DROIT DES SOCIETES

Introduction

Section 1

La dfinition de la socit

Art 1832 C.Civ : la socit est institue par deux ou plusieurs personnes qui conviennent par un contrat daffecter une entreprise commune des biens ou leur industrie en vue de partager le bnfice, de profiter de lconomie qui pourra en rsulter

I)

La socit est un groupement de personnes

Le fait que ce soit un groupement de personnes permet de distinguer la socit dautres structures telles que la fondation (qui est un groupement de biens). Par personne , on entend personne physique ou morale. Une socit peut donc elle-mme tre actionnaire dune autre socit. Le nombre minimal de personnes est deux. Parfois, la loi prvoit un nombre minimal suprieur (ex : il faut 7 actionnaires pour constituer une SA (socit anonyme) peu importe la part de capital que chacun dtient). Il ny a pas un nombre maximal de personnes sauf quand la loi le prvoit (ex : SARL -> socit responsabilit limite avec 100 associs maximum ; sil y en avait plus, il faudrait rgulariser dans le dlai dun an sinon la socit est dissoute) Il y a des exceptions. Cest un phnomne rcent car jusquen 1985, aucune socit ne pouvait tre constitue avec un seul associ. On cre donc une SARL pluri-personnelle avec un associ qui avait presque toutes les parts. En 1985, le lgislateur a permis la cration de lEURL (entreprise unipersonnelle responsabilit limite) qui est une SARL avec un seul associ. Mme si on est seul, on peut donc constituer une socit qui nous permettra dexercer notre activit en protgeant nos biens personnels et de limiter notre responsabilit sur nos apports la socit (cest ce quon appelle la limitation de responsabilit). Il ne faut nanmoins pas confondre lEURL avec lentreprise individuelle qui nest pas une socit. Lentrepreneur individuel a un seul patrimoine. Au dpart, lEURL na pas rencontr un trs grand succs car il fallait constituer un capital de dpart de 7500 minimum. La loi du 1er aot 2003 a donc baiss considrablement les exigences en matire de capital : maintenant, il peut tre de 1. Mais dans le cas de lEURL, on nest plus dans le cadre dun contrat mais dun acte unilatral. Les apports effectus lEURL peuvent tre des apports en numraire, mais aussi des apports en nature. Dans une E.U.R.L, il nest pas ncessaire de runir une AG. LEURL peut voluer en une SARL pluri-personnelle dont elle est une variante. Linverse est galement possible. Depuis une loi de 1999, on a permis la cration dune SASU (socit par actions simplifie unipersonnelle). Cest une socit par actions au mcanisme plus simple que la SA qui est la socit par actions par excellence. Une loi de 1994 avait permis la cration dune socit par actions simplifie (SAS). La troisime exception est la socit devenant unipersonnelle. Une socit pluri-personnelle devient, pour une raison ou une autre, une socit unipersonnelle. Art 1844-5 C.Civ. : la runion de toutes les parts sociales en une seule main nentrane pas la dissolution de plein droit de la socit ; mais toute intress peut demander la dissolution si la socit na pas t rgularise dans le dlai dun an ; le tribunal peut accorder un dlai supplmentaire de 6 mois maximum pour rgulariser

II)

La socit est un contrat

Le terme instituer ne renvoie pas un accord de volonts des parties. La socit est soumise au droit commun des contrats mais aussi des rgles spcifiques dont laffectio societatis.

1. Lapplicabilit du droit commun des contrats

On applique lart 1108 du C.Civ. 1) le consentement Le consentement est ncessaire. Il est rare quil fasse dfaut. Mais en cas de dfaut de consentement dun associ, la loi prvoit que la socit ne peut tre annule pour autant (art L.235-1 du C.Comm. pour les SARL et les socits par actions). Le problme sera plutt la ralit du consentement plutt que son existence. On peut trouver le cas de la simulation , la socit va masquer une vente, un contrat de travail-> on parle de socit fictive -> la socit a nanmoins t rgulirement constitue.

C.Comm 16 juin 1992 : une socit fictive est une socit nulle et non inexistante -> le TGI avait dbout ladministration des impts de son action contre une SCI car la socit tait nulle, mais comme elle nest pas inexistante, le tribunal aurait du rechercher si ladministration fiscale ntait pas un tiers de bonne foi auquel la nullit constate tait inopposable C.Comm 22 juin 1999 : tant fictive, une socit est nulle mais nest pas inexistante : une socit tait une filiale 99.9% dune autre ; le 2e associ 0.01 % tait un prte-nom, cette socit navait ni structure pour fonctionner, ni activit ; elle existait car ctait le seule moyen pour la socit mre davoir une garantie auprs dune banque ; la sret relle consentie par la filiale avant que sa fictivit soit tablie demeure valable et opposable au crancier chirographaire . Parmi les socits fictives, on en trouve rgulirement qui sont frauduleuses. Ex : on constitue une socit pour faire disparatre un actif (en lintgrant dans le patrimoine de la socit). Il peut y avoir, au sein de la socit, des associs qui ne font pas partie de la fraude -> la jurisprudence considre quune socit frauduleuse ne peut tre annule que si tous les associs ont concouru la fraude (Comm. 28 janv. 1992). On peut considrer que la socit nest pas annule mais que les apports faits dans un but frauduleux par un associ sont inopposables aux droits des tiers auquel il a t port atteinte. 2) la capacit Tout dpend de la forme de la socit. Certaines socits ne sont constitus que de commerants (le fait dtre associ une telle socit vous donne la qualit de commerant) : les SNC (socits en nom collectif). Pour faire partie dune telle socit, il faut donc tre majeur. Un mineur peut parfaitement tre associ dune SA ou dune SARL o la responsabilit des associs est limite son apport. Il sera reprsent par les personnes qui le reprsentent dans la vie civile. La nationalit dune socit nest pas dpendante de la nationalit de ses associs. Deux poux peuvent-ils faire partie dune mme socit ? Oui, et ils peuvent mme en tre les seuls associs. 3) lobjet et la cause En droit des socits, on considre traditionnellement que lobjet se confond avec la cause. Toute socit doit avoir un objet. Celui-ci doit tre dfini dans les statuts. Il est parfois dfini trs prcisment ou alors de manire vague (ex : achat de biens meuble en vue de la revente). Il faut faire attention bien respecter cet objet statutaire. Si lobjet rel est diffrent, cela peut poser des problmes en matire de responsabilit du dirigeant qui ne respecte pas lobjet social. Lobjet, statutaire comme rel, doit tre licite, cest dire quil ne doit pas tre contraire lordre public et aux bonnes murs.

2. Laffectio societatis
Cette notion ne se trouve nulle part dans la loi. Laffectio societatis pourrait se traduire par la volont dtre en socit. Plus prcisment, les associs doivent avoir la volont duvrer ensemble, sur un pied dgalit, la ralisation et au succs dune entreprise commune. La jurisprudence a depuis longtemps consacr cette exigence et en sanctionne les manquements. Quand on constitue en socit, on dmontre en principe quon a laffectio societatis, en faisant un apport, mme symbolique ; cette socit (argent, biens, activit). En change de ces apports, on reoit des droits sociaux (parts sociales ou actions). Laffectio societatis est galement un type de comportement qui doit perdurer tout au long de lexistence de la socit. Les associs doivent uvrer sur un pied dgalit ; la socit exclut le lien de subordination -> galit des associs. Quand la socit est constitue, laffectio societatis existe car sil nexistait pas, on naurait pas particip la constitution de la socit. Avec le temps qui passe, une msentente peut se manifester entre les associs (les tribunaux qualifient cela de disparition de laffectio societatis ). On peut mme dissoudre une socit pour msentente. Laffectio societatis nest donc pas seulement une condition de formation du contrat. Laffectio societatis est dautant plus utile que lon est dans une socit qui a peu dassocis. Dans certaines grandes socits avec de multiples associs, on peut mme dire que laffectio societatis nexiste pas. Dans certains cas, on va constater laffectio societatis pour dire quil y a une socit. Des personnes nont pas constitu une socit mais se comportent comme sil taient en socit. On appelle cette situation une socit cre de fait .

III)

Le but de la socit : le partage de bnfices ou la ralisation dconomies

A. Les notions de bnfice et dconomie

Que la socit soit constitue dans le but de partager des bnfices ou de raliser des conomies, on est dans le cas dun but lucratif. Raliser des conomies, cest en effet senrichir indirectement. Ex : SCM (socit civile de moyens) : des personnes vont sassocier pour dpenser moins en mettant en commun des dpenses qui auraient t plus lourdes sils avaient t seuls (toubibs, dentistes) ; on peut aussi constituer un GIE (groupement dintrt conomique) qui nest pas une socit et qui a pour but de dvelopper lactivit conomique de ses membres qui sont tous des entreprises (ex : GIE des tablissements bancaires pour que les clients puissent retirer dans nimporte quelle banque). On ne peut constituer une association pour partager des bnfices bien que celle-ci puisse en faire pour les affecter lobjet de lassociation.

B. Les modalits de partage des bnfices

Il nest pas possible dexclure un associ du partage des bnfices (arrt de 1954 : le partage des bnfices est une condition essentielle de la socit). Cela ne veut pas dire que la rpartition est galitaire. Elle est galitaire dans le sens o chacun reoit une part de bnfices correspondant sa participation au capital de la socit. Pour autant, il nest pas interdit de prvoir une rpartition ingalitaire (ex : actions de prfrence dans le cadre de la socit par actions qui permettent davoir des droits financiers plus importants en change de son renoncement certains droits comme, par exemple, le droit de vote). Mais jusquo peut aller cette ingalit ? Cest le problme assez complexes des clauses lonines. Le principe est pos part art 1844-1 du C.civ. : la stipulation attribuant un associ la totalit du profit procur par la socit ou lexonrant de la totalit des pertes, celle excluant un associ totalement du profit, ou mettant sa charge la totalit des pertes, sont rputes non crites . Ceci se trouve le plus souvent dans des conventions extrastatutaires. Ex : promesse de cession de droits sociaux prix convenu davance -> la valeur dune part sociale varie selon la sant de la socit et donc, si on a prix qui savre trop lev au moment de la vente, se trouve-t-on dans le cas dune clause lonine ? Il existe traditionnellement une opposition entre la Chambre commerciale et la Chambre civile. En principe, ces promesses ne portent pas atteinte lart 1844-1 (Comm. 1986 : est prohib par lart 1844-1 du C.civ., la seule clause qui porte atteinte au pacte social dans les termes de cette disposition lgale ; ne pouvait en tre ainsi dune convention dont lobjet est ntait autre, sauf fraude, que dassurer un prix librement convenu la transmission de droits sociaux ; rpt dans Comm. 16 nov. 2004 et Comm. 27 sept. 2005) [voir TD Sance 2] Nanmoins, on peut citer Comm. 22 fv. 2005 pouvant apparatre comme nuanant cette jurisprudence : le bnficiaire ne pouvait lever loption que pendant un certain dlai et un temps limit ; il restait en dehors de cette priode soumis aux risques de disparition et de dprciation des actions La Chambre civile statue traditionnellement en sens contraire : V. Civ. 6 avr. 1987 ; il ny a pas de jurisprudence plus rcente.

C. La contribution aux pertes

Cest encore une manifestation de laffectio societatis, nul ne peut sen dispenser par un artifice juridique. La contribution aux pertes dpend de la forme de la socit choisie : si on a une responsabilit limite aux apports (SA ou SARL), on ne peut perdre, au pire, que ce que lon a apport ; si on est associ dune socit telle quune SNC, le crancier de la socit pourra agir contre moi et me demander de payer la dette de la socit. La perte peut aussi tre la diminution de la valeur des parts sociales que lon dtient

Section 2

Lintrt de constituer une socit

On peut constituer une socit dans le but principal de limiter sa responsabilit et pour donner naissance nouvelle personne morale.

I)

La limitation de la responsabilit

Lentrepreneur individuel rpond de lensemble de ses dettes, professionnelles comme personnelles, sur lensemble de son patrimoine. Il sexpose donc un risque lev. La loi du 1er aot 2003 est venu permettre la protection de la rsidence principale : tout entrepreneur individuel a la possibilit de dclarer insaisissable les droits quil dtient sur limmeuble o est fix sa rsidence principale (a doit tre fait devant notaire et faire lobjet de mesures de publicit ; a nest valable que pour les dettes ultrieures la dclaration). On peut donc tre tent de constituer une socit. Seules certaines formes de socit permettent de limiter sa responsabilit ses apports et ce sont celles qui sont le plus frquemment constitues -> SARL (et sa version personnelle lEURL), SA, SAS. On a des rgles qui permettent dattnuer cet avantage. Ex : art L.651-2 C.Comm prvoit lhypothse du comblement de passif en cas de faute de gestion (quand une socit ne peut plus faire face ses engagements, elle sexpose au risque de voir souvrir une procdure collective ; sil ny a pas dactif pour payer tous les cranciers ; le tribunal peut alors dcider de mettre la charge de un ou plusieurs dirigeants, qui ont commis des fautes de gestion lorigine de la liquidation de la socit, tout ou partie du passif qui reste ; une faute de gestion nest pas forcment illicite, a peut tre la continuation dune activit dficitaire). Il y a des hypothses qui peuvent conduire des associs sengager bien plus quils ne comptaient le faire

II)

La cration dune personne morale

En principe, une socit a une vocation devenir une personne morale, mais ce nest pas automatique. La personnalit morale sacquiert compter de limmatriculation au RCS. Le patrimoine de la socit appartient la socit ; lassoci ne peut reprendre ce quil a apport la socit et ne peut confondre les deux patrimoines (sinon, cest un abus de biens sociaux).

Pour les activits quantitativement importantes, on nchappe pas la forme sociale. Mais partir du moment o lon cre une personne juridique, on perd le contrle de lentreprise car dans certaines socits (ex : SA), il existe des rgles protectrices des minoritaires. Constituer une socit, cest donc accepter que lintrt social ne soit pas le mme que le sien.

Section 3

Classification des socits

I)

Socits civiles et socits commerciales

La distinction entre les deux a une porte limite mais a certaines consquences. Une socit civile nest pas soumise au droit commercial, ne relve pas des tribunaux de commerce. Il y a des incidences en matire comptable galement. Lessentiel des rgles communes aux socits sappliquent ces deux types de socit. On a deux critres de distinction qui senchevtrent parfois (ex :socit forme commerciale mais objet civil): - lobjet - la forme : en principe, cest la forme qui prdomine Lart L.210-1 C.Comm. : sont commerciales raison de leur forme et quel que soit leur objet, les socits en nom collectif, les socits en commandite simple, les SARL et les socits par actions On peut constituer une socit civile pour exercer toutes forme dactivit civile. Mais il y a des socits civiles spcialises : - socit civile professionnelle (SCP) qui permet dexercer en commun une profession librale rglemente (avocat, huissier) et o la responsabilit des associs est illimite et solidaires - socit dexercice libral (SEL) : cest une socit forme commerciale et objet civil ; elles relvent des juridictions civiles ; on a adapt les SEL des socits librales des formes qui existent dj ce qui donnent des SELAFA (SEL forme anonyme), des SELARL (SEL responsabilit limite) - socit civile immobilire (SCI) :pour grer un immeuble plusieurs, socit civile dattribution (SCA) Il y a des hypothses dans lesquelles cest lobjet qui va prdominer car il ny a pas de forme. Deux cas particuliers : - socit cre de fait : cest lobjet qui va permettre de savoir si la socit est commerciale ou civile (il faut se rfrer la dfinition de lactivit commerciale lart L.110-1 du C.Comm.) - socit en participation : il existe des socits non immatricules au RCS ; les associs sont conscients davoir constitu une socit mais ils ont choisi de ne pas limmatriculer pour des raisons variables (ex : car leur socit est de temps limite), il faudra regarder quel est lobjet de la socit pour savoir si elle est commerciale ou civile.

