne peuvent toutefois regarder du ct de louverture : ils ne voient que le fond de la caverne, quils habitent depuis leur enfance. Sur ce fond se refltent les ombres des hommes ou animaux ou objets qui passent le long de louverture. La seule ralit que ces hommes connaissent est donc constitue des ombres projetes sur le fond de la caverne : ils tiendraient ncessairement celles-ci pour le vrai. Lun deux parvient toutefois schapper et sort de la caverne. Il sera bloui et ne pourra, dans un premier temps, regarder les objets eux-mmes et moins encore la lumire (du soleil) elle-mme. Il saccoutumera peu peu la vraie lumire et comprendra que ce quils voyaient sur le fond de la caverne ntait que des reflets, des ombres, des copies imparfaites et grossires de ces hommes, animaux ou objets rels quil voit dsormais directement la lumire du soleil. Redescendu dans la caverne, la mme place, peine arriv, il ne verrait plus rien. Ses propos et son comportement paratrait maladroit, voire inepte, fou. On se moquerait de lui, lui faisant comprendre que, manifestement, il ne vaut pas la peine de tenter de monter vers la lumire, vers le soleil.

Paragraphe 2. Le dualisme des mondes et des savoirs Le mythe de la caverne prsente ce double dualisme, reprsentatif et typique dune philosophie idaliste : 1) monde sensible, dici-bas vs monde intelligible, idal, lieu des Ides ; 2) connaissance sensible ou doxa vs science. Le monde sensible est le monde des phnomnes, des apparences phmres, superficielles conduisant un savoir du simple sens commun, aussi relatif que subjectif ; somme toute, de simples opinions. Lensemble de ces opinions est appel doxa. Cest le monde que nous habitons, domaine du devenir, de changements incessants, de la multiplicit. Il nest compos que des reflets des Ides. Son existence est secondaire, de mdiocre qualit ; sa ralit diminue, faible : ses tres, ses objets nexistent, en effet, que par participation (infra) aux Ides, situes, elles, dans un monde transcendant, le monde intelligible. Le monde intelligible est le monde des essences ou des formes essentielles, des Ides (ide = eidos = ~forme), auquel seule accde lme. Ces essences sont les vraies, les pleines ralits parce que immuables, ternelles (intemporelles), universelles, immatrielles, conduisant lauthentique savoir, appel episteme. Ces formes essentielles sont en quelque sorte les archtypes des ralits diminues que nous connaissons par le sens commun dans le monde sensible. Les Ides existent part nous, en dehors de notre propre existence et de notre propre perception. Le monde intelligible est donc celui de la theoria5 ie le savoir thortique quclairent les termes mmes du mythe de la caverne indiquant tous la vision, la lumire, le soleil. A chaque forme archtypique du monde des Ides correspond une multiplicit de ralits dans le monde sensible que lon peut par ce biais comprendre comme identiques : tous les hommes participent lIde dHomme (en soi). Paragraphe 3. Tentative pour surmonter le dualisme : la participation Le problme central de tout idalisme est le suivant : comment surmonter la coupure, le foss entre le monde sensible et le monde intelligible. On peut le reformuler ainsi : en admettant que lon puisse connatre les Ides ou essences, quest-ce qui garantit que les essences (connues) nous parlent effectivement des ralits sensibles, nous enseignent vritablement sur le monde dici-bas ? En termes pistmologiques, comment garantir la commensurabilit entre les donnes du monde intelligible et les ralits sensibles ? Comment le sensible et lidal se relient-ils ? Les divers courants de lidalisme offrent au problme de la commensurabilit diffrentes solutions mais engageant toutes le mme tour de force ou tour de passepasse (trick) : la participation chez Platon, la garantie divine chez Descartes, le jugement synthtique a priori chez Kant ou encore toutes les doctrines du contrat social en philosophie politique. Dans le platonisme, les Ides existent en soi et par elles-mmes, indpendamment de toute prsence humaine : elles sont transcendantes. Elles constituent la seule vraie
Theoros = vision dun objet physique chez Dmocrite; contemplation des Ides chez Platon (Phdon 65 e 2) de ltre et du monde intelligible (La Rpublique VI 511 c 6); chez Aristote, activit la plus noble de lhomme parce que divine (Ethique Nicomaque X 7-9).
