In For Me Dec Om Pet en CIA Peru

PER U In form e sobre las ne ces idade s y priorida de s e n e l re a de Poltic as de la Com pe tenc ia
Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) .
Proyecto de la UNCTAD apoyado por SECO (Suiza) sobre Fortalecimiento de capacidades e instituciones en el rea de Polticas de Competencia y Proteccin del Consumidor Casos de Bolivia y Per
Ginebra, febrero de 2004
PREFACIO
El presente Informe se realiz en el marco del Proyecto del Grupo de Polticas de Competencia y Proteccin al Consumidor de la UNCTAD a cargo de Philippe Brusick, apoyado por la Secretara de Estado para Asuntos Econmicos (SECO, Suiza). El Informe refleja los hallazgos de la misin exploratoria realizada por Diego Petrecolla , (Consultor de la UNCTAD). Bajo la coordinacin de Ana Mara Alvarez (UNCTAD, Jefe del mencionado Proyecto) y funcionaria de la Seccin de Polticas de Competencia y Proteccin al 2 Consumidor, el presente Informe cont con el apoyo de Gonzalo Ruiz (INDECOPI, Per) y 3 Pierre Horna (Consultor de la UNCTAD). Aprovechamos la ocasin para agradecer el apoyo de INDECOPI en la realizacin de la misin exploratoria en el Per. Asimismo, agradecemos a Fiorina Mugione, Luis Abugattas y Juan Pizarro, funcionarios de la UNCTAD, por su valiosa colaboracin en la realizacin del presente Informe. Las opiniones emitidas en el presente Informe son propias de los autores y no implican, de parte de la Secretara de la UNCTAD e INDECOPI, juicio alguno sobre el contenido del mismo La Secretara de la UNCTAD agradece al gobierno de Suiza por el apoyo brindado a esta actividad.
1
Consultor de la UNCTAD,. Ph D. Economics. University of Illinois at Urbana Champaign. Director del Centro de Estudios Econmicos de la Regulacin. Universidad Argentina de la Empresa (UADE) 2 Gerente de Estudios Econmicos del INDECOPI. 3 Abogado, Maestra en Derecho Internacional de los Negocios. Leiden Universiteit (Holanda). Consultor radicado en Ginebra a cargo de las actividades de apoyo al Proyecto UNCTAD-SECO.
NDICE
Lista de abreviaciones frecuentemente utilizadas en el texto. ...................................................................... 5 EXECUTIVE SUMMARY................................................................................................................................. 6 RESUMEN EJ ECUTIVO ................................................................................................................................. 8 Captulo 1. Contexto econmico de Per ...................................................................................................10 1.1 1.2 Situacin econmica y sectores claves del Per ............................................................................10 Estructura sectorial de la economa ................................ ................................ .....................14 Apertura comercial e inversin extranjera directa.......................................................................16 Reforma comercial..............................................................................................................16 Inversin extranjera directa ................................................................................................17 Desregulacin y privatizaciones................................ ................................ ................................ . 18
1.1.1 1.2.1 1.2.2
1.3
Captulo 2. Marco legal e Institucional y polticas pblicas relacionadas con la competencia...................20 2.1 INDECOPI................................ ................................ .....................Error! Bookmark not defined. 19 2.2
2.2.1 2.2.2 2.2.3
Marco legal e institucional de los sectores regulados. ...................................................................22 El sector de telecomunicaciones ...........................................................................................22 Sector Elctrico ..................................................................................................................29 Sector de Transporte ...........................................................................................................39 Otras polticas pblicas relacionadas con la Competencia ............................................................41
2.3
Captulo 3. Principales problemas, necesidades y prioridades identificadas durante la misin exploratoria...............................................................................................................................42 3.1 Necesidad de fortalecer el marco regulatorio sobre Competencia. ......................................42 3.1.1 Aplicacin de la Regla Per se y la Regla de la Razn ............................................................43 3.1.2 Principales Casos Presentados ............................................................................................46 3.1.3 El control de las fusiones y/o concentraciones en el mercado elctrico....................................48 3.2 Papel de INDECOPI y de los reguladores sectoriales en el tratamiento de las prcticas anticompetitivas. ................................ ................................ ................................ ................................ . 50 3.2.1 El caso del sector de telecomunicaciones. ................................ ................................ .................51 3.2.2 Necesidades detectadas .......................................................................................................55 3.3 Necesidad de fortalecer la labor de la autoridad de competencia en cuanto a la reduccin de barreras administrativas . 55 Captulo 4. Agenda de poltica comercial y actividades de cooperacin en materia de libre competencia 58 4.1 Cooperacin bilateral, plurilateral, multilateral y regional. ...................................................58 4.1.1 Per y las negociaciones hacia un Tratado de Libre Comercio con Estados Unidos .................58 4.1.2 Per y ALADI ....................................................................................................................59 4.1.3 Per y APEC ......................................................................................................................59 4.1.4 Per y el ALCA...................................................................................................................60 4.1.5 Otros acuerdos comerciales................................ ................................ ................................ . 60 4.1.6 Acuerdos de inversin extranjera ................................ ................................ .........................61 4.2
4.2.1
Cooperacin tcnica recibida ....................................................................................................62 Proyecto de Cooperacin CAN - UE......................................................................................62
Captulo 5. Matriz de Necesidades y prioridades en materia de competencia. ...............................64

Anexo 1 Principales Normas sobre competencia en Per ................................................................68 Anexo 2: Marco regulatorio de las polticas de competencia en el Per...........................................69 Anexo 3: Agenda de reunione s y entrevistas realizadas durante la misin exploratoria..................71 Anexo 4: Apertura comercial: Evolucin del comercio ...........................................................................74 Anexo 5: Otras polticas pblicas relacionadas con la Competencia...............................................79 4.2.2 Competencia Desleal ..........................................................................................................79 4.2.3 Dumping y Subsidios..........................................................................................................79 4.2.4 Propiedad Intelectual ................................ ................................ ................................ .........79 Referencias................................ ................................ ................................ ................................ .................83
Lista de abreviaciones frecuentemente utilizadas en el texto.
