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Le recours une formule de substitution

Le recours au travail temporaire/intrimaire (Suite) 06/10/11 Il y a quand mme 2 exceptions : o Lorsquon comptabilise les effectifs, les intrimaires sont pris en compte pour viter la fraude. Lintrimaire compte donc 2 fois : dans leffectif de lutilisateur et lagence. Si lintrimaire ne peut pas tre pay du fait dune dfaillance de lagence ; lintrimaire peut se retourner contre le client. On doit payer mme si on a dj acquitt sa facture intrimaire. On a une seule mesure de correction : URSAFF en demandant le document prouvant le paiement des cotisations lURSAFF. Il faut exiger ces documents. Ex : RMO, n4 des agences dintrim ont fait faillite. Quelle est la responsabilit des intrimaires envers les tiers ? En gnral, dans les contrats dintrim, existe une clause stipulant que toutes les responsabilits reviennent lutilisateur (client) pour nimporte quel prjudice. Sauf si le prjudice caus provient dun dfaut de qualification de lintrimaire alors la responsabilit revient lagence dintrim. Prt de main duvre o La socit A prte du personnel la socit B ; la socit A na pas le statut dagence dintrim. Le prt de main duvre ne doit pas poursuivre un but lucratif ( bnfice). Un prt but non lucratif titre gratuit refacturer au centime prs. En gnral, on en cherche pas faire un bnfice, mais viter une perte. Cest conomie sur masse salariale. Il arrive quon cr une filiale responsable du recrutement et du prt de personnel. Ex : GIE na que du personnel disposition. Ce rgime de la mise disposition de personnel a t rglement par la loi de Juillet 2011 : la mise disposition dun salari ne peut se faire sans son accord. On peut le prvoir cependant dans le contrat. De plus, on doit obligatoirement rdiger une convention de mise disposition tripartite qui rgle un certain nombre de problmes. La mise disposition rupture de contrat : ds la fin de cette mise disposition, le salari doit rintgrer son emploi sans retard dans son travail. On a des prts de main duvre qui peuvent tre but lucratif : des groupements demployeurs (association qui regroupe plusieurs entreprises dont le but est dembaucher plusieurs personnes pour les mettre la disposition des entreprises membres du groupement) et la loi autorise que le groupement

demployeur fasse du bnfice (il faut pouvoir payer le personnel et faire tourner la structure). A partir du 1er Janvier 2012 : modification du texte. Jusque l, en cas de faillite, tous les salaris du groupement peuvent se retourner contre nimporte quelle entreprise du groupement mme si ceux l nont pas travailler pour elle. Modification : dans les statuts, une nouvelle rgle sur les rpartitions des responsabilits, sur le paiement des salaris quon a utilis. Avant on pouvait intgrer un groupement seulement si on avait un nombre de salaris infrieur 300. Recours la fourniture de main duvre La fourniture de main duvre = la mise disposition de personnel qui sinscrit dans une opration plus large. Ex : Constitution dune ingnierie, il faut de la main duvre pour construire + des formations. Cette mise disposition de personnel peut tre but non lucratif. Sauf quil existe des problmes o les fournitures de main duvre ressemblent des prts de main duvre . Ex : nettoyage gardiennage. Le prt de main duvre deviendrait alors but lucratif or cest INTERDIT. Il faut donc toujours avoir un agent de matrise pour encadrer les dmarches.

La gestion des recrutements


La slection des candidats
Loffre demploi La rglementation des offres vaut pour quelque soit le support. On a 3 interdictions : On ne peut pas avoir une offre discriminative sur le plan sexiste. On ne peut subordonner loffre demploi un sexe dtermin : loi de Juillet 1983. Ex : un homme rpond une offre demploi pour tre htesse de lair, lentreprise lui a rpondu quil tait un homme et ne pouvait donc pas le prendre, il a donc contre-attaqu. Lentreprise lui a propos un poste de steward mais il a refus, il voulait tre une htesse dommages et intrts = 453. Les diffrentes discriminations fondes sur lge, sauf pour lge maximum ; la priode dapprentissage ne peut dpasser 25 ans. Les diffrentes dispositions particulires ou ambiges sur les points fondamentaux du contrat. On calcule toujours sur du Brut.