II)

Socits de personnes et socits de capitaux

Les socits de personnes sont avant tout fondes sur des considrations des qualits personnelles des associs : il y a un intuitu personae. Les socits de capitaux sont des socits o le capital est plus important que les personnes. Ex : SA cote en bourse Dans les socits de personnes, on trouvera en toute vidence, les SNC, les SCS et beaucoup de socits civiles. Dans certaines de ces socits (ex : SNC), le dcs dun associ entrane la dissolution de la socit (cette rgle reste suppltive). Lentre dans une telle socit nest pas aise ; cder ses parts sociales galement -> les rgles seront assez lourdes (ex : il faut laccord de lunanimit des membres) Dans les socits de capitaux, telles que les SA, les rgles sont plus simples. La SARL est thoriquement considre comme une socit de personnes mais, malgr tout, les intresss ayant une responsabilit limite, certains critres telles que la solvabilit ou la fortune des associs passent au second plan.

III)

Socits risque limit et socits risque illimit

Les socits risque limit ne permettent de ne risquer que ses apports -> SARL (socit responsabilit limite), SAS (socit par actions simplifies), EURL, SA. Dans le cas dune socit risque illimit, on risque son patrimoine - > SNC (socit en nom collectif), socits civiles. La socit en commandite est une curiosit juridique, dailleurs assez rare, car elle associe, dans la mme structure, des associs dont le risque est diffrents. Les commandits ont la qualit de commerant et sont indfiniment et solidairement responsables des dettes sociales. Les commanditaires ne sont pas des commerants, ils se contentent dapporter des fonds et ont leur responsabilit limite ce quils ont apport (ex : un mineur). La contrepartie est que la socit va tre dirige par les commandits.

Une telle socit peut tre cote en bourse -> socit en commandite par actions. Il y en a peu en France (ex : Michelin jusqu dernirement)

IV)

Socits du secteur public et socits du secteur priv

Un grand nombre de socits ont t contrles par lEtat mais depuis le milieu des annes 80, beaucoup de celles-ci ont t privatises, en partie ou totalement.

V)

Socits ayant la personnalit morale et socits dpourvues de personnalit morale

Il existe des socits non immatricules et qui nont pas la personnalit morale : socit en participation, socit cre de fait, socit en voie dimmatriculation.

VI)

Socits ouvertes et socits fermes

La plupart des socits sont fermes en ce sens que, pour y rentrer, un nouvel associ doit tre agre, soit par la loi, soit parce que les statuts le prvoient. Lintuitu personae fait que des personnes dj en place ne souhaitent pas voir nimporte qui dans leur socit. A linverse, les socits ouvertes nopposent pas dobstacle lentre dun nouvel associ. Il est pas ncessaire que cet associ obtienne un agrment quelconque. Les seules socits fondamentalement ouvertes sont les SA, condition quelles ne comportent pas de clauses dagrment dans les statuts. Quand la socit est cote en bourse, il ny a pas beaucoup de moyens dempcher quelqu'un dacheter des actions. Dans le pire des cas, la socit peut passer sous le contrle dune autre personne par le biais dune OPA (offre public dachats) Pour les socits qui font un appel lpargne, lAMF opre un contrle pour viter certaines pratiques.

VII)

Socits franaises et socits trangres

Comment dtermine-t-on la nationalit dune socit ? Le critre essentiel de la dtermination de la nationalit est la localisation du sige social. De temps en temps, on constate que le sige statutaire nest pas le sige rel (lieu des organes de dcision de la socit). La dlocalisation juridique nest pas simple ; les tiers ne sont pas censs se voir imposs un sige fictif et peuvent invoquer le sige rel en tablissant que ce sige rel nest pas le sige statutaire. On prsume que le sige statutaire et le sige rel. Le Code civil, sans parler mme de la nationalit, dit dans lart 1837 que toute socit sur le territoire franais est soumise au droit franais . Quelle est la reconnaissance que fait le droit franais dune socit trangre ? Pour les socits de personnes, y compris les SARL, la reconnaissance de la personnalit juridique des socits trangres est de plein droit. Pour les socits anonymes, il y eut de nombre trait bilatraux prvoyant une reconnaissance rciproque et la construction europenne a permis la reconnaissance des socits des pays de lUnion. Il reste quelques problmes isols pour les socits ayant une forme particulire nexistant pas en France. Cas Ansctalt : le Liechtenstein ne bnficiait pas de conventions de rciprocit et une de ces socits a agi en France car elle se disait victime dun abus de confiance ; on sest bas sur lart 14 de la CEDH : toute personne morale quelque soit sa nationalit et au respect de ses bien et ce que sa cause soit entendue par un tribunal . Si, dans son pays, une forme de socit nest pas une personne morale, elle ne le devient pas en France. La socit europenne est oprationnelle en France depuis quelques mois. Elle est le fruit de longs dbats. Le but est de crer une socit autonome. Il existe les groupements europens dintrt conomique (GEIE) mais ce ne sont pas des socits. Le droit des socits a t largement harmonis au niveau communautaire. Cest le rglement communautaire du 8 octobre 2001 qui cre une socit europenne. Elle doit avoir son sige social en Europe, elle peut le transfrer dun Etat lautre, le capital minimum est de 120000. Ca peut tre une socit europenne ab initio ou la transformation dune socit nationale. Cest la loi du 26 juillet 2005 qui a introduit un nouveau chapitre De la socit europenne dans le Code de commerce. La socit est rgie par le rglement de 2001 et par les rgles des SA (ou de lEURL) qui lui sont opposables. Le rglement du 14 avril 2006 permet une socit europenne dtre immatricule en France.

PARTIE 1

LES REGLES COMMUNES A TOUTES LES SOCIETES

Chapitre 1

La question de la cration de la socit

Section 1

Constitution de la socit

I)

La rdaction des statuts

On parle toujours des statuts de la socit . ils expriment les lments essentiels qui caractrisent la socit qui va tre cre. Ils sont obligatoirement rdigs et doivent tre signs par chaque associ fondateur. Il existe des modles prtablis. Dans les statuts, on trouve comme mentions obligatoires la forme de la socit, son objet social, sa dnomination sociale, sa dure, le sige social, le capital, les apports faits par chaque associ et les modalits de fonctionnement. La dnomination sociale : cest le nom de la socit ; chaque socit a une appellation et le choix de cette dnomination est libre, les associs choisissent la dnomination qui leur convient (il ny a pas besoin dune signification particulire) mais on ne peut retenir une appellation contraire lordre public ; il faut respecter les droits des tiers ; quand lappellation est une marque, cest une contrefaon.(passible de poursuites pnales). V. les procs entre les Frres Leclerc o la justice a interdit plusieurs reprises Michel Leclerc lusage de son nom de famille titre de nom commercial. Changer la dnomination sociale, cest modifier les statuts. La dure : selon le C.civ., les socits ont un terme qui ne peut excder 99 ans . Il est toujours possible de proroger larrive de ce terme et pour viter un oubli, il est prvu que un an avant la date dexpiration de la socit, les associs doivent tre consults leffet de dcider si la socit doit tre proroge . Au-del du terme, elle na plus de personnalit juridique et quiconque a un intrt agir peut en demander la dissolution. Le sige social : cest le domicile de la socit, cest le lieu de son principal tablissement, Cass 1958 : le sige social est le lieu o se produisent par lintermdiaire de ses dirigeants les manifestations principales de son existence juridique . Il y a rarement de diffrences entre le sige rel et le sige statutaire. Si on a une diffrence entre le sige statutaire et le sige social rel, les tiers ne sont jamais obligs de supporter ce choix arbitraire car lart 1837 du C.civ. prvoit que les tiers ont le libre choix entre le sige statutaire et le sige rel (ex : en matire de comptence territoriale). Depuis quelques annes, on a assoupli les rgles relatives au choix du sige social -> depuis 2003, toute personne morale est autorise installer son sige au domicile du reprsentant lgal (C.comm.). Dautres conventions extrastatutaires peuvent intresser les associs -> certains associs peuvent organiser leurs rapports plusieurs en dehors de la socit. Ex : convention qui organise une prfrence en cas de cession dactions. Lorsque les statuts ont t rdigs et signs, il existe un contrat de socit (les associs sont engags). La socit nest pas une personne morale tant quelle na pas t immatricule. Le principal engagement pour les associs partir de la signature du contrat de socit est dapporter quelque chose. Cela passe par louverture dun compte bloqu au nom de la socit. Lorsque la socit est immatricule, elle devient juridiquement propritaire des sommes qui ont t apportes. La loi prvoit des facilits. Ex : dans une SARL, il est permis de librer seulement 20% des apports en numraire sachant quil faudra apporter entirement les apports dici 5 ans ; dans les SA, cest 50%.

II)

Les formalits antrieures limmatriculation

Enregistrement du contrat de socit auprs de ladministration fiscale : traditionnellement, a donne lieu au paiement de droits denregistrement, mais la loi a progressivement diminu ou supprim certains droits qui y taient dus (les apports ne sont plus soumis au droit fixe prvu par le CGI) Insertion dun avis de constitution dans un journal dannonces lgales : destin inform les tiers de la cration de la socit. Un certain nombre dorganismes doivent tre informs de la cration dune socit. Les choses ont t simplifies et pour centraliser les dmarches, on a cre les Centres de Formalit des Entreprises (CFE) ayant pour but de recevoir un dossier unique. SI on est une socit commerciale, ce sont les CCI qui sont chargs de jouer le rle de CFE. Certains CFE sont encombrs ou ngligents. Quand le CFE le dossier complet, il lenvoie linspection du travail, aux organismes de protection sociale, lINSEE (qui permettre linscription au Rpertoire national des entreprises, lentreprise recevra alors un numro didentit unique). On peut transmettre ces informations par voie lectronique.

La loi du 1er aot 2003, Le CFE ou le tribunal de commerce dlivre lintress un rcpiss de dpt de dossier de cration dentreprise qui comporte la mention en attente dimmatriculation pour permettre la socit de commencer faire des affaires et rassurer les tiers.

III)

Limmatriculation

Limmatriculation au RCS est de la comptence du greffier du T.Comm. Tout a t fait pour acclrer le processus : un dcret fixe un dlai pour immatriculer la socit, une fois le dossier complet reu, un jour ouvrable et si la complexit du dossier exige un examen particulier, le dlai est de 5 jours . Limmatriculation doit tre annonce dans les 8j suivant limmatriculation dans le Bulletin des Annonces Civiles et Commerciales (BODAC)

Section 2

Les apports

Les apports, cest la mise la disposition de la socit par lassoci dun bien ou dun industrie. En change de cet apport, lassoci reoit des droits sociaux appels diffremment selon le type de socit (part sociales, actions) On a les apports en numraire, les apports en nature, les apports en industrie.

I)

Les apports en numraire

Lassoci apporte une somme dargent. Cest lhypothse la plus frquente.

II)

Les apports en nature

Il sagit dapporter un bien autre que largent : bien meuble, bien immeuble, bien corporel, bien incorporel Ex : brevet, fonds de commerce

A. Lapport en proprit
Lapporteur transfre la proprit du bien la socit et recevra des droits sociaux hauteur de ce quil a apport. Le risque est li lvaluation du bien. Il est donc essentiel de savoir la valeur du bien parce que cest ce qui dtermine lattribution de droits sociaux. Il faut protger les tiers de la survaluation frauduleuse des apports en nature pour gonfler artificiellement la proprit de la socit. Une procdure existe pour les SARL. Ceci passe par lintervention dun commissaire aux apports. Celui-ci fait un rapport et value le bien en nature. Il ne dcide pas de la valeur qui va tre retenue, les associs peuvent donner une valeur diffrente mais ils ont sont solidairement responsable pendant 5 ans lgard des tiers de la valeur quils ont attribu aux apports en nature. Ex : la socit est en liquidation judiciaire un an plus tard et si on dcouvre que les apports ont t survalus, elle en subira un prjudice qui pourra tre mis la charge des associs et les associs commettent le dlit de majoration frauduleuse passible de 5 ans de prison et de 375000 damende.

B. Lapport en jouissance
Lintrt pour la socit est de disposer dun bien mais pas forcment den tre propritaire. Le code civil prvoit la possibilit lart 1843-3 al3 : lorsque lapport est en jouissance, lapporteur est garant envers la socit comme un bailleur envers son preneur . Le code civil distingue une 2e hypothse en fonction de la nature du bien. Si les biens dont la jouissance est apport sont des biens fongibles, le contrat transfre la socit la proprit de ces biens, charge pour la socit den rendre une pareille quantit, qualit et valeur . Sils ne sont pas fongibles, lintress reste propritaire de ce bien.

C. Lapport en usufruit
Lusufruit peut suffire pour la socit ; lapporteur conserve la nue proprit. Lintrt est quun usufruit peut apporter cela (sil na que lusufruit), sans apporter une pleine proprit quil na pas. Le propritaire dun bien peut faire un usufruit volontaire pour lapporter la socit mais la dure est limite 30 ans.

III)

Lapport en industrie

Cest la mise la disposition de la socit de son travail, de son activit, de sa connaissance, de son talent Cette personne est donc un salari et sera rmunr si il y a des bnfices. Lapport en industrie nest pas toujours possible. La tradition faisait que ctait admis dans les SNC. On tait plus rticent pour les SARL car la seule garantie des cranciers ctait les actifs de la socit. Mais la loi Rgulations Economiques du 15 mai 2001 a prvu que les statuts dterminent les modalits selon lesquelles peuvent tre souscrits des parts sociales en industrie. Lvaluation se fait par les statuts et si les statuts nont pas valu les apports en industrie, lart 1844-1 dispose que lapport en industrie est gale en valeur lapport de celui qui a le moins apport Si on est apporteur dune activit, la succession noblige pas les hritiers continuer le travail de lapporteur. A partir du moment o on apporte son activit la socit, on peut la concurrencer -> art 1843-3 al 6 : lassoci ayant fait un apport en industrie la socit lui doit compte quil a ralis par lactivit faisant lobjet de son apport -> si on apporte une activit tout ce qui sy rattache.