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ralit, pleine, entire. Elles forment entre elles un ordre, une harmonie, grce auquel les ralits sensibles chappent la pure multiplicit cest--dire lquivocit qui empche toute science. Aussi le monde sensible trouve-t-il quelque ralit, une faible ralit certes, grce la participation aux Ides, la manire o une copie participe son modle en le mimant, en limitant. Ici sannonce le thme immense de la mimesis et plus spcifiquement de la rminiscence (voir infra). Mais qui dit imitation dit aussi ncessairement imperfection, diminution, tre moindre ou encore vrit par procuration. Le monde sensible sen trouve immanquablement dconsidr, dprci. Corrlativement, lidal de vie consiste en la contemplation des Ides par lintelligence. Chapitre 3. Comment la science platonicienne est-elle possible: la doctrine de la rminiscence Cette doctrine ou mythe sappuye sur une constatation qui peut sembler, de prime abord, nave mais qui ne va pourtant pas sans interrogations profondes et troublantes : Comment la recherche serait-elle possible si lon ignore totalement ce que lon cherche ? Corrlativement, la recherche ne devient-elle pas inutile si lon connat compltement ce que lon cherche ? Celui qui cherche a donc dj un esprit orient vers une certaine ralit. Il faut donc quil ait prcdemment connu, dune manire ou dune autre, plus ou moins, cette ralit. Alors rechercher et savoir se comprennent comme ressouvenir dune vrit que lon possde dj, inconsciemment, et dont on se rappelle : la rminiscence. Et si lesclave Mnon, dans le dialogue du Mnon, interrog par Socrate, est capable de dcouvrir des vrits, par simple rflexion, cest quil les possdait dj en lui ; littralement, il d-couvre (retire ce qui couvrait la vrit) ces vrits, certes aprs un long effort. Apparat ici un prsuppos fort de la philosophie platonicienne : la prexistence de lme. Plus exactement, son immortalit, immortalit qui devient ainsi la condition de possibilit de la connaissance. En effet, pour que la rminiscence soit possible, il faut que lme ait, lors dune vie antrieure, vu ou contempl les Ides dans leur ordre harmonieux. Aussi Platon imagine-t-il, sous la forme dun mythe (Cf. les dialogues Gorgias, Mnon, Phdre), que lme, lors dune vie hors du corps, a pu accompagner les dieux du ciel dans leur course circulaire et a pu de cette manire contempler, dans un lieu spar ie au del du ciel physique, ces ralits vritables que sont les Ides : la justice en soi, la vertu en soi, la pit en soi, etc. Puis, tombes dans un corps, dans la prison du corps - puisque le corps rattache lme au monde des reflets, la caverne, que reprsente le monde sensible dici-bas -, seules les mes qui auront le mieux contempl les Ides deviendront des mes de philosophes, capables alors de se ressouvenir de ces Ralits. La tentation est grande alors de dvelopper les rapports entre les Ides pour euxmmes cest--dire indpendamment de toute rfrence aux choses sensibles. Cela explique que de nombreux mathmaticiens sont desprit platonicien. Cette manire de 7

penser sera aussi celle des utopies politiques les projets de cits idales (Ides) dont llaboration est purement abstraite. De manire plus gnrale encore, ce type de pense abstraite, absolue cest--dire coupe de toutes les choses sensibles, des tats du monde ici et maintenant (hic et nunc), fascinera la philosophie occidentale et donnera lieu de trs nombreuses doctrines idalistes : ides divines (Descartes par exemple), catgories a priori du jugement (Kant par exemple), contrat social (Hobbes et Rousseau par exemple), voile dignorance (Rawls). Lidalisme, savoir la croyance en des Ides existant part nous, en dehors de notre propre existence et qui, dune certaine manire simposent notre intelligence, est encore trs vivace, beaucoup plus rpandue quon ne limagine : il est en effet plus facile de construire des systmes