Il y a une permission : loffre demploi peut tre anonyme. Le nom de lentreprise napparat pas. On candidate pour le compte dune entreprise quon ne connat pas. La priode dessai Lessai ne prsente pas de caractre obligatoire. Mais il y a un risque : si une personne se rvle incomptente par rapport son poste, on ne peut la licencier pour motif dincomptence professionnelle. Ce cas arrive plus frquemment que

lon crot, car tout le monde se connat dans le monde professionnel. Dans le cas de dbauchage (aller chercher quelquun dans un autre travail) on ne va pas accepter sil y a une priode dessai. Il existe des clauses de garantie demploi , lentreprise sengage ne pas vous virer pendant x annes sauf faute grave. Dans le cas contraire, lentreprise sera condamne payer les salaires restant courir pendant la date prvue. Cela peut tre loccasion pour une PME PMI de soffrir les services dune personne quon navait pu avoir. Une garantie de 3 ans vaut mieux quun salaire plus lev de 10% sans garantie. Ex : des patrons qui dmissionnent start-up o ils gagnent 3 fois le SMIC mais avec beaucoup dactions et des garanties. Rgles : La priode dessai ne se prsume pas, elle doit figurer sur son contrat de travail mme si elle est voque dans la convention collective. La dure de la priode dessai pour les CDD-CDI : CDD < 6 mois : un jour par semaine de travail CDD > 6 mois : un mois de priode dessai. Attention : calcul en jours calendaires (mme si la bote ne fonctionne pas, la priode dessai court toujours). CDI : on tient compte de la qualification du salari : 2 mois pour les ouvriers 3 mois pour les agents de matrise 4 mois pour les cadres Attention ! Si aprs un CDD, on enchane sur un CDI, la priode dessai simpute sur la dure du CDD si le contrat vaut pour le mme poste, et ce mme sil y a eu une interruption entre les deux. Ex : Etudiant embauch lissue de la dure du stage L3 ou M2, la priode dessai doit imputer la moiti de la dure du stage. Si on embauche un stagiaire pour exactement le mme poste quil occupait pendant le stage, alors sa priode dessai simpute entirement sur la dure du stage. Peut-on renouveler la priode dessai ? La convention collective ne doit pas interdire ce renouvellement. Il faut que le contrat ait prvu le renouvellement. Il faut que le salari ait accept ce renouvellement avant la fin de cette priode dessai initiale. Ex : la signature du salari ne suffit pas il faut que ce soit crit ! Il faut tre prudent par rapport la priode dessai car si on oublie contrat dfinitif.

Il ne peut y avoir quun seul renouvellement, et renouvellement inclus on ne peut dpasser sa priode x 2. Situation du salari en priode dessai Il a les mmes droits et mmes obligations quun salari. Sauf sur ses droits par rapport lanciennet. Ex : un employeur paye la complmentaire si le salari atteint un an danciennet. La rupture suite la priode dessai peut intervenir sans motif. Lemployeur doit donner un pravis dau moins un mois lavance, par rapport la priode dessai. Sil ne prvient pas, il paye un mois. Si lemploy sen va, il doit prvenir 48h lavance. Le salari peut quand mme contester cette dcision. Lessai a pour seul objet de vrifier les comptences de la personne. Sil donne un motif autre que pour cela, alors cette rupture dessai est illicite (fermeture de lentreprise, pas de cration de poste, ). On est de plus en plus vigilent sur les priodes dessai. Ex : si lemployeur ne fait jamais de remarques et quau 6me mois il on dit au salari quil ne fait pas laffaire = abus.

La dcision dembauche
Le principe est la libert de lemployeur sauf raisons discriminatoires. Nous avons cependant 2 exceptions : Interdictions dembauche Il y ait des interdictions lies la personne du candidat ou son activit professionnelle. Personne du candidat Lge : on peut travailler partir de lge de 16 ans (li lobligation dducation). Sauf : partir de lge de 14 ans il est possible demployer des personnes pendant les vacances scolaires. A la hausse : lge de 18 ans est parfois requis pour des travaux pnibles et dangereux. Ex : travail de nuit entre 22h et 6h (drogations : boulangerie, restauration, ).

Le sexe : on a 2 hypothses : On a un certain nombre demploi dans le cadre du travail pour lesquels on ne peut confier le travail des personnes fminines. Les plans pour lgalit professionnelle : une entreprise qui connat un dsquilibre important au dtriment des femmes ; lemployeur va donc pouvoir pendant x annes rserver lembauche du personnel fminin.

La nationalit : (cette condition ne concerne pas les ressortissants de lUE) tout va dpendre de la nature du titre de sjour quune personne possde : Carte de rsident privilgi ou permanent : il vaut en lui-mme titre de travail, embauche sans rserve. Carte de rsident temporaire avec mention salari, valable un an, renouvelable 5 fois. Autorisation de travail dans une profession dans une zone gographique dtermine.