Section 3

La responsabilit des fondateurs et la reprise des engagements par la socit

Comm. 11 dc 1984 : une socit commerciale non immatricule au RCS ne peut tre mise en redressement judiciaire ou en liquidation judiciaire Comm. 20 juin 2006 : toute prtention mise pour ou contre une personne dpourvue du droit dagir est irrecevable ; cette situation nest pas susceptible de rgularisation Art 1843 C.Civ (repris dans art L.210-6 C.Comm pour les socits commerciales) : les personnes qui ont agi au nom dune socit en formation avant limmatriculation sont tenus des obligations ns des actes ainsi accomplis avec solidarit si la socit est commerciale, sans solidarit dans les autres cas Dans le cas dune socit en formation, seuls ceux qui ont contract sont responsables. Quand on est dans le cas dune socit cre de fait (quand on a renonc immatriculer la socit, on passe de la socit en formation la socit cre de fait). Comm 9 nov. 1987 : sont tenus solidairement et indfiniment des actes ainsi accomplis par une socit en formation, les seuls personnes qui lont effectu dfaut dlments tablissant lexistence dune socit de fait Si la socit est immatricule, il se pose le problme de la reprise des engagements par la socit, cest dire la libration des personnes qui ont accompli les actes. Art 1843 : la socit rgulirement immatricule peut reprendre les engagements souscrits qui sont alors rputs ds lorigine avoir t contract par celle-ci . Mme si la socit est immatricule, il est possible que certains actes resteront la charge de ceux qui les ont accompli. A quelles conditions un acte est-il repris ? - les actes conclus avant la signature des statuts : elle est automatique si ils sont recenss dans un tat annex au statut. - les actes postrieurs la signature des statuts : leur reprise par la socit sera automatique sils ont t accompli en vertu dun mandat donn par les associs lun dentre eux. La jurisprudence constante refuse tout mandat gnral (le mandat est spcial et doit porter sur un objet prcis). Ex : Comm. 21 juillet 1987 et Comm. 14 nov. 2006 (refuse la reprise automatique car ni le mandat, ni les documents annexes ne dterminaient les engagements qui devaient tre pris pour le compte de la socit et les modalits). La jurisprudence est moins exigeante sur le moment auquel est donn le mandat (Comm. 2003 : il peut tre donn aprs la conclusion de lacte) En tout tat de cause, la reprise dun acte peut toujours intervenir aprs limmatriculation par dcision de la majorit des associs. Comm. 23 mai 2006 : lacte avait t sign par tous les associs mais ya pas eu de mandat -> lacte sign par tous les associs nest pas repris automatiquement pour la socit -> la signature de tous les associs nest pas un mandat. La seule limite est la fraude. Ex : les statuts dune socit avaient t signes (mais elle na jamais t immatricule), les associs ont emprunt une banque qui na pas t rembourse ; la banque veut tre rembourse 2 ans aprs ; les fondateurs courent immatriculer la socit et font une AG qui reprend lengagement en question -> fraude car immatriculation dune socit juste pour quelle reprennent un engagement -> immatriculation inopposable et la banque peut agir contre les intresss.

Chapitre 2

Le fonctionnement de la socit

Dirigeants et associs sont des partenaires incontournables. Les salaris ont galement leur mot dire.

Section 1

Les dirigeants

I)

La notion de dirigeant

Il faut distinguer associ et dirigeant. Le plus souvent, les dirigeants dune socit sont associs de celle-ci et il arrive mme parfois que tous les associs soient dirigeants. (ex : SNC -> par principe, tous les associs sont grants sauf clause contraire

des statuts). Un tiers peut parfois tre dsign comme dirigeant. Dans certains cas, la loi impose que les dirigeants soient des associs (ex : dans une SA). Le dirigeant peut prendre le nom de grant (SARL) Dirigeant de droit / Dirigeant de fait : les dirigeants de droit tirent leur pouvoir du mandat qui leur a t confi ; mais il arrive que des personnes qui nont jamais t dsignes comme dirigeants se comportent comme tels. Ils tirent leur pouvoir de leur puissance ou de leur influence. CA Paris : le dirigeant de fait assure les mmes fonctions et les mmes pouvoirs quun dirigeant de droit. Il exerce en fait en toute souverainet et en toute indpendance une activit positive de gestion et de direction. Ex : cas de lassoci majoritaire qui nest pas dirigeant de droit ; cas o le crancier de la socit, qui en raison de limportance de sa crance, a le moyen de contrler ou de diriger la socit dbitrice (ex : banquier qui contrle la socit). C.Comm 27 juin 2006 : une banque peut tre administrateur de fait dune S.A par personne interpose (en lespce un salari de la banque) Il arrive parfois que lon constate que celui qui se prsente comme un simple salari soit en ralit le dirigeant de la socit. Ex : un salari utilisait la seule voiture, assurait les relations de la socit avec les tiers, touchait plus que le dirigeant de fait. La distinction a pour intrt de retenir la responsabilit civile et pnale du dirigeant de fait au mme titre que celle du dirigeant de droit. Il existe dans le droit franais une disposition qui permettent, en cas de liquidation judiciaire, de mettre la charge dun ou plusieurs dirigeants une partie de passif sil est prouv quils ont commis des fautes de gestion en relation avec la liquidation judiciaire.

II)

Dsignation des dirigeants

A. La question de la dsignation
Principe : les dirigeants sont nomms par les associs. Les modalits pratiques peuvent varier. Ils peuvent tre dsigns par les statuts, nomms par lAG Art 1846 al3 C.Civ : sauf dispositions contraires des statuts, le grant est nomm par une dcision des associs reprsentant plus de la moiti des parts sociales . Exceptionnellement, il peut y avoir une intervention extrieure ayant une influence sur la dsignation des dirigeants. Ex : art L.626-4 du C.Comm. (droit des entreprises en difficult -> quand on tente de sauver lentreprise, on a introduit la procdure, en amont, de sauvegarde de lentreprise, ouverte sur la demande dun dbiteur qui justifie de difficult quil ne peut surmonter de nature conduire la cessation des paiements -> lorsque la sauvegarde de lentreprise le requiert, le tribunal peut sur demande du ministre public subordonner ladoption dun plan de sauvegarde au remplacement dun ou plusieurs dirigeants ) ; en cas de paralysie de la socit de nature provoquer sa ruine, il est possible de demander en rfr la dsignation dun administrateur provisoire (la demande vient de certains associs, voire des organes de direction, mais pas des cranciers) (on entend paralysie quand, par exemple, il ny a plus de dirigeant, et les associs narrivent pas en dsigner un nouveau, car deux groupes dactionnaires importants ne saccordent pas car il y a des conflits srieux entre associs et dirigeants) CA 4 dcembre 2002 : le juge des rfrs ne peut dsigner un administrateur provisoire que dans des conditions restrictives : irrgularits, carence des dirigeants qui nuisent lintrt social. Ex : il ny a plus de dirigeant, il y a deux dirigeants et chacun dmonte ce que fait lautre, actes dangereux des dirigeants (CA Paris 22 mai 1965 Fruerehauf -> une socit avait obtenu un important march de la Chine et les administrateurs amricains majoritaires de lentreprise refusent cause de lembargo des USA envers la Chine -> si on refuse, a mettrait en pril la socit -> la juge va reconnatre que lintrt social passe avant les intrts personnels des dirigeants fussent-ils majoritaires -> le juge va nommer un administrateur provisoire)

2. La cessation des fonctions des dirigeants

Art 1846 al 3 C.Civ : dans le silence des statuts et sil nen a t dcid autrement par les associs lors de la dsignation, les grants sont rputs nomms pour la dure de la socit Un dirigeant a le droit de dmissionner, sans avoir le justifier. Il existe des cas de dmission intempestive en jurisprudence mais ils sont rares. Peut-on changer davis quand on a dmissionn ? Non. C.Cass 22 fvrier 2005 : la dmission ne peut faire lobjet daucune rtractation ; lauteur peut seulement en contester la validit sil montre que sa volont na pas t libre et claire Art 1851 : Sauf disposition contraire des statuts, le dirigeant est rvocable par une dcision des associs reprsentant plus de la moiti des parts sociales .. Ex : dans une SNC, la rvocation du grant doit tre dcide lunanimit (car rgle spciale prvue dans le C.Comm.) La rvocation dun dirigeants est plus ou moins facile selon la forme de la socit. Dans une S.A.R.L, un dirigeant est rvocable pour justes motifs (faute de gestion, dsaccord entre le grant et les associs sur la faon de grer la socit). Il y a pas de pravis, pas dindemnits.

Rvocation dun dirigeant de S.A. : les dirigeants de S.A Conseil dAdministration taient rvocables ad nutum (sur un signe de tte). Cest la rvocation tout moment, sans motifs, sans indemnits. Dans une socit avec un C.A, on a un prsident et un directeur gnral. Cest surtout le sort de directeur gnral quon a adouci car le directeur gnral doit tre rvoqu pour justes motifs depuis loi 15 mai 2001. Quand on est majoritaire, le risque dtre rvoqu est dilu. Mais dans le cas des S.A.R.L, la loi prvoit la possibilit dune rvocation judiciaire pour cause lgitime (art L.223-25 C.Comm.) sur demande de tout associ (a peut tre dirig contre les associs majoritaires qui ne peuvent tre rvoqus en assemble.

III)

Le pouvoir des dirigeants

Les dirigeants agissent au nom de la socit. Ils sont les reprsentants lgaux de la socit. Ils recrutent, licencient, signent des contratsIls reprsentent la socit en justice, aussi bien en demande quen dfense. Ils ont le pouvoir dengager la socit. Si la socit est une socit risques illimits (ex : SNC), le grant nengage que la socit que par les actes qui entrent dans lobjet social. Sil dpasse lobjet social, la socit nest pas engage. Ceci a pour but de protger la socit et les associs Si la socit est risques limits, la socit est engage y compris par les actes qui dpassent lobjet social. Un certain nombre de dcisions sont forcment des dcisions collectives. Les dirigeants ne peuvent pas modifier les statuts tout seuls. Ce sont les associs qui nomment et rvoquent les dirigeantsLes dirigeants ont donc un pouvoir qui sarrte devant celui de lassoci ou de lactionnaire, pour peu que le dirigeant ne soit pas associ ou actionnaire majoritaire (audessus de la majorit qualifie parfois ncessaire). Il peut y avoir des limitations des pouvoirs des dirigeants dans les statuts. Ex : un dirigeant ne pourra engager la socit audessus dune somme dfinie

IV)

Responsabilit des dirigeants

A. La responsabilit civile
Un dirigeant peut engager sa responsabilit. 3 cas de figure : envers les tiers, envers la socit, envers les associs titre personnel. Quest ce qui peut engager la responsabilit ? - faute de gestion - violation des statuts. Ex : un dirigeant ne respecte pas une limitation de pouvoirs - acte contraire lintrt social de la socit -> on peut respecter lobjet social et ne pas respecter lintrt social. Ex : une socit exploite un htel restaurant de base et le grant fait des investissements somptuaires. Il faut ensuite une action en responsabilit. Il est probable que la premire victime est la socit qui va vouloir dfendre ses intrts (elle en a le droit, y compris contre le dirigeant). Une action va pouvoir tre engage au nom de la socit par les autres reprsentants lgaux. (autres dirigeants) On appelle cette action, laction ut universi. Cette action va parfois tre engage par les associs au nom de la socit. On appelle cette action, laction ut singuli. Si le dirigeant est condamn des dommages et intrts, ceux-ci seront verss la socit. La seule victime nest pas forcment la socit elle-mme. On peut avoir une action envisage par un associ qui aurait subi un prjudice titre personnel. Lassoci victime peut agir pour dfendre ses intrts mais doit prouver son prjudice. Ce cas est plus rare, car souvent ce prjudice dcoule de celui subi par la socit. Lacte du dirigeant a pu causer un prjudice un tiers qui va chercher engager la responsabilit de ce dirigeant. La jurisprudence, par ses dcisions rcentes, a considrablement limit les possibilits pour un tiers dengager la responsabilit du dirigeant. La responsabilit du dirigeant ne peut tre engag que sil a commis une faut sparable de ses fonctions . Ex : Comm. 20 oct. 1998 : responsabilit dun directeur gnral qui avait pris un engagement au nom de la socit (S.A.) alors quil navait plus lautorisation du C.A. -> le dirigeant a commis une faute qui nest pas sparable de ses fonctions -> sa responsabilit personnelle nest pas engage. Comm. 27 janv. 1998 : la responsabilit dun dirigeant de S.A.R.L. vis--vis dun tiers nest engage que si le grant a commis une faute sparable de ses fonctions et qui lui soit imputable personnellement Comm. 20 mai 2003 : il y a faute sparable quand le dirigeant commet intentionnellement une faute dune certaine gravit incompatible avec lexercice normal des fonctions sociales . Rpt dans Civ.1e 16 nov. 2004. Comm. 24 juillet 2006 : un grant de socit oublie de payer la prime dassurance dune automobile -> le contrat est rsili -> le grant autorise quand mme le salari utiliser le vhicule non assur. Cest une faute intentionnelle du grant sparable de ses fonctions Comm. 20 juin 2006 : un dirigeant prend, au nom de sa socit, lengagement de garantir le paiement des dettes dune filiale mais oublie de rvler aux tiers la situation conomique prcaire de la filiale.

B. La responsabilit pnale
Prsentation de comptes inexacts en vue de dissimuler la vritable situation de la socit, abus de biens sociaux Il est responsable pnalement sauf sil peut tablir la dlgation de pouvoir (ex : Crim. 29 avril 1998 : le chef dentreprise qui na pas personnellement pris part la ralisation de linfraction peut sexonrer de sa responsabilit pnale sil apporte la preuve quil a dlgu ses pouvoirs une personne pourvue de la comptence, de lautorit et des moyens ncessaire ) Il y a cumul possible avec la responsabilit de la socit sauf si la socit est la victime de linfraction

Section 2

Les associs 1. Les droits politiques

Les associs, quelle que soit limportance de leur participation, ont le droit de participer aux dcisions collectives.

A. Le droit linformation
Le commun des associs a un droit linformation. Quand on est le simple associ, on a du mal savoir ce qui se passe. La loi a prvu un certain nombre de prrogatives : information sur les affaires de la socit, sur les comptes sociaux. Ex : les associs auront information sur les comptes sociaux au moins une fois/an. Dans certaines socits (ex : S.A.R.L.), on peut poser des questions crites au grant. Les associs peuvent demander la dsignation dun expert chargs de prsenter un rapport sur une ou plusieurs dcisions de gestion. Dans les socits cotes, les actionnaires sont informs des rmunrations et avantages en toute nature des dirigeants. Le lgislateur a refus dtendre cette rgle toutes les socits anonymes

B. Le droit de vote
Art 1844 al 1 C.Civ : tout associ a le droit de participer aux dcisions collectives . Si petit quil soit, un actionnaire a le droit dexprimer son choix. Exception : dans les SA, il est possible de crer les actions de prfrence qui peuvent tre prives du droit de vote -> elles accordent des droits supplmentaires lactionnaire (ex : droits financiers) mais en contrepartie, on prvoit que celui-ci renonce dautres prrogatives. En principe, la part de chaque associ dans le capital social dtermine ltendue de son droit de vote. Dans les grandes socits, les petits porteurs ont tendance ne pas se regrouper, ce qui est dommage car dans les socits cotes en bourse les actionnaires qui dtiennent 5% des parts peuvent se regrouper au sein dassociations actionnaires destines reprsenter leurs intrts au sein de la socit . On a peu de cas dmontrant la ralit de ces pratiques. Ex : les petits porteurs dEurotunnel se sont regroups ya 3 ou 4 ans et lassociation a t si importante quelle a vir les dirigeants. Le droit de vote est le plus souvent exerc collectivement au sein des AG. Depuis quelques annes, on a favoris lexercice du droit de vote -> vote par correspondance, utilisation des NTIC. Chaque AG obit des rgles de convocation, des rgles de quorum (= nombre minimum de votants)

2. Les droits financiers

Tout associ a vocation au bnfice. La part de chaque associ au bnfice se dtermine en proportion de sa part dans le capital social sauf clause contraire Un bnfice a un sort variable selon ce que les associs vont dcider. Quand lAG se runit chaque anne pour approuver les comptes, elle constate ou pas la ralisation de bnfices -> plusieurs possibilits : - lAG peut dcider de distribuer ces bnfices en tout ou en partie - lAG peut dcider de les mettre en rserve Les bnfices mis en rserve peuvent tre rcuprs quand la socit est dissoute.