APEC Cooperacin Econmica de Asia y el Pacfico CAN Comunidad Andina de Naciones CEPAL Comisin Econmica para Amrica Latina COES Comit de Operacin Econmica del Sistema Interconectado Nacional COPRI Comisin de Promocin de la Inversin Privada IED Inversin Extranjera Directa INDECOPI Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y la Proteccin de la Propiedad Intelectual INEI Instituto Nacional de Estadstica e Informtica MEF Ministerio de Economa y Finanzas MERCOSUR Mercado Comn del Sur MINCETUR Ministerio de Comercio Exterior y de Turismo OMC Organizacin Mundial del Comercio OSINERG Organismo Supervisor de la Inversin en Energa OSIPTEL Organismo Supervisor de Inversin Privada en Telecomunicaciones OSITRAN Organismo Supervisor de la Inversin en Infraestructura de Transporte de uso Pblico PIB Producto Interno Bruto PYMES Pequeas y Medianas Empresas UE Unin Europea
EXECUTIVE SUMMARY
This report is part of the activities undertaken during Phase I of the project on "Strengthening capacities and institutions in the field of competition and consumer protection policies in Latin America. Cases of Bolivia and Peru". It is divided into four chapters and presents the main needs and priorities of Peru in the field of competition policy as emerged from the exploratory mission carried out in Peru in November 2003 on behalf of the UNCTAD Secretariat. The report outlines the challenges faced by competition policy in the context of structural reforms performed in the country durin g the nineties. An evaluation is also made of the work carried out by the competition authority and the sectoral regulators on the way they have been challenging anti-competitive practices in the various markets (regulated and non-regulated). The first c hapter identifies the key sectors of the Peruvian economy, the structure of the GDP, the diversification of the economy as well as other economic indicators. It covers the upward trend in foreign direct investments (FDI) since early nineties in the light o the privatization and de-regulation processes, f which are also analyzed. The second chapter assesses the legal and institutional framework related to competition law and policy, the role of INDECOPI and the sectoral regulators. Chapter three reviews the role of INDECOPI as a specialized institution that identifies, investigates and sanctions anti -competitive practices in relevant markets. It also deals with the interface of functions between OSIPTEL, the only sector regulator that has the prerogative to treat anticompetitive practices in the telecom sector, and INDECOPI. In this light, this chapter evaluates INDECOPI's legal and institutional needs. Chapter four looks at cooperation efforts on competition policy at bilateral, regional and multilateral levels in support of Peru. Likewise, some results of technical cooperation received by the Peruvian authorities are also commented. Finally, chapter five presents a general overview ( in a matrix format) of the needs raised by the Peruvian authorities during the exploratory mission. The needs are grouped in four major areas: a) Strengthening the regulatory framework of the current competition legislation. In this connection, the diagnosis sketched shows that the present framework has several loopholes which reduce its effectiveness. While some of these loopholes have been covered by earlier technical assistance, there remain certain issues, such as the creation of procedures allowing INDECOPI to express its views on the impact of privatization and private investment beforehand, which still require some revision. Furthermore, the Competition Agency's administrative regulatory framework does not envisage sufficient funding for applying an effective enforcement of these policies over time. Therefore, it is necessary to develop initiatives that will reinforce the financial autonomy and solvency of INDECOPI. Similarly, there are other aspects of the legislation that according to the local sources still need to be improved. For example, the existing procedures to select the members of the board of the competition authority and sectoral regulators as well as to grant them constitutional status in the same way as other regulators. b) Capacity building. In this respect, the point was made that the analytical tools such as those applied in the case of mature economies have proved to be difficult to apply in developing markets. Hence, cooperation efforts in the field of competition policy should give priority to exchange experiences between countries with similar levels of development. c) Further research work in the field of competition. The Peruvian authorities brought up the need for market studies aiming at analysing the conditions for competition, and the creation of indicators to measure the impact of competition policies in terms of efficiency and consumer welfare. In addition, it was pointed out that some sectors need to be analyzed in-depth (transport, electricity and telecommunications).
d) Dissemination and sensitization of the general public in creating a widespread competition culture. This activity can involve promoting strategic alliances (partnerships) with local and regional non-governmental organizations and sectors that can provide the necessary funding to ensure the sustainability of this type of activities. The content of this report shall provide the necessary inputs for Phase II of the UNCTAD- SECO Project , which may meet some identified needs.