Quels sont les risques qi on embauche quand mme la personne ? Si cette personne est victime dun accident du travail, elle sera considre comme un salari normal mais la caisse dallocation peut demander le remboursement total des cots par rapport aux soins apports. Interdictions par rapport son activit professionnelle Lies son activit professionnelle prsente : on peut cumuler plusieurs emplois sauf que : Les emplois ne doivent pas tre concurrents entre eux, tout en considrant la nature de lemploi. Tout emploi confondu, un salari ne peut travailler plus de 44h. Mais cest au dernier employeur que revient la responsabilit en cas de fraude ou de faute, et le salari nest pas tenu de dire quil travaille ailleurs. Donc il faut stipuler dans les contrats, une mention atteste sur lhonneur nexercer . En cas de modification des conditions, on doit prvenir lemployeur.

Lies lactivit professionnelle passe : on travaille pendant x annes pour une entreprise. On devient demandeur demploi et la proposition quon nous fait mane de concurrent de notre ancien employeur : Soit il navait pas de clause de non concurrence dans le contrat de travail (loi 1971 : libert de travail et libert dentreprendre) : le salari fait ce quil veut, il peut crer sa propre entreprise sauf lments de concurrence dloyale. Soit il y avait une clause de non concurrence dans le prcdent contrat de travail. Dans ce cas il faut voir quelles sont les conditions de validit de ces clauses ? Mise en uvre ?

A quelles conditions ces clauses sont-elles valables ? Il y a 3 conditions de validit cumulatives : la clause doit tre justifie par la nature du poste lui-mme (ex : caissire, magasinier, ) et non sur limpact sur les dcisions, ni sur les responsabilits, etc. De plus, la clause ne doit pas empcher le salari retrouver un poste conforme sa qualification : plus lemploi est complexe, plus cette clause ne sera pas valable. Ex : pilote davion.

Enfin, la clause doit tre ncessairement limite dans le temps et lespace. La clause doit tre assortie dune contrepartie financire suffisante. Si linterdiction dure 1 an verser salaire pendant un an chaque mois + les charges patronales + majoration de 10% (congs pays) _ si on ne paye pas, le salari peut aller la concurrence_ + cumul avec le chmage. Attention : lentreprise peut stipuler lentreprise se rserve le droit de librer lemploy lissu de son embauche . La mise en uvre ? Quelles consquences si lex-salari en question passe la concurrence ? Il y a une consquence entre lemployeur et le salari. Le salari qui ne respecte pas sa clause engage sa responsabilit. On est sur une responsabilit contractuelle : bien que le contrat soit rompu, ce sont les Prudhommes qui sont techniquement comptents. De plus, possibilit de clauses pnales (clause qui fixe par avance dans le contrat le montant des dommages et intrts), cest trs frquent dans les contrats des commerciaux (maximum : 2 ans de salaires). Et il y a une consquence entre les 2 employeurs : lorsque lemployeur apprend que son ancien salari est pass la concurrence, il faut ratifier par crit au nouvel employeur par lettre recommande et copie du contrat (clause de non concurrence). Si malgr tout, lemployeur garde le salari alors il est redevable lancien employeur. Mais si lancien employeur nest au courant que bien aprs alors on doit dmontrer la mauvaise foi. Parmi les documents donner au salari en fin de travail, on peut mentionner sur le certificat du prochain travail une clause de non concurrence le nouvel employeur ne peut donc ignorer cela. Attention : il faut mentionner par avance la clause de non concurrence et prciser quon le mentionnera sur le certificat de travail car le salari doit tre daccord pour la mention de cette clause. Depuis 2008, on peut embaucher une personne retraite. Cette personne peut alors cumuler le montant de son salaire et de sa retraite. Les priorits dembauche Ne pas confondre : priorits de rembauche priorits dembauche. Priorit au profit des personnes handicapes dans les tablissements de plus de 20 personnes (on peut faire des scissions dans lentreprise et on passe travers). Ces entreprises doivent avoir au moins 6% de personnes handicapes. On peut leffectuer par diffrents modes : Embauche de personnes handicapes Recours la prestation de service de structures qui fait travailler que des personnes handicapes, ce qui peut tre discutable par rapport la concurrence Paiement dune contribution financire : 400 500 600 fois le SMIC 3600 (1,6 x 3,8) par an. Cela est valable que pendant 3 ans. Sinon

lobligation financire passe 1500 fois le SMIC par an, pour viter cette voie.