3. Les droits sur les parts sociales ou les actions

On appelle ces droits, les droits sociaux . De manire gnrale, actions et parts sociales sont cessibles. Les actions sont mmes ngociables puisque ce sont des valeurs mobilires. Contrairement la cession de parts sociales, la cession dactions nobit aucun formalisme. Sil sagit dune S.A., la cession est, en principe, libre. La transmission aux hritiers est galement libre. On na pas demander lautorisation aux associs ou la socit. La cession est encore plus facile quand la socit est cote en bourse parce quon a pas besoin de rechercher personnellement un acheteur, ni de fixer le prix. On peut quand mme limiter cette libert dans les statuts en prvoyant des clauses dagrment (on ne peut vendre ses actions que si la socit y a consenti).

A linverse, sil sagit dune socit de personnes, rien nest fait pour faciliter la cession. Le dpart ou larrive dun associ est subordonn au consentement unanime des autres associs (il faut un agrment) -> cette rgle prvue par la loi est dordre public pour les SNC. En principe, les parts sociales sont librement cessibles entre ascendants, descendants, conjoints, associs mais la cession un tiers requiert lagrment de la socit. Peut-on louer une part sociale ou une action ? La loi du 2 aot 2005 a institu un rgime de location de parts sociales et dactions. On peut prvoir dans les statuts que les parts sociales de S.A.R.L. ou les actions peuvent tre donns bail au profit de personnes physiques. Peut-on tre exclu dune socit o on est associ ou actionnaire ? Si les statuts ne prvoient pas la possibilit dexclure un associ et sil ny a aucune disposition lgale qui le permet, la jurisprudence considre que le juge na pas ce pouvoir.

Section 3

Les salaris

Ils nont pas vocation recevoir des bnfices. Ils ont un salaire prvu dans leur contrat. Mais il y a des manires dassocier les salaris un peu plus troitement la socit. On peut tre associ et salari. Par exemple, le grant minoritaire dune S.A.R.L. peut aussi en tre le salari sil a un emploi effectif diffrent de sa fonction de grant (la jurisprudence et les ASSEDIC naiment pas trop ce cumul, ils contestent souvent leffectivit du contrat de travail). La jurisprudence considre quon ne peut avoir un contrat de travail avec une S.A.R.L. quand on est grant majoritaire parce que le lien de subordination disparat. On essaie dassocier les salaris de la socit la vie et les rsultats de celle-ci. On peut les associer au capital, les consulter par la voie dorganes reprsentatifs

I)

La participation des salaris la gestion

Quelques moyens existent : - linstitution du comit dentreprise dans certaines socits : prsence obligatoire dans toutes les entreprises dau moins 50 salaris ; obligatoirement inform et consult sur des questions concernant la gestion, la vie sociale de lentreprise (v.Code du Travail) Ex : en cas de cession, de fusion, il peut demander en justice la nomination dun mandataire charg de convoquer lAG en cas durgence, il peut requrir linscription de projet de rsolutions lordre du jour de lAG - dans les S.A., on peut prvoir que les salaris puissent tre administrateurs ; ils vont participer aux dcisions du conseil dadministration ; il faut que ce soit prvu par la loi. Le lgislateur a adopt quelques dispositions contraignantes pour les socits : parfois, il doit y avoir des administrateurs salaris. Loi 25 juil. 1994 : on a favoris laccs des salaris au capital suite une vague de privatisations. A partir de lan 2000, on a dit qu partir du moment o les salaris dtenaient 3% du capital, il fallait au moins convoquer lAG pour prvoir lintroduction dans les statuts dune clause prvoyant leur reprsentation au conseil dadministration. Loi 17 juil. 2002 : a devient obligatoire. Loi du 30 dc. 2006 : le dispositif obligatoire de reprsentations des salaris actionnaires concerne les seules socits cotes. Les administrateurs reprsentant les salaris ont les mmes pouvoirs et les mmes responsabilits que les autres administrateurs. La rupture du contrat de travail met fin au mandat.

II)

La participation des salaris au rsultat

Il y a des mcanismes obligatoires et des mcanismes volontaires. La participation est obligatoire dans les entreprises de 50 salaris et plus qui vont conclure un accord de participation et faire des rserves spciales de participation. Le systme ne consiste pas distribuer largent ds quil est disponible, lide est dinciter lpargne. En principe, les droits accords au salari sont indisponibles pendant une certaine dure. On va alors affecter ces sommes en placements prudents sur des marchs financiers. La loi a aussi prvu des cas dans lesquels on peut dbloquer de manire anticipe. Ex : en cas de mariage, de rupture du contrat de travail La participation est facultative quand elle nest pas obligatoire. On parle alors dintressement. Dans la loi du 30 dc. 2006, il est prvu que le chef dentreprise peut dcider, par rapport aux accords conclus, dy rajouter un bonus sur leur salaire.

III)

Lactionnariat des salaris

Cet actionnariat peut se dvelopper de diffrentes manires : - attribution gratuite dactions : on donne gratuitement des actions aux salaris ; baisse de charge fiscale

acquisition prioritaire dactions : une partie du capital est offerte en priorit et des conditions plus avantageuses aux salaris stock-options (options dachat) : on offre la possibilit une personne dacheter des actions dans un certain dlai tel cours.-> cest pas toujours une super affaire ; cest plus une manire de dvelopper la rmunration de lintress que lactionnariat ; effet pervers : le cours de laction peut tre maintenu artificiellement un taux lev par les dirigeants rachat de lentreprise par les salaris (RES) : les salaris vont prendre le contrle de la socit ; faut que lentreprise ait au moins salaris ; les salaris vont crer une holding qui va contrler la socit achete ; les salaris doivent avoir plus de la moiti des votes au sein de la holding ; ce mcanisme permet aux salaris de sassocier avec des investisseurs autres.

Chapitre 2

La disparition de la socit

Il y a la dissolution de la socit, la transformation de la socit (le changement de forme juridique), la fusion (ex : A absorbe B qui va disparatre).

Section 1

La dissolution de la socit

La dissolution nest ncessairement cause par de mauvais rsultats. La loi numre un certain nombre de causes de dissolution.

I)

Les causes de la dissolution

Art 1844-7 C.Civ. : numration de ces causes

A. Les causes volontaires

arrive du terme prvu dans les statuts ; sauf si prorogation de la socit ralisation de lobjet social -> la socit na plus de raison dtre et doit tre dissoute ; mais on peut toujours le modifier une fois quil est ralis. Ex : Suez qui avait t cre pour construire le canal extinction de lobjet social -> lobjet social est devenu impossible dissolution anticipe par les associs -> ils peuvent convenir de la rupture du contrat de socit ; dans beaucoup dhypothses (ex :S.A.R.L.), il ny a pas besoin de lunanimit possibilit de prvoir dans les statuts des causes de dissolution possible

B. Les causes involontaires

dissolution judiciaire anticipe la demande dun associ : le demandeur doit invoquer un juste motif apprci souverainement par les juges du fond ; lart 1844-7 voque deux hypothses de justes motifs : inexcution de ses obligations par un associ msentente entre les associs qui paralyse le fonctionnement de la socit : il faut que la msentente soit suffisamment grave pour exposer la socit un danger lier avec la perte de laffectio societatis ; si on ne fait rien, il est probable que la socit va disparatre -> il vaut mieux alors dissoudre la socit de manire anticipe tant quelle est encore prospre pour rcuprer une partie de ses billes ; la menace sexprime par la paralysie du fonctionnement ; la jurisprudence a entendu limiter les possibilits de laction -> le demandeur ne doit pas tre lui-mme lorigine des troubles ; de plus, est-ce bien raisonnable de dissoudre une socit parce que ses dirigeants ne sentendent pas ? -> il vient lesprit lide dexclure les responsables de la msentente -> rachat forc des actions dun associ ? La jurisprudence a mis un certain temps se prononcer ; dans les annes 80, il y avait 2 positions jurisprudentielles opposes -> si on dit que la socit est un contrat, on met laccent sur les prrogatives des associs, et on sloigne de la possibilit de lexclusion ; si on dit que la socit est une institution, ses intrts dpassent ceux des associs. CA Aix 26 juin 1984 : les premiers jugesviolent le principe gnral pos par lart 544 C.Civ. selon lequel la proprit est la manire de jouir et de disposer des choses de la manire la plus absolue . A opposer avec CA Reims 24 avril 1989 qui admet la possibilit de lexclusion. T.Comm Montpellier 15 nov. 1991 : pour justifier lexclusion, faut 3 conditions : une faute, latteinte lintrt social, la prvision statutaire de lexclusion infirm par CA Montpellier 17 dc. 1992 : il ne peut pas y avoir dexclusion sans texte . Comm. 13 dc. 1994 : ayant relev que les statuts de la socit ne prvoyaient pas la possibilit dexclure un actionnaire, la CA estime bon droit que la socit ntait pas fonde ordonner la cession de ses actions dtenues par . Comm. 12 mars 1996 (important) : aucune disposition lgale ne donne pouvoir la juridiction saisie dune demande en dissolution pour msentente dobliger lassoci qui demande la dissolution de la socit cder ses parts cette dernire et aux autres associs qui offrent des les racheter . Possibilit de prvoir des clauses de cession force -> pour la SAS, lart L.227-16 C.Comm. : dans les conditions quils dterminent, les statuts peuvent prvoir quun associ peut tre tenu de cder ses actions (une cause doit tre prvue dans la clause dexclusion)

runion de toutes les parts sociales en une seule main : dlai dun an pour rgulariser ; possibilit dun dlai supplmentaire (jusqu 6 mois) accord par le juge

annulation du contrat de socit : le C.Civ a limit les causes de nullit dun contrat de socit : art 1832 art 1833 : lobjet de la socit doit tre licite et un intrt commun des associs doit exister Divergence avec la jurisprudence communautaire o il parat que lannulation nest pas possible pour un objet illicite ou un cause illicite. On a aussi des causes de nullit tires du droit commun des contrats : vice du consentement, dfaut de consentementPour les SARL et les SA, la loi prvoit que la nullit ne peut rsulter ni dun vice du consentement, ni de lincapacit, sauf si elle atteint tous les fondateurs Problme de la fraude : peut-on annuler une socit parce quil y a une fraude ? Ex : socit cre dans le but de frauder aux droits des tiers. La jurisprudence se montre rticente. Comm. 8 fv. 1992 : il faut constater que tous les associs ont concouru la fraude pour que la socit puisse tre annule pour cette raison . liquidation judiciaire : quand une socit fait lobjet dune liquidation judiciaire, cela entrane la dissolution de celle-ci

II)

Les effets de la dissolution

La dissolution a vocation entraner deux effets

A. La liquidation
La liquidation est leffet normal dune dissolution prvue par lart 1844-8 du C.Civ. En principe, la dissolution de la socit entrane sa liquidation, sauf dans certaines hypothses (fusion, scission) ou lorsque il sagit de la dissolution dune socit unipersonnelle et que lassoci unique est une personne morale (le patrimoine est transmis lassoci unique).. Le principe, cest que la dissolution va entraner la liquidation. La socit va survivre pendant toute la dure de la liquidation (jusqu la publication de la clture de la liquidation). La 1e chose faite par les associs est la dsignation obligatoire dun liquidateur. Ce liquidateur peut tre un associ, le grant, un professionnelLe plus souvent, ce sont les statuts qui prvoient qui est le liquidateur ou ce sont les associs qui le dsignent. Sils ne peuvent se mettre daccord, cest une dsignation judiciaire qui interviendra. Il faut que les tiers soient informs de la dissolution de la socit : lacte de dissolution devra tre enregistr, publi au BODACC(mme parcours que pour la constitution de la socit) Il faut payer les dettes de la socit. Le fait quil y ait dissolution et liquidation nentrane pas la dchance du terme. Si lon constate que la socit est incapable de payer ses dettes, elle pourrait tre mise en liquidation judiciaire. En ce qui concerne le recouvrement des crances, il ny a pas de dchance du terme galement. Lart 1844-8 prvoit nanmoins que si la clture de la liquidation nest pas intervenue dans les trois ans compter de la dissolution, toute personne intresse peut saisir le tribunal pour quil soit procd la liquidation ou son achvement . Quand on pay les dettes et recouvr les crances, il faut ensuite rembourser le capital, pas forcment en nature -> on peut rembourser en quivalent. Le liquidateur runit lAG pour lapprobation des comptes dfinitifs (si dsaccord, cest le Tribunal de Commerce qui le fera) et la ralisation des formalits de publicit -> le point final sera la radiation de la socit du RCS. Le liquidateur reprsente la socit en justice (ex : pour agir en recouvrement dune crance) SI une crance de la socit a t nglige ou une dette de celle-ci rapparat (ex : dette fiscale), la C.Cass considre quon a la possibilit de nommer en justice un mandataire charg de reprsenter la socit et de reprendre les oprations de liquidation. Sil reste quelque chose, il y a partage

B. Le partage
Il reste des biens, mais pas de socit. Cest donc une indivision. Les anciens associs sont propritaires indivis des biens qui restent. Le Code civil prvoient que les rgles relatives au partage des successions, y compris lattribution prfrentielle, sappliquent au partage des associs. Pour quil y ait partage, il faut que lun des associs le demande : ils peuvent rester en indivision. Ce qui revient un associ, cest la part de bnfice laquelle il avait droit. Le partage se fait dans la mme proportion que la participation respective de chaque associ au bnfice.

Section 2

La transformation de la socit

Une transformation de socit, cest le changement de sa forme juridique. Ex : une SARL se transforme en socit anonyme SI on passe une autre forme de groupement, ce nest pas une transformation de socit. Ex : on passe dune socit une association -> dissolution de socit + constitution dune association. Juridiquement parlant, la transformation de la socit nentrane pas la cration dune personne morale nouvelle. Lintrt de transformer une socit, de changer de forme juridique, est par exemple pour une petite SARL qui se dveloppe de la transformer une forme plus adapts sa taille, une SA. Quand une socit rgresse, on peut passer dune SA une simple SARL. Cela permet galement de simplifier les rgles de fonctionnement : transformation dune SA en une SAS (trs frquent en pratique).