philosophiques en se donnant a priori les rponses (ie Ides) comme dans les doctrines idalistes. Relevons encore que mythe et science apparaissent troitement lis dans la pense platonicienne, lien que la pense moderne (des Lumires notamment, ou Aufklrung) croit avoir tout jamais dfait en atteignant la pure objectivit. Lide de lobjectivit pure ou de lobservateur neutre a t remise en question par les sciences et la philosophie contemporaines : le sujet contribue toujours, de faon vidente travers ses instruments (matriels ou intellectuels : slection dun point de vue, dune chelle, dune pertinence, etc.), au phnomne quil observe. Chapitre 4. Elments de philosophie politique platonicienne: une pense de lharmonie La philosophie politique de Platon est, elle aussi, idaliste. On reconnat le thme classique du roi-philosophe ou philosophe-roi : il a contempl lordre divin des Ides ; il cherche limiter dans la cit terrestre, reflter lharmonie des Ides dans la socit politique : il faut contraindre celui qui a vu le soleil (le Bien, lharmonie des Ides) redescendre parmi les prisonniers de la caverne pour les guider vers la lumire. Cette harmonie ou ordre nest pas un produit de lactivit humaine comme telle, une conqute de lhomme sur le dsordre ou le chaos mais la ralit suprme, le fond des choses, accessible par la seule intuition intellectuelle (rminiscence). Cest pourquoi les lois justes seront le travail du philosophe-roi. La justice sociale dcoule ainsi du bon ordonnancement - ordre harmonieux - des parties de la socit ; il en va de mme pour lme et ses parties. La justice sociale procde donc du principe de la division du travail. En consquence, la cit se conoit comme la runion dtre ingaux et dissemblables, fondement mme de la solidarit entre les parties. Trois fonctions principales sont distinguer : 1) la classe des artisans ou fonction de production des bien matriels ; 2) la classe des soldats ou fonction de dfense ; 3) la classe des gardiens ou fonction de faire respecter la loi (~ administration intrieure, gouvernance). Ds lors, pour lindividu, tre juste quivaut accomplir sa fonction sociale, en vue du bonheur de la cit tout entire. Pour parvenir une cit une et heureuse, il convient avant tout dviter toutes sources de sparation. La premire cause de division est la famille : elle introduit la 8

sparation dans la cit en faisant que chacun vit ses joies et ses peines de son ct, avec les siens donc pas avec les autres : on ne partage donc pas. Aussi Platon envisage-t-il une communaut des femmes et des enfants telle que les femmes donnent naissance dans lintrt de lEtat ; la filiation naturelle (biologique) perd donc toute pertinence, elle demeure inconnue aux enfants, lesquels sont ainsi les enfants de tous, garantissant la solidarit de la cit. Dans la mesure mme o seules comptent les aptitudes des citoyens (et non des appartenances familiales ou sociales), Platon soutient lgalit entre hommes et femmes. La pense de lharmonie des parties exerant chacune la fonction qui lui est propre concerne non seulement la cit mais aussi la psychologie de lindividu et la morale en gnral, selon les mmes trois fonctions : 1) la fonction de production correspondent les dsirs lmentaires de nourriture et la vertu de temprance ; 2) la fonction de dfense correspondent le sentiment de colre (juste indignation) et la vertu de courage ; 3) la fonction de gouvernance correspondent lintelligence rflchie et la vertu de prudence. LIde la plus importante pour le domaine de la philosophie politique est celle du Bien (le soleil dans lallgorie de la caverne), marquant lorientation thique de toute la pense platonicienne. Le Bien constitue aussi lIde suprme cest--dire lIde faisant lunit de toutes les Ides, leur harmonie et donc la Justice. La suprmatie de lIde du Bien est une constante de la pense antique qui lie trs souvent la sagesse et la science.