I)

Les modalits de la transformation

Il faudra respecter les exigences lies la nouvelle forme choisie. Ex : quand il y a une passage dune SARL une SA, le capital doit tre de 3700. La transformation doit tre dcide donc cest lAG qui sera comptente pour dcider la transformation dune socit quelle quelle soit. Ex : si on a une SARL et quon veut la transformer en SNC, il faudra voir laccord unanime des associs (car on ne peut pas imposer un associ lextension de ses engagements sans son accord -> car lassoci dune SNC une responsabilit illimite). Ltendue de laccord requis dpend donc du type de transformation. Il faut aussi les actes rendant la transformation opposable aux tiers : la publication.

II)

Les effets de la transformation

Il y a des effets lgard des associs : il va falloir changer les instances dirigeantes (ex : SARL -> SA, on passe dun grant un CA), la responsabilit peut devenir limite ou illimite. Il y a des effets lgard des tiers. Ex : SNC -> SARL : pour les crances antrieures la transformation, les cranciers conservent le bnfice de la solidarit et de la responsabilit indfinie des associs. Le contrat de travail des salaris continue.

Section 3

La fusion de la socit

Dfinition : une ou plusieurs socits peuvent, par voie de fusion, transmettre leur patrimoine une socit existante ou une nouvelle socit quelles constituent. La socit qui va recueillir le patrimoine va voir son patrimoine augmenter et une ou plusieurs socits vont disparatre (mais leurs entreprises rapparaissent). Plusieurs formes de fusion : - fusion absorption : une socit est absorb par une autre, elle disparat mais son patrimoine est intgralement transmis la socit absorbante. - fusion par cration dune socit nouvelle : deux ou plusieurs socits sunissent pour donner naissance une nouvelle socit - fusion scission : on prend un lment dune socit quon scinde de celle-ci pour le faire fusionner avec une socit Il ne faut pas confondre une fusion avec une cession dactifs. Lacquisition dune participation, mme majoritaire, mme totale (la socit devient une filiale) dans une socit nest pas une fusion. Par dfinition, il restera toujours deux socits (-> personnalit juridique + sparation du patrimoine). Une socit peut absorber ses filiales. Intrt de la fusion : expansion dune socit, renflouer sur une socit peu florissante, volont de sunir pour se dvelopper face des concurrents beaucoup plus importants Lopration est assez complexe et longue, elle peut se heurter des rticences.

I)

Ltablissement dun projet de fusion

Une fusion obit en principe aux ralits conomiques. Elle a une raison dtre. Il faut tablir un projet de fusion (obligatoire) -> cest de la responsabilit des dirigeants. Ce projet de fusion va contenir un certain nombre dlments : objectifs, conditions (qui va devenir PDG, qui va tre au CA), incidences sociales (combien de salaris vont tre licencis ?) Le rapport dchange des droits sociaux : tout associ de la socit absorb vocation devenir associ de la socit absorbante, mais combien un associ va-t-il avoir dactions dans la socit absorbante avec ses actions de la socit absorbe ? La premire tape est de savoir combien dactions de la socit absorbante vont tre mises et leur valeur nominale -> on saura laugmentation de capital. Mais comment va-t-on dire combien chacun va recevoir ? On va valuer les

deux socits (labsorbante et labsorbe) et on divise cette valeur par le nombre dactions des socits -> on obtient la valeur relle de chaque action de chaque socit. Ex : si laction de la socit absorbante vaut 200 et laction de la socit absorbe vaut 100, deux actions de la socit absorbe vaudront une action de la socit absorbante, on saura ainsi le nombre dactions de la socit absorbante mettre. Un commissaire la fusion va tablir un rapport sur les modalits de fusion. Il est charg de vrifier, entre autres, le caractre quitable du rapport dchanges. Le rapport sera mis la disposition des actionnaires. Le projet va devoir faire lobjet dune large information au sein de la socit (actionnaires, associs, comit dentreprise, commissaire aux comptes) et en direction des tiers (le projet doit tre dpos au greffe du Tribunal de Commerce, publication dans un journal dannonces lgales). Des rgles peuvent venir limiter les possibilits de fusion : les rgles du droit de la concurrence. Des fusions peuvent interdites par les autorits nationales (Ministre de lEconomie) ou communautaires. Ex : fusion GDF Suez autorise par les instances communautaires. Aux termes de lart L.236-6 : la fusion est dcide par chacune des socits intresses dans les conditions requises pour la modification des statuts . Chaque socit doit consentir la fusion (ex : pour une SA, faut les 2/3). Comm. 19 dc. 2006 : la dcision de fusion absorption dune SA par une SAS doit tre prise lunanimit des associs. Lorsque chaque socit la dcide, la fusion est dfinitivement approuve. Elle doit faire lobjet de mesures de publicit pour que lopration soit opposable aux tiers : inscription au RCS

II)

Les effets de la fusion

Pour les associs, la date de prise deffet de la fusion est lapprobation dfinitive par la dernire des AG stre prononce. Mais il est possible de prvoir une clause de rtroactivit : les socits font remonter les effets de la fusion une date antrieure. Pour les tiers, la date de prise deffet est linscription modificative au RCS.

A. Les effets lgard des associs

La fusion va entraner lacquisition, par les associs de la socit qui disparat, de la qualit dassoci des socits bnficiaires dans les conditions dtermines par le contrat de fusion. On peut prvoir des clauses dagrment pour soumettre lentre dun nouvel actionnaire lagrment des autres. Comm. 6 mai 2003 : les statuts dune SA peuvent valablement prvoir une clause dagrment en cas de fusion . Les dirigeants de la socit absorbe disparaissent thoriquement mais la loi a prvu des mesures pour assouplir leur sort. Ex : L.235-95 permet daugmenter le nombre dadministrateurs dune SA, en cas de fusion, de 18 24 pendant 3 ans maximum. Les dirigeants de la socit absorbe demeurent responsables de leur gestion passe.

B. Les effets lgard des tiers

Principe : transmission universelle du patrimoine de la socit absorbe la socit absorbante -> les dettes de la socit absorbe deviennent les dettes de la socit absorbante. Les cranciers de la socit absorbe ne peuvent sopposer la fusion. Les cranciers de la socit absorbante ont des raisons de gueuler : ils ont des concurrents en tant que crancier. Art L.23614 : ils peuvent faire opposition la fusion dans un dlai de 30 jours -> on peut marquer son opposition. Le Tribunal peut rejeter lopposition si il estime que cest pas dangereux pour les cranciers, ordonner le remboursement anticip des crances ou ordonner la constitution de garanties lencontre du crancier opposant. Les cranciers peuvent prvoir dans le contrat que celle-ci est immdiatement exigible en cas de fusion. La rgle est le maintien du contrat de travail.

PARTIE 2 Titre 1

LE DROIT SPECIAL DES SOCIETES Les socits risque limit

On y trouve la SARL, la SA, la SAS.

Chapitre 1

La S.A.R.L.

Forme la plus frquente de socit. Au 1er juin 2006, 1 106 691 SARL. 80% des socits commerciales.

Section 1

La constitution de la S.A.R.L.

Il faut au moins deux associs (sauf dans le cas de lEURL) et au maximum 100 associs. Sil y a plus de 100 associs, on a un dlai dun an pour rgulariser ; sinon, on risque la dissolution de plein droit. Le capital minimum est de 1 depuis 2003, divis en parts sociales gales. Ces apports doivent tre effectus soit en numraire, soit en nature, soit en industrie. Les parts qui reprsentent les apports en numraire doivent tre libres, au moins hauteur de 20% au moment de la constitution. Une S.A.R.L. peut tre constitue pour toutes sortes dactivits, y compris des activits civiles, sauf exceptions (activit bancaire) Tant que la socit nest pas immatricule, les fonds sont normalement bloqus. Si la socit na pas t immatricules au bout de 6 mois, on peut demander rcuprer les fonds quon a apport. Une S.A.R.L. est soumise limpt sur les socits et, dans certains cas, elle peut opter sur le rgime de limpt sur le revenu (les socits familiales)

Section 2

La grance de la S.A.R.L.

I)

Le statut du grant

On peut avoir des cogrants. La loi impose que le grant soit une personne physique. Peut-on tre grant de la socit et salari de celle-ci ? Cest possible, condition que le grant ne soit pas majoritaire (si ctait le cas, le lien de subordination nexisterait pas de facto) -> cela explique que certains ne veulent pas dpasser les 50% de parts sociales. Il faut galement avoir un emploi effectif et distinct des fonctions de grant.

II)

La nomination et la rvocation du grant

Le 1er grant de la S.A.R.L. est nomm dans les statuts. Il est en principe nomm pour la dure de la socit, sauf clause contraire dans les statuts. Le grant peut tre dsign par lAG la majorit absolue des parts sociales la 1e convocation. Si personne nest lu, il sera lu la majorit relative des voix une 2e convocation. Le grant peut dmissionner librement. La rvocation est dcid la majorit absolue des parts sociales, et le cas chant, la deuxime convocation, la majorit des votes. Le grant nest pas interdit de vote. La rvocation doit obir certaines rgles. Faut-il un motif pour rvoquer un grant ? Oui, la loi impose lexistence dun juste motif. Sil ny a pas de juste motif, le grant peut prtendre des dommages et intrts. Ex de juste motif reconnu par la jurisprudence : grant qui oublie de runir lAG dans les dlais prvus, grant qui demande le remboursement de frais de manire prcipite et indue alors que son mandat est remis en cause, grant qui commet une faute constituant une infraction pnale. La loi permet la rvocation judiciaire pour cause lgitime, mme si le grant est majoritaire. Si un mandat dure limite nest pas renouvel -> le grant peut-il se plaindre du fait quil na pas t renouvel ? Comm. 17 dc. 2002 : le grant nomm pour une dure dtermine na pas, au terme de ses fonctions, un droit au renouvellement de celles-ci mais le non-renouvellement peut donner lieu des dommages et intrts rvlent des conditions humiliantes ou vexatoires .

III)

Le pouvoir du grant

Dans les rapports avec les tiers, le grant est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances au nom de la socit. Il ny pas distinguer selon que lacte accompli par le grant respecte ou non lobjet social. La socit est engage mme si lacte dpasse lobjet social, sauf si le tiers savait que le grant dpassait lobjet social (cette preuve est difficile rapporter). Le grant qui dpasse lobjet social engage sa responsabilit envers la socit.

Dans les rapports avec les associs, ses pouvoirs sont dlimits par les statuts o on peut toujours avoir une clause qui limite les pouvoirs du grant. La clause limitative nest, a priori, pas opposable aux tiers. Laction en responsabilit peut tre engage par un cogrant au nom de la socit mais aussi par un associ ou un groupe dassocis dtenant 10% du capital -> cette action est appele laction ut singuli. Une action en responsabilit se prescrit par 3 ans compter de la rvlation des faits. Si on a plusieurs grants, chacun peut engager la socit mais lun peut sopposer aux actes de lautre (cette opposition est sans effet lgard des tiers moins quil soit tabli quils en aient eu connaissance). La responsabilit pnale dun grant de S.A.R.L. peut tre engage. Ex : abus de biens sociaux ( usage de mauvaise foi du crdit ou des biens de la socit contraire lintrt de celle-ci ou pour favoriser une autre socit dans laquelle on est intress directement ou indirectement ). Dans la pratique, il faut faire la preuve des dissimulations. Cest un dlit qui se prescrit par 3 ans depuis la dcouverte de la dissimulation. Problme de certaines conventions conclues par le grant avec la socit -> conventions interdites ou rglementes. Un grant peut tre tent de profiter par conclure avec la socit un contrat avantageux pour lui. Dans certains cas, cest une vidence alors la convention est interdite. Dans certains cas, ce nest quune possibilit et la convention sera reglmente. Art L.223-21 : peine de nullit du contrat, il est interdit aux grants ou associs autre que les personnes morales de contracter, sous quelque forme que ce soit, des emprunts auprs de la socit ou bien de se faire consentir par elle un dcouvert ainsi que de faire cautionner par elle leurs engagements envers les tiers . Cette nullit est dordre public -> la socit ne peut y renoncer.. Deux hypothses de conventions : - convention portant sur des oprations courantes et conclue des conditions normales : opration courante, a dpend de lactivit de la socit ; conditions normales : conditions habituellement appliques ce type doprations - convention rglemente : dans une S.A.R.L., il y a un contrle a posteriori de cette opration -> il faut que la convention soit approuve par lAG ; dans ce cas-l, le grant qui a accompli lacte ne peut voter. Si lAG napprouve pas, la convention est nanmoins effective -> le grant devra supporter les consquences prjudiciables du contrat pour la socit

Section 3

Les associs de la S.A.R.L.

Les associs nont pas la qualit de commerant. Un mineur peut donc tre associ dune S.A.R.L.

I)

Les droits financiers

Il a le droit de recevoir une partie des bnfices. Dans une S.A.R.L., on peut crer des parts sociales privilgies.

II)

Les droits sur les parts sociales

A. La transmission des parts sociales

A la diffrence des actions, les parts sociales ne sont pas des titres ngociables. Les parts sociales peuvent tre cdes, mais il faut respecter les rgles de la cession de crance (art 1690 C.Civ.) : il faut rdiger un acte de cession, faut que la socit soit informe (on dpose un original de lacte de cession au sige social, on lui notifie, acceptation de la cession par la socit dans un acte authentique), ya un paiement de droits denregistrement. Les parts sociales ne sont pas librement cessibles. Tout dpend qui on les cde. Si on les cde un associ, la cession est en principe libre, sauf clause contraire dans les statuts. De mme quand on les cde entre conjoints, ascendants et descendants. Toute cession un tiers tranger est soumise agrment de la socit dans les conditions prvues lart L.223-14 du C.Comm. Il y a agrment sil y a consentement de la majorit des associs reprsentant au moins la moiti des parts sociales. Les statuts peuvent prvoir une majorit plus leve. Dans le dlai de 8j compter la notification le dirigeant devra convoquer lAG sur le projet de cession, ainsi on sait qui vend qui et quel prix. La C.Cass. considre que la seule intervention de lassoci lacte de cession ne suffit pas rpondre aux exigences lgales. A partir du moment o elle est inform, la loi prvoir un dlai de 3 mois la socit pour donner sa position. Un silence de plus de 3 mois vaudrait acceptation et donc agrment. Si la socit refuse, les associs ont lobligation de faire racheter les parts du cdant dans un dlai de 3 mois. Le plus souvent, ce sont les autres associs qui rachtent les parts sociales (soit un associ, soit tous pour pas que les rapports entre associs changent) ou la socit qui les rachte pour les annuler. Mais l se pose le problme du prix : le cdant avait convenu dun prix avec le cessionnaire initial. Et les associs qui rachtent voudront srement pas payer ce prix-l sil est lev -> deux cas de figure : - tout le monde se met daccord

on a recours un expert -> si on se met pas daccord sur lexpert, cest le prsident du T.Comm. qui le dsigne -> lexpert va proposer un prix -> le cdant peut renoncer la cession si le prix est trop bas ou si le cessionnaire ne lui convient plus (selon la jurisprudence) En ce qui concerne la transmission par voie successorale ou liquidation de la communaut de biens entre poux, les parts sociales sont librement transmissibles. On peut soumettre lentre dans la socit de lhritier ou du conjoint agrment sauf sil est dj associ. Depuis lordonnance du 25 mars 2004, les associs peuvent prvoir dans les statuts quen cas de dcs dun associ, la socit continuera avec ses hritiers ou seulement avec les associs survivants (on rapproche ainsi la S.A.R.L. de la S.N.C) -

B. Les modalits particulires de la cession : les clauses de garantie

Le risque est que lacheteur se fasse avoir. Mme si on a pas prvu de clauses de garantie, on peut se rattacher au droit commun : vice du consentement -> - erreur : erreur sur la substance ; Comm. 7 fv. 1995 : une S.A.R.L. a t priv de lessentiel de son actif avant la cession -> cest une erreur sur la qualit substantielle des parts sociales ; autre ex : un cessionnaire achte 3994 actions sur les 4000 mais juste avant la cession des actions, lentreprise a vendu son fonds de commerce -> erreur - dol ; ex : CA Paris 22 sept. 2006 -> un grant cde la totalit des parts sociales mais ne dit pas au cessionnaire que la socit sest vu notifi un redressement fiscal Peut-on faire jouer la garantie du vice cach ? Non, la Cour de cassation ne ladmet pas : la dette affecte la seule valeur des parts, non pas leur usage ; Comm. 12 dc. 1995 : une socit exploitait un htel -> le dfaut de conformit de lhtel ne comportait pas un vice affectant les actions cdes . On peut prendre les devants et exiger une garantie conventionnelle. Il y a deux grands types de clauses : - la clause de garantie passive : a engage le cdant payer personnellement le passif inconnu se rapportant des faits antrieurs la cession - la clause par laquelle le cdant sengage diminuer le prix de cession des parts sociales soit en cas daugmentation du passif soit en cas de diminution de lactif en raison de faits antrieurs la cession. Cette clause garantit la valeur financire des parts sociales, et non pas le passif (comme dans le cas de la premire clause) On peut imaginer des montages intermdiaires plus complexes.

III)

Les droits politiques

A. Le droit linformation
Droit linformation occasionnelle pralablement lAG. Il est galement possible davoir une information permanente en pouvant aller consulter au sige social les documents des trois derniers exercices. Dans la S.A.R.L., un ou plusieurs associs reprsentants au moins 10% du capital peuvent demander la dsignation dun expert qui sera charg de prsenter un rapport sur une ou plusieurs oprations de gestion.

B. Le droit de vote
Tout associ, sans exception, a le droit de vote. Les dcisions sont prises en principe dans les AG sachant quil doit y en avoir, en principe, au moins une par an pour lapprobation des comptes. La loi prvoit la possibilit pour les statuts denvisager le droit de se prononcer par crit (mais a nest pas valable pour lapprobation des comptes).. Lapprobation dune dcision peut rsulter du consentement de tous les associs dans un acte. A complter Cette disposition ne sapplique quaux socits constitues aprs son entre en vigueur, sauf si elles lont dcid lunanimit A la premire consultation, il faut obtenir la majorit des parts sociales. Si cette majorit nest pas obtenue, il y aura une seconde consultation et ce nest plus que la majorit relative qui est exige. Depuis le 2 aot 2005, pour une dcision spciale, il ne faut que 2/3 des parts sociales (pour les SARL constitues avant, cest la rgle des ) On peut se faire reprsenter par son associ ou par son conjoint. Quand la socit na que 2 associs, lun ne peut se faire reprsenter par lautre.

Chapitre 2

La socit anonyme

Cest la forme la plus lourde de socit. On a donc cre en parallle, il y a quelques annes, la SAS (socit par actions simplifie). Il y a plus de SAS en France quil ny a de SA.

Section 1

La constitution

On peut constituer une SA en faisant appel public lpargne (rarement) ou sans faire appel public lpargne.

I)

Avec appel public lpargne

Pour runir les fonds ncessaires, les fondateurs vont avoir recours au dmarchage du public pour que des personnes apportent leur participation au capital. Ca nintresse que les entreprises aux ambitions importantes. Il faut faire appel aux investisseurs. Contrle de lAMF qui peut ajouter, au document dinformation, des mises en garde.

II)

Sans appel public lpargne

Il faut 7 actionnaires minimum. Le capital minimum est de 37000. Les apports peuvent tre en numraire ou en nature. On est pas oblig de librer lintgralit des apports lors de la constitution de la socit mais la loi impose quils soient librs au moins en moiti. Lintgralit doit tre libr dans les 5 ans. Si on survalue lapport en nature, on porte atteinte aux droits de ceux qui ont fait des apports en numraire et aux droits des tiers qui on donne lapparence dune socit prospre. Possibilit dune intervention dun commissaire aux apports. Survaluation passible damende et demprisonnement de 5 ans.

Section 2

Les organes de direction, dadministration et de contrle

La loi offre un choix entre deux types de direction : le modle classique (CA avec sa tte un prsident et un directeur gnral) et le modle moderne (rpartition des pouvoirs entre un directoire et un conseil de surveillance)

Sous-section 1

Le choix du mode de direction

I)

Conseil dadministration et direction gnrale

A. Le conseil dadministration
1) la composition Un CA est compos, selon la loi, dau moins 3 personnes et dau plus 18. On peut aller jusqu 24 pendant 3 ans. Un administrateur est obligatoirement un actionnaire, sachant que les statuts dterminent le nombre dactions quil faut dtenir pour tre administrateur. Le nombre des administrateurs ayant plus de 70 ans doit tre infrieur au tiers des administrateurs (rgle suppltive). Peut-on tre administrateur et salari ? Un administrateur ne peut devenir salari que sil dmissionne pralablement. Un salari peut devenir administrateur. Peut-on tre cumuler plusieurs mandats dadministrateur? Jusquen 2001, on pouvait tre administrateur de 8 socits. Aujourd'hui, cest 5 socits. Qui peut tre administrateur ? Une personne physique, comme une personne morale peuvent tre administrateurs. Les administrateurs sont rmunrs par des jetons de prsence. 2) la nomination et rvocation des administrateurs Les premiers administrateurs sont dsigns par les statuts, les suivants sont lus par lAG ordinaire. Exceptionnellement, on peut avoir une cooptation ( un administrateur va tre nomm par les autres car un sige est vacant pour cause de dcs ou dmission). Le mandat des administrateurs ne peut dpasser 6 ans. Les administrateurs sont rvocables ad nutum par lAG ( tout moment) sans indemnits et sans motifs. Art L.225-32 : les administrateurs lus par les salaris ne peuvent tre rvoqus que pour faute grave dans lexercice de leur mandat par dcision du prsident du TGI la demande de la majorit des membres du CA 3) fonctionnement et pouvoirs du conseil dadministration

Cest un organe collgial. Il se runit priodiquement (dans la pratique, tous les 2 ou 3 mois). Si le CA ne sest pas runi depuis 2 mois, le tiers au moins des administrateurs peut demander au prsident la convocation du CA sur un ordre du jour dtermin. Le prsident du CA est obligatoirement une personne physique dsign par le CA en son sein. Il est nomm pour la dure de son mandat dadministrateur. Il est indfiniment rligible mais il ne doit pas avoir plus de 65 ans normalement. La rmunration est dsigne par le CA ; elle est variable selon la taille de lentreprise. Cest un salari et non pas un mandataire social. Les dcisions du CA sont en principe prises la majorit des membres prsents ou reprsents. Depuis quelques annes, la loi considre que peuvent tre prsents les administrateurs qui parlent par visioconfrence Art L.225-35 : Le CA dtermine les orientations de lactivit de la socit et veille leur mise en uvre . Il procde aux contrles et vrifications quils jugent opportuns. Cest le CA qui autorise les cautions et garanties donnes par la socit. Il rvoque le prsident du CA et la rvocation est ad nutum. La rvocation ne doit pas tre vexatoire (dans ses modalits). La rvocation du prsident ad nutum est une rgle dordre public, toute disposition contraire est rpute non crite. Une disposition contraire est, par exemple, une disposition qui prvoit un pravis au profit du dirigeant. On peut nanmoins indemniser le prsident. Il est dangereux de prvoir par avance, au cas o, une indemnisation. Il est des dirigeants qui acceptent la fonction de prsident condition quon prvoit une indemnisation si on les rvoque. Si la convention est de nature faire obstacle sa rvocation, elle est nulle. Mais si lindemnisation est modeste, elle nest pas de nature faire obstacle cette rvocation. Comm. 4 juin 1996 : rvocation dun directeur gnral et le PDG avait pris lengagement de verser 21500FF ce directeur gnral -> on a considr que ctait trop important. CA Paris 26 juin 1998 : indemnit de 1000000FF -> jug pas norme (par rapport capital social) Il y a plus de dirigeants qui dmissionnent que de dirigeants qui sont rvoqus. Le lgislateur est intervenu par la loi rtroactive du 26 juillet 2005 pour les socits cotes en ce qui concerne les indemnisations-> art L.225-42-1 qui pose le principe que les engagements pris au bnfice de leurs prsidents, directeurs gnraux, directeurs gnraux dlguspar la socit elle-mme ou toute socit contrle qui la contrle correspondants des indemnits ou avantages dus ou susceptibles dtre dus raison de la cessation ou du changement de ses fonctions, ou postrieurement celles-ci, sont soumis lart L.225-38 -> soumission aux dispositions rglementes -> on a une autorisation du CA puis une approbation par lAG. Si ce nest pas fait, cest pas rgulier. La jurisprudence a amen un bmol. Depuis un certain nombre dannes, on exige le respect du principe du contradictoire (Comm. 26 nov. 1996). Lintress doit au moins tre entendu mais cest absurde car on a pas lui dire ce quon lui reproche. Tout ce qui empche la rvocation ad nutum est contraire lordre public. Cest le CA qui tablit des comptes.

B. La direction gnrale
Avant la loi Nouvelles rgulations conomiques, le prsident tait aussi directeur gnral, mais cela ne lempchait pas dtre assist dun ou plusieurs directeurs gnraux. La loi a entendu faciliter la dissociation de ces deux fonctions : la direction gnrale de la socit est assume sous sa responsabilit soit par le prsident du CA, soit par une autre personne physique nomme par le CA et portant le titre de directeur gnral . Cest le CA qui choisit entre les deux modes dexercice. Mais cette nouvelle option est trs rarement choisie par les socit franaises. Le prsident organise et dirige les travaux du CE dont il rend compte lAG. Le directeur gnral est ncessairement une personne physique nomme par le CA. Dans le silence de la loi, on estime quil nest pas normal quil soit administrateur. Principe : le directeur gnral, depuis la loi RNE, est rvocable tout moment par dcision du CA. Si le directeur gnral nest pas, en mme temps, prsident du CA, sa rvocation doit obir un juste motif. Comm. 26 avr. 1994 : la rvocation est irrgulire car elle avait t dcid avant le CA qui avait t runi pour tudier la question et le directeur gnral navait pas t mme de prsenter ses observations. Si le prsident est en mme temps directeur gnral, il peut tre rvoqu dans ses fonctions de directeur gnral ad nutum. Juste motif ne veut pas dire faute ! Pouvoirs du directeur gnral : il dispose des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances au nom de la socit. Il reprsente la socit dans ses rapports avec les tiers ; il a une responsabilit identique celle dun administrateur. Il est responsable envers la socit et envers les tiers. Il est aussi responsable pour toute violation des statuts. Il est possible, sur proposition du directeur gnral, de nommer des directeurs gnraux dlgus et chargs dassister le directeur gnral. Ils sont rvocables tout moment par le CA sur proposition du directeur gnral pour justes motifs.

II)

Le directoire et le conseil de surveillance

A complter

A. Le directoire
Organe collgial de 5 membres maximum (7 si socit cte). A complter Les associs peuvent tre, par ailleurs, salaris de la socit. Nomination : ils sont nomms par le conseil de surveillance. Ils sont rvocables : - soit par lAG - soit par le conseil de surveillance, si le statut le prvoit -> cette possibilit est prvue depuis la loi NRE, avant il ne pouvait que proposer la rvocation lAG Faut tre rvoqu pour un juste motif. Comm. : 9 dc. 2006 : est un juste motif, lexistence entre les deux membres du directoire dune msentente de nature compromettre lintrt social -> on peut en rvoquer un des deux Fonctionnement : il y a un prsident du directoire, choisi par le Conseil de surveillance au sein des membres du directoire. La socit peut dcider de rpartir les tches entre les membres du directoire mais une telle dcision doit tre dcide par le conseil de surveillance et est inopposable aux tiers. Pour ce qui est des relations avec les tiers, le directoire est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toute circonstance au nom de la socit.

B. Le conseil de surveillance
Rle de contrle ; de 3 18 membres. Les membres ont lobligation dtre actionnaires, a peut tre des personnes physiques ou des personnes morales. On ne peut faire plus de 5 mandats. La loi impose aux membres dtre salaris de la socit sils ont un emploi effectif. Les intresss sont dsigns par les statuts ou par lAG ordinaire. Ils sont rvocables ad nutum par lAG. Rle : art L.225-68 : le Conseil de surveillance exerce le contrle permanent de la gestion de la socit par le directoire . La loi impose un rapport trimestriel. Il contrle les actes, leur rgularit, leur opportunit

Sous-section 2

Rgles communes

I)

La responsabilit des dirigeants

Laction dirige contre les dirigeants est une action ut singuli (administrateurs, prsident du conseil). Il faut dtenir une certaine part du capital pour exercer cette action : 5% et donc tre actionnaire ou associ. Si le capital est suprieur 750.000 euro, le pourcentage ncessaire diminue. Dans les SA, quand elles sont cotes en bourse, laction est possible par une association dactionnaires Si ces actionnaires se regroupent en association et atteignent 5% des droits de vote, ils peuvent aussi agir contre les dirigeants en responsabilit. Quelles sont les conventions en cause ? Ce sont les conventions qui interviennent directement ou par personnes interposes entre la socit et lun de ses dirigeants, ou lun des actionnaires qui disposent de plus de 10% des droits de vote. Ex : Art L.225-38 : lautorisation pralable du CA. Depuis la loi du 26 juillet 2005, les conventions pour la cessation des fonctions (parachutes dors) ncessitent cette autorisation pralable. Toutes les conventions ne vont pas tre soumis cette procdure (oprations courante soumises des conditions normales). Mais depuis plusieurs annes, ces conventions doivent tre communiques au prsident du CA qui les communique au CA et au commissaire aux comptes, sauf si en raison de leur objet ou de leurs implications financires, elles ne sont significatives pour aucune des parties . Dans un 2e temps, la convention doit tre approuve par lAG o le dirigeant bien sr ne peut voter. Si lAG napprouve pas, cette convention produira nanmoins effet mais ses consquences prjudiciables peuvent tre mises la charge de lintress et ventuellement, des autres membres du CA. Si ya pas eu dautorisation pralable par le CA, la convention peut tre annule pour fraude. Les dirigeants ont interdiction demprunter de largent la socit, de cautionner leurs engagements personnelsCette interdiction est tendu, par mesure de prudence, au conjoint, aux descendants, ascendants

Section 3

Les actionnaires

Les actions sont des valeurs mobilires.

I)

Les droits financiers

Cest le droit au bnfice qui est en question. Sil y a un bnfice, il appartient la socit de dcider son affectation lors de lAG -> on le distribue ou on le met en rserve. Cest celui qui est actionnaire lors de la distribution qui reoit les dividendes. Normalement, la distribution tient compte de la participation au capital mais certaines actions permettent davoir un droit de prfrence (ex : actions dividendes prioritaires mais sans droit de vote) Les droits financiers, cest aussi des droits sur le boni de liquidation, et le droit sur les rserves. Dans les SA, la loi impose un taux de rserve lgal gal 10% du capital. Des rserves spontanes peuvent tre dcides chaque anne par lAG

II)

Les droits politiques

A. Le droit linformation
On y retrouve quelques rgles assez classiques. Tout actionnaire peut consulter au sige social des informations, documents Avant chaque AG, on va transmettre aux associs, les comptes annuels, le rapport du commissaire aux comptes, du CALe rapport effectu par les dirigeants prcise la rmunration de chaque mandataire social. Depuis la loi NRE, on doit prsenter toutes sortes de rmunration (avantages en nature, avantages verss par dautres socits du mme groupe). La loi daot 2003 a rduit cette obligation aux socits ctes. Pour contrebalancer ce retour en arrire, on a rajout quelques rgles plus contraignantes. Les versements effectus en mconnaissance de cette obligation dinformation peuvent tre annuls (sauf si bonne foi). Si lon suppose que lactionnaire est bien inform, il pourra alors exercer en toute connaissance de cause son droit de vote.

B. Le droit de vote
Tout actionnaire a le droit de participer aux dcisions collectives. Mais certains actionnaires nont pas de droit de vote (ex : actions avec dividendes prioritaires, mises pour financer la socit sans diluer le droit de vote). Certains peuvent avoir des actions droit de vote double, ce qui renforce leur pouvoir et permet, dans certains cas, de contrler une socit alors quon ne dtient pas la majorit du capital. Chacun peut voter dans le sens qui lui convient, assister aux AG, sexprimer contre les projets de rsolutions proposs par les dirigeants. Peut-on convenir propos du vote ? Oui, sil est stipul dans lintrt exclusif dun actionnaire. Ex : on ne peut cder une partie de ses actions et conserver son droit de vote. Dans les groupes de socits, les conventions sont implicitement admises. Art L.233-3-1 : une socit est considre comme en contrlant une autre quand elle dispose seule de la majorit des droits de vote dans cette socit en vertu dun accord conclu avec dautres associs ou actionnaires et qui nest pas contraire lintrt de la socit Comment sexprime ce droit de vote ? Les dcisions sont prises au sein des AG (approbation des comptes), ordinaires ou extraordinaires (pour modification des statuts ou du capital). La pratique veut que souvent on tienne le mme jour les deux formes dAG. Chacun va sexprimer en votant. On peut voter par correspondance au moyen dun formulaire (si les statuts empchent cette possibilit, la clause est rpute non crite) ; il est possible de participer lAG par visioconfrence. Le mineur doit tre reprsent pour voter. Le majeur peut donner mandat une autre personne, mais pas par nimporte qui -> par un autre actionnaire ou par son conjoint. LAG doit avoir t rgulirement convoque au moins 15j lavance. Qui peut convoquer lAG ? En principe, elle est convoque soit par le CA, soit par le directoire. La loi permet dautres personnes de convoquer lAG. Mais le commissaires aux comptes peut aussi la convoquer, tout comme un mandataire dsign en justice la demande dactionnaires minoritaires (qui ont plus de 5% du capital) LAG ne dlibre que sur ce qui est lordre du jour. Cest celui qui convoque qui dfinit lordre de jour. Donc, dans les cas de base, ce sont les dirigeants qui fixent eux- mmes lordre du jour. La loi autorise certaines personnes (associations dactionnaires, actionnaire > 5% du capital) requrir linscription de projets de rsolution lordre du jour. Problme du quorum : ce quorum volue selon le type dAG. Sil sagit dun AG ordinaire, la premire consultation, le quorum cest 20% des actions droit de vote. Sil nest pas atteint, la deuxime convocation, il ny a plus de quorum. Pour les AG extraordinaires, cest 25% la premire convocation et 20% la deuxime.

Si on est dans une AG ordinaire, il faut atteindre la majorit des voix dont disposent les actionnaires prsents ou reprsents. Pour une AG extraordinaire, cest les 2/3. La minorit de blocage : on a assez pour bloquer les dcisions extraordinaires mais pas assez pour bloquer celles ordinaires. La jurisprudence a dgag la notion de labus du droit de voter. Le droit de vote ne doit pas tre exerc de manire abusive : lintrt de la socit passe avant lintrt de ses actionnaires. La jurisprudence a donc dgag labus de majorit et labus de minorit Pour quil y ait abus de majorit, il faut la runion de deux critres : - la rsolution a t prise contrairement lintrt gnral de la socit - la rsolution a t prise afin de favoriser les majoritaires au dtriment des minoritaires Ex : mise en rserve systmatique des bnfices Comm. 1987 : lAG ordinaire avait affect la rserve les bnfices pendant 7 ans -> abus de majorit Comm. 1er juil. 2003 : mise en rserve systmatique des bnfices mais aucun effet sur la politique dinvestissement de la socit ; le grant stait accord une prime de bilan la fin de lanne -> intrt goste -> abus du droit de majorit. La sanction qui ne pose a priori pas de difficults est lannulation de la dcision. Cas de labus de la minorit de blocage ; ils sopposent systmatiquement. Dans certains cas, cela peut devenir grave. La jurisprudence a donc admis quon pouvait tre lauteur dun abus de minorit. Personne nest oblig de souscrire une augmentation de capital, mais si les minoritaires ny souscrivent pas et quelle est ralis, leur capital est quand mme baiss. Dans certains cas, laugmentation de capital peut tre indispensable la socit. Comm. 9 mars 1993 Flandin : laugmentation de capital est ncessaire car il fallait quelle atteigne le minimum lgal Comm. 31 janv. 2006 : lassoci dune SARL dtenait 1/3 et stait oppos une augmentation de capital considre comme essentielle et la CA avait relev la volont dentraver le fonctionnement de la socit en interdisant la ralisation dune opration essentielle pour celle-ci et a constituait un abus de minorit -> cassation car la CA navait pas caractris en quoi lintress avait eu pour unique dessein de favoriser des propres intrts au dtriment des autres associs Un abus de minorit fait que les majoritaires vont pouvoir agir en justice pour demander la rparation du prjudice -> responsabilit civile des minoritaires. Le juge a-t-il le pouvoir de considrer que la dcision avait t prise (prendre la dcision la place du minoritaire). La jurisprudence a paru hsiter. Ex : Comm.14 janv. 1992 qui avait cass un arrt qui avait rejet la possibilit de prendre la dcision adopter. Comm. 15 juil. 1992 : labus de ses droits par lassoci nest pas susceptible dentraner la validit de la dcision irrgulire Arrt fondateur : Comm. 9 mars 1993 Flandin : le juge ne peut se substituer aux organes sociaux lgalement comptents et dcider que larrt vaut adoption de la rsolution ; mais il lui est possible de dsigner un mandataire aux fins de reprsenter les associs minoritaires dfaillants une nouvelle assemble et de voter en leur nom, dans le sens des dcisions conformes lintrt social mais ne portant pas atteinte lintrt lgitime des minoritaires . Repris dans Comm. 5 mai 1998 La jurisprudence a parfois constat un abus dgalit.

III)

Les droits sur les actions

Possibilit de vendre ou de transmettre ses actions. Lintrt est de prvoir des clauses statutaires pour restreindre cette possibilit

A. Le principe de libre transmissibilit

Lorsquune SA est cote en bourse, ya gure de problmes pour que ses actions fassent lobjet dune cession : il suffit dun ordre dachat et dun ordre de vente. Mme si les actions sont librement transmissibles, il est difficile de trouver un acqureur pour les actions de socits non cotes, et encore faut-il dterminer un prix de vente. On peut convaincre les autre actionnaires dacheter nos titres. Il ny a pas dcrit obligatoire pour la cession dactions, contrairement la cession de parts sociales. Il ny a pas de droits denregistrement.

B. La clause dagrment
Elle ne peut tre limite que par les statuts. Cest une hypothse frquente dans la pratique car beaucoup de SA sont des PME dont les actionnaires ne souhaitent pas voir circuler librement les actions. Cette libre cessibilit peut donc tre limite en prvoyant une clause dagrment. La loi admet la possibilit de clauses dagrment dans les SA (art L.228-23). Mais dans une SA, il y a des cessions quon ne pourra viter car la rgle reste la libre cessibilit des actions. Lart L.228-23 dispose que lagrment nest pas possible pour les cessions entre poux, entre ascendants et descendants, en cas de succession ou de liquidation de communaut de biens entre poux. Mais on peut prvoir que lentre dun tiers sera soumis agrment. On peut, depuis 2004, prvoir une clause dagrment pour une cession entre actionnaires.

Il va falloir informer la socit du projet de cession (identit du cessionnaire, nombre dactions, prix). Cest lAG ou le CA qui autorise la cession. Si le silence est observ pendant 3 mois, cela revient un agrment. Elle peut refuser -> la cession projete la personne propose ne va pas tre possible mais la socit aura lobligation de faire racheter les titres objet de cette cession par un autre tiers, un actionnaire ou par la socit (ce qui correspond une rduction du capital). Il y a obligation de rachat dans les trois mois qui suivent le refus. En cas de dsaccord sur le prix, on a recours une expertise (art 1843-4 C.Civ.) Le cdant peut renoncer tout moment sa cession

C. La clause de premption
Elle permet aux actionnaires de se porter prioritairement acqureurs la place du cessionnaire choisi par le cdant. Si les actionnaires le veulent, a permet chacun de prempter ( hauteur de ce quils ont) et de maintenir sa participation dans lentreprise au mme niveau. La clause de premption profite essentiellement aux actionnaires. Elle permet dacheter au mme prix car on ne prempte pas en disant ouais, je veux 4 fois moins cher . Parfois, on peut prvoir un tel droit de prempter dans une convention extrastatutaire et ne prempteront que ceux qui y sont partie.

D. Les pactes de prfrence

Si lun des actionnaires souhaite cder ses actions, il devra les proposer en priorit aux actionnaires parties ce pacte. On est en prsence dun pacte tranger au statut qui ne peut engager que ceux qui y sont parties. Ce pacte na pas vocation tre connu des tiers. Il ny a que ceux qui sont parties au pacte qui sont lis par celui-ci. Tous les autres actionnaires ne sont pas concerns. Que se passe-t-il si un actionnaire vend un tiers sans avoir propos aux parties du pacte de prfrence ? Ces derniers vont vouloir que cette cession nait pas eu lieu. La solution serait de substituer les parties au tiers, mais est-il lgitime que la convention conclu de bonne foi par le tiers soit annule ? La jurisprudence sest rfugie derrire lart 1142 du C.Civ. disant que linexcution des obligations de faire se rsout en dommages et intrts . Elle entrouvre cependant la porte en disant que lannulation peut tre prononce si on tablit une collusion frauduleuse entre cdant et cessionnaire. Ch. Mixte 26 juillet 2006 : dcision remarque -> principe : le bnficiaire dun pacte de prfrence est en droit dexiger lannulation du contrat pass avec un tiers en mconnaissance de ses droits et dobtenir sa substitution lacqureur condition que ce tiers ait eu connaissance, quand il a contract, de lexistence du pacte de prfrence et de lintention du bnficiaire de sen prvaloir . Mais cette preuve double sera toujours difficile et si lon admet la substitution, cela signifie quon ladmet au mme prix et cela pose le problme dune substitution faite un prix pas conforme la vraie valeur des actions (a pose des problmes).

Section 4

Les valeurs mobilires

Lordonnance du 24 juin 2004 a cre des actions de prfrence qui remplacent un certain nombre dactions particulires (actions dividende prioritaire sans droit de vote). On a tendu la possibilit pour les socit dmettre des valeurs mobilires : jusquen 2004, seules les SA, SAS et socits en commandite par actions pouvaient mettre de telles actions. Depuis lordonnance, la SARL a cette possibilit. La loi (dans le Code Montaire et Financier) dfinit la valeur mobilire comme tant le titre mis par des personnes morales, publiques ou prives, transmissible par inscription en compte ou tradition qui confre des droits identiques par catgories et donne accs directement ou indirectement une quotit du capital de la personne morale mettrice (laction) ou un droit de crance gnral sur son patrimoine (lobligation) Mais il y a un ala, on ne sait pas si on obtiendra des dividendes et on peut perdre ce que lon a apport. Lobligataire nest pas actionnaire, il est un crancier de la socit dans le cadre dun emprunt obligataire (rmunration = intrts). Ce sont toutes deux (action et obligation) des valeurs mobilires car elles sont ngociables. On peut vendre ses obligations comme on vend ses actions. Lactionnaire na pas vocation tre rembours contrairement lobligataire qui a vocation ltre. Comme la socit peut faire faillite, lobligataire bnficie dun certain nombre de garanties. Entrer en bourse est un choix important car on ne contrle plus, par dfinition, 100% de son capital. Le prix des actions lors de lentre en bourse est fix par une offre publique de vente. Lensemble des demandes peut dpasser le nombre dactions mises : le prix va augmenter lors de louverture. Sinon, cest linverse. Les obligations peuvent aussi faire lobjet dune mission sur un march rglement. LAMF veille au respect et la transparence des marchs.

Section 5

La variation du capital

Le capital peut voluer la hausse ou la baisse. Il peut voluer la hausse car lentreprise a besoin de fonds supplmentaires et ne veut pas emprunter. Pour diverses raisons, on peut tre amen rduire le capital : pour rduire le passif, car il nest plus ncessaire davoir autant de capital

I)

Laugmentation de capital

Soit laugmentation est ralise par des apports nouveaux, soit elle est ralise sans apports nouveaux

A. Laugmentation de capital par apports nouveaux

1) par apports en numraire Cest une dcision prise par lAG extraordinaire (art L.225-229) : lAG est seule comptente pour dcider, sur le rapport du CA ou du Directoire, une augmentation de capital immdiate ou terme Il va y avoir des actions nouvelles. Qui a le droit de souscrire cette augmentation de capital ? Ceux qui sont dj actionnaires voudront srement maintenir leur participation dans le capital. Aux termes de lart L.225-132, les actions comportent un droit prfrentiel de souscription aux augmentations de capital. Les actionnaires ont proportionnellement au montant de leurs actions un droit de prfrence la souscription des actions de numraire mises pour laugmentation du capital . Cest dire que si chaque actionnaire exerait son droit, chacun dtiendrait, lissue de laugmentation, un pourcentage identique dans le capital. Lordonnance du 24 juin a supprim le caractre dordre public quavait cette disposition. On peut donc prvoir une clause contraire dans les statuts. On a la possibilit pour lAG qui a dcid laugmentation de capital de supprimer en partie ce droit prfrentiel. SI certains actionnaires ne souscrivent pas laugmentation de capital, le principe pos par lart L.225-133 prvoit que si lAG le dcide expressment, les actions non souscrites titre irrductibles sont attribues aux actionnaires qui auront souscrits titre rductible un nombre dactions suprieur celui quils pouvaient souscrire titre prfrentiel, proportionnellement au droit de souscription dont ils disposent et, en tout tat de cause, dans la limite de leur demande Si tout les actionnaires nont pas souscrit, les actions restantes sont rpartis entre ceux qui ont souscrit titre rductible. Souscrire titre irrductible, cest quand on avait 10% du capital et quon a souscrit 10% des actions. 2) par apports en nature Cest souvent une personne qui va apporter un truc et qui recevra les actions en contrepartie de son apport. On peut faire valuer lapport par un expert.

B. Laugmentation du capital sans apports nouveaux

Principale technique : incorporer les rserves au capital. On met de nouvelles actions qui seront distribues gratuitement aux actionnaires (car ils recevront moins de bnfice). Cest toujours lAG extraordinaire qui est comptente mais elle statue selon les rgles de majorit et de quorum de lAG ordinaire.

II)

La rduction de capital

Cest lAG extraordinaire qui prend la dcision mais ensuite elle dlgue aux dirigeants pour raliser lopration (CA ou Directoire) Justifications dune rduction de capital : - la socit a des pertes : on rduit proportionnellement la part dactions quon a pour respecter lgalit ou, quand cest grave, on rduit le capital zro (les actions perdent toute leur valeur) puis on reconstitue le capital (technique du coup daccordon) -> lactionnaire ayant tout perdu na pas forcment envie de recommencer, rinvestir de largent. Sil ne souscrit pas laugmentation, lactionnaire na pas plus rien. La jurisprudence a fait observer sur cette technique quil sagissait de la perte de droits, inhrent la possession spculative dactions . - si les objectifs de la socit sont moins ambitieux que ses moyens, on rduit le capital pour que les actionnaires rcuprent une partie de leurs apports. Chacun doit bnficier de la rduction. Les cranciers peuvent gueuler et la loi a donc prvu, leur profit, un droit dopposition (auprs du T.Comm. dans un dlai de 30j) la rduction du capital non motive par des pertes

Section 6

Le contrle des comptes et de la gestion

Ce ne sont pas les mmes procdures mais ces questions sont un peu lies.

I)

Le contrle des comptes

Principe : dans toute SA, le contrle des comptes est effectu par au moins un commissaire aux comptes. Parfois la loi en impose 2 dans des cas particuliers. Mme la SA la plus modeste doit respecter cette obligation sinon sanctions pnales et les AG sont nulles. Pour rendre le droit effectif, toute socit peut demander en justice la nomination dun commissaire aux comptes. On peut toujours dsigner un commissaire aux comptes quand on est en socit.

A. Statut et dsignation du commissaire aux comptes

La loi du 1er juillet 2003 cre un Haut Commissariat aux Comptes. Un commissaire aux comptes doit tre indpendant : il ne peut tre celui qui tablit les comptes et les contrle -> on ne peut donc choisir comme commissaire aux comptes, un dirigeant de la socit (ou quelqu'un qui la t depuis moins de 5 ans), un salari de la socit Cest la socit qui dsigne son commissaire aux comptes, il est dsign par lAG sur proposition du CA ou du Conseil de Surveillance. Dans les 30j qui suivent cette dsignation, certaines personnes peuvent demander au T.Comm la rcusation du commissaire aux comptes pour justes motifs. Le commissaire aux comptes est par ailleurs rvocable en justice. Son rle est deffectuer le contrle des comptes. Il est dfini par lart L.823-13 : toute poque de lanne, les commissaires aux comptes, ensemble ou sparment, oprent toute vrification et tout contrle quils jugent opportuns toute poque de lanne ; ils peuvent se faire communiquer sur place toutes les pices quils estiment utiles la ralisation de leur mission . Tout dirigeant qui soppose la mission du commissaire aux comptes sexpose des sanctions pnales (5 ans demprisonnement). Le commissaire doit attester la rgularit, la sincrit et la fidlit des comptes sociaux. On attend de lui quil certifie les comptes . Sil considre que ces comptes ne sont pas rguliers, sincres et fidles, il peut refuser de les certifier. Il peut aussi les certifier avec rserves. Il a une obligation lgale de dnoncer au ministre public les infractions quil peut constater loccasion de sa mission. Sinon il est passible de poursuites pnales. Il doit respecter le secret professionnel.

II)

Le contrle de la gestion

A linitiative des actionnaires ; appel aussi lexpertise de gestion. Cest une technique qui existe aussi pour les SARL. Art L.225-231 -> autorise un certain nombre de personnes solliciter cette opration. Un ou plusieurs actionnaires, reprsentant au moins 5% du capital social, soit individuellement, soit en se groupant sous quelque forme que ce soit peuvent poser par crit au prsident du CA ou au Directoire sur une ou plusieurs oprations de gestion de la socit A dfaut de rponse dans un dlai dun mois ou dfaut de rponse satisfaisante, les actionnaires concerns peuvent demander en rfr la dsignation dun ou plusieurs experts chargs de prsenter un rapport sur une ou plusieurs oprations de gestion. Depuis 2001, la loi a volu dans un sens plus restrictif. La jurisprudence a toujours t restrictive sur cette possibilit. Il ne faut pas quun enquiquineur demande 3 fois par semaine une expertise de gestion sous prtexte quon a rpondu une question idiote. - lexpertise demande doit porter sur une ou plusieurs oprations de gestion, cest dire des actes accomplis par les dirigeants qui ont en charge la gestion (ex : pas dexpertise de gestion sur une dcision de lAG). - on ne peut pas demander une expertise de gestion pour remettre en cause les comptes sociaux. - il faut que ce soit une ou plusieurs oprations de gestion dtermines. - ces oprations de gestion doivent tre prsumes contraires lintrt social. Comm. 10 fv. 1998 : lopration de gestion contrle doit tre susceptible de porter atteinte lintrt social . Le tribunal peut mettre la charge de la socit les honoraires de lexpert. Le rapport de lexpert va tre adress au(x) demandeur(s) mais aussi au comit dentreprise, ministre public, commissaire aux comptes, dirigeants

Chapitre 3

La socit par actions simplifies

Cre par une loi du 3 janvier 1994 et modifie par la loi du 12 juillet 1999 sur linnovation et la recherche. Une disposition a t introduite sournoisement et permet aux S.A.S. dtre unipersonnelle. Ca permet de contourner le fait quil faut tre 7 pour faire une S.A. Depuis 1999, la S.A.S. a donc un pur succs -> en 2000, on en avait 4000 et aujourd'hui, on en a 100000 (contre 78000 S.A.). Le but tait de permettre aux entreprises davoir un cadre plus simple que la S.A. et dviter des dlocalisations juridiques.

Section 1

Constitution de la S.A.S.

Elle peut tre constitue par une ou plusieurs personnes physiques ou morales Capital minimum : 37000. Elle ne peut pas faire appel public lpargne. Une S.A. pour une autre socit peut tre transforme en S.A.S. mais il faut laccord de lunanimit des associs ou actionnaires. A lheure actuelle, la plupart des S.A.S. sont des S.A. qui se sont transformes.

Section 2

Fonctionnement de la S.A.S.

Art L.227-1 : dans la mesure o elles sont compatibles avec les mesures particulires prsents dans ce chapitre, les rgles concernant la S.A. sont applicables la S.A.S. lexception des arts L.225-27 et L.225-126 La loi carte toute une srie de questions -> tout ce qui est relatif la direction et ladministration des S.A et aux assembles dactionnaires. Les statuts fixent les conditions dans lesquelles la socit est dirige (art L.227-5) -> dans beaucoup de cas, il y a un seul dirigeant. CA Versailles 5 juin 2003 et CA Paris 4 avr. 2006 : si on prvoit une rvocation ad nutum, il faut respecter le principe du contradictoire, labsence de circonstances vexatoiressinon dommages et intrts. Les statuts dterminent les dcisions qui doivent tre prises collectivement par les associs. Il y a des dcisions qui doivent tre obligatoirement prises collectivement : approbation des comptes, distribution des bnfices, fusion, dissolution, nomination du commissaire aux comptes

Section 3

Les actionnaires de la S.A.S.

Les rgles relatives lAG peuvent tre cartes. On peut donc prvoir une ingalit dans les statuts -> on peut avoir des actions droit de vote multiple. Il est permis de prvoir dans les statuts linalinabilit des actions pour 10 ans au maximum. On peut stipuler des clauses dagrment pour toutes cessions dactions (mme aux conjoints, ascendants). La loi dispose clairement que toute cession effectue en violation des statuts est nulle . On peut prvoir une clause dexclusion qui prvoit quun associ peut tre exclu par lAG. Les statuts peuvent prvoir que tant quil naura pas procd la cession, lactionnaire concern pourra voir ses droits non pcunaires suspendus (droit de vote). Les statuts peuvent prvoir la possibilit dexclure une socit qui est associ quand le contrle de cette socit est modifie.

Titre 2

Les socits risque illimit

La responsabilit des associs sera solidaire si on est en prsence dune socit commerciale, et solidaire ou conjointe si elle est civile. Ce sont souvent des socits marques par un intuitu personae assez fort. Cette catgorie de socits est trs htrogne : socits civiles ou commerciales. Certaines sont prives de la personnalit morale. On a des types de socit frquentes et dautres rarissimes (ex : socits en commandite). Socit en commandite : Certains associs peuvent avoir une responsabilit illimite (commandits) et dautres qui limitent leur responsabilit leurs apports (commanditaires) -> les commandits sont les dirigeants, ils ont la responsabilit de la socit. On a la distinction entre socit en commandite simple et socit en commandite par action. Le GIE nest pas une socit.

Chapitre 1
Section 1

Les socits risque illimit ayant la personnalit juridique

La socit en nom collectif

33339 SNC en juin 2006. Cest une socit commerciale. Traditionnellement, cette structure sduit des personnes qui ont la qualit de commerants et qui souhaitent sassocier pour exercer leur activit. Avantage de la structure : grande simplicit, elle nest pas impose (en principe) limpt sur les socits (chaque associ est impos titre individuel sur la part du bnfice qui lui revient). La SNC intresse les personnes morales car on peut constituer des SNC dont les associs sont des socits. Ex : pour faire des filiales communes. I) Les associs

A. La responsabilit des associs Tous les associs sont des commerants. Quelqu'un qui ne peut tre commerant (ex : mineur, fonctionnaire) ne peut faire partie dune socit. Responsabilit indfinie et solidaire. Si la socit ne paye pas sa dette, le crancier doit mettre celle-ci en demeure de payer par un acte extrajudiciaire. Si elle ne paye toujours pas, le crancier peut demander le paiement de ce que lui est du aux associs. Il peut demander la totalit de la somme due lun quelconque des associs. Celui qui a pay lintgralit de la dette aura un recours contre ses associs

B. Les droits des associs

On a des droits financiers -> droit proportionnel aux apports. Dans les SNC, les apports sont parfois trs minimes (ex : apport en industrie) Droits politiques : les dcisions sont prises en principe lunanimit. On peut prvoir dans les statuts une majorit plus faible pour certaines dcisions. Pour la transmission des parts sociales, lintuitu personae rapparat. Rgle dordre public : les parts sociales ne peuvent tre cdes quavec le consentement de tous les associs. SI la SNC refuse, il ny a pas dobligation pour elle de rachat de ses parts sociales -> il restera contraint et forc associ de la SNC (sauf si arrangement avec les autres associs) Si la cession est autorise, elle obit la cession de rgles de parts sociales. Le cdant va demeurer responsable du passif antrieur lgard des tiers. Le cessionnaire sera responsable du passif venir mais aussi du passif antrieur. Le cessionnaire ferait donc bien de se faire consentir une garantie de passif par le cdant. La SNC prend fin par le dcs de lun des associs. On peut prvoir la continuation avec les seuls survivants, avec le conjoint de dfuntSi lhritier est mineur, on peut donc poursuivre la socit et faut transformer la socit (ex : en socit en commandite avec mineur commanditaire).

II)

La grance

Tous les associs sont grants (rgle suppltive) -> chaque associ vocation tre grant. Rgle de lunanimit pour toute dsignation ultrieure. Si le grant est statutaire ou si tous les associs sont grants, la rvocation ne peut tre dcide qu lunanimit des autres associs. Cest lAG qui rvoque le grant qui peut dcider la continuation. Si elle ne le fait pas, la socit est dissoute. Comm. 26 nov. 2003 : sanction des juges car autre AG 35 minutes plus tard. Le grant peut choisir de quitter la socit en tant quassoci -> les autres doivent lui racheter ses parts sociales un prix quitable. La rvocation doit obir un juste motif. Le grant engage la socit par les actes qui entrent dans lobjet social et uniquement ceux-l.

Section 2

Le GIE

Ce nest pas une socit car la finalit de constitution de ce groupement nest pas la mme. La loi dit que le but du groupement est de faciliter ou de dvelopper lactivit conomique de ses membres, damliorer ou daccrotre les rsultats de cette activit. Il nest pas de raliser des bnfices pour lui-mme. -> pas de but lucratif.

Lactivit du GIE doit se rattacher lactivit conomique de ses membres et ne peut avoir quun caractre auxiliaire par rapport celle-ci. Un GIE est dirige par des administrateurs. On peut se retirer facilement du GIE. On doit permettre un accs facile. La rgle est la responsabilit indfinie est solidaire

Chapitre 2

Les socits risque illimit nayant pas la personnalit juridique

2 cas prvus par la loi : - socit en participation - socit cre de fait La socit en participation est rglemente par les art 1871 1872-2 du C.Civ. Lart 1873 dit que les mmes rgles sappliquent aux socits cres de fait. Art 1871 : les associs peuvent convenir que la socit ne sera point immatricule : elle est dit socit en participation, ce nest pas une personne morale et nest pas soumise publicit . Le crancier sera donc crancier dassocis et pas crancier de la socit. Cest utilis parfois pour les socits des productions de film. Civ 1e, 14 janv. 2003 : achat en commun dun ticket de Loto -> les juges disent que cest une socit en participation car ya des apports -> faut partage des bnfices. Cette socit na pas deffet en tant que tel pour les tiers -> pas dapports opposables, pas de capital Nos propres cranciers puevent donc agir sur les biens quon a apport sur la socit en participation. La socit nexiste que pour les relations entre les seuls associs. Ce qui est dcid au nom de la socit engage celui qui a trait avec le tiers. La socit cre de fait est une socit qui na jamais t immatricule mais cest aussi une socit quon na jamais rgulirement constitue -> pas de statuts, pas limpression dtre en socit mais se comportent comme des associs. Ex : lpouse dun restaurateur qui lui filait un coup de main est mise la porte car bon elle tait chiante -> procs -> dit que ctait une socit cre de fait et en demande la dissolution pour msentente.