RESUMEN EJECUTIVO
El presente Informe es parte de las actividades previstas en la Fase I del Proyecto de Fortalecimiento de Capacidades e Instituciones en el rea de Polticas de Competencia y Proteccin del Consumidor, casos de Bolivia y Per. El Informe se divide en cuatro captulos y presenta las principales necesidades y prioridades del Per en el rea de Polticas de Competencia tal como fueron planteadas en la misin exploratoria llevada a cabo en Per en Noviembre de 2003, bajo los auspicios de la Secretara de la UNCTAD. El Informe esboza los desafos de las Polticas de Competencia en el marco de las reformas estructurales que atraves la economa peruana durante los aos noventa. Especial nfasis merece el anlisis de la autoridad de competencia y de los entes reguladores en cuanto al tratamiento de prcticas anticompetiti vas en los diferentes mercados sean regulados o no. El primer captulo identifica los sectores claves de la economa peruana, la estructura del PIB, la diversificacin de la economa as como otros indicadores econmicos. Se aborda tambin la tendencia creciente de la inversin extranjera directa (IED) desde los aos noventa a la luz de los procesos de privatizacin y desregulacin que son tambin analizados. El segundo captulo aborda el marco legal e institucional relacionado con la Ley y Poltica de Co mpetencia, el papel de INDECOPI y de los reguladores sectoriales. El captulo tres evala el rol de INDECOPI como ente especializado que identifica, investiga y sanciona las prcticas anticompetitivas en mercados relevantes. Un aspecto tambin tratado en el captulo, se refiere a la yuxtaposicin de funciones entre OSIPTEL, nico regulador sectorial que tiene prerrogativa para tratar las prcticas anticompetitivas en el sector de telecomunicaciones, e INDECOPI. En este sentido, el captulo tambin se refiere a las necesidades legales e institucionales del INDECOPI. El captulo cuarto examina los esfuerzos de cooperacin sobre polticas de competencia a nivel bilateral, regional o multilateral en apoyo al Per. De igual manera, se destacan algunos de la cooperacin tcnica recibida de parte del Per. Finalmente, el captulo cinco contiene una apreciacin general (en formato de matriz) sobre las necesidades tal como fueron planteadas por las autoridades peruanas durante la misin exploratoria. Estas necesidades son agrupadas en las siguientes cuatro reas: a) El fortalecimiento del contexto regulatorio de la actual legislacin sobre competencia. En este sentido, el diagnstico esbozado permite apreciar que el marco regulatorio actual contiene ciertos vacos que le restan efectividad. Si bien algunos de estos vacos han sido cubiertos por fuente de asistencia tcnica previa, existen aspectos tales como la creacin de una va procedimental para que INDECOPI pueda opinar previamente sobre el impacto de l os procesos de privatizacin de la inversin privada. Adems, el marco regulatorio administrativo de la agencia de competencia no contempla recursos presupuestarios suficientes para ejercer un enforcement efectivo de estas polticas en el tiempo. En tal sentido, resulta necesario el desarrollo de iniciativas que refuercen la autonoma y solvencia presupuestaria del INDECOPI. Asimismo, existen algunos aspectos de la legislacin que podan ser perfeccionados, tal como los mecanismos existentes para la designacin de autoridades en la agencia de competencia y organismos reguladores as como la posibilidad de dotar a estos organismos de rango constitucional, al igual que otros reguladores. b) Reforzamiento de capacidades. Al respecto, se seal que las herramientas analticas aplicadas en el caso de economas ms desarrolladas, resultan de difcil aplicacin a realidades como las que se experimentan en mercados de desarrollo. En tal sentido, los esfuerzos de cooperacin en materia de polticas de competencia, deberan priorizar el intercambio de experiencias entre pases de similar nivel de desarrollo. c) Investigacin ms profundas en el rea de Competencia. Las autoridades peruanas sealaron que se requieren estudios de mercado que permitan analizar las condiciones de competencia as como la generacin de indicadores de impacto de las polticas de competencia en trminos de eficiencia y sobre el bienestar del consumidor. Adicionalmente se estableci, que algunos sectores deben ser analizados en
profundidad , tales como el transporte, electricidad y telecomunicaciones. d) Diseminar y sensibilizar del pblico en general en cuanto a la creacin de una cultura de la competencia de gran envergadura. Esta actividad incita a promover alianzas estratgicas con organizaciones locales y regionales no gubernamentales y sectores que puedan aportar el financiamiento necesario para garantizar la auto-sostenibilidad en el tiempo de este tipo de actividades. El contenido del presente informe deber aportar los insumos necesa rios para la segunda fase del Proyecto UNCTAD-SECO, que permitir hacer frente a algunas de las necesidades identificadas.
Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004)
Captulo 1. Contexto econmico de Per

1. A partir de los aos noventa, la economa Peruana ha registrado importantes transformaciones derivadas de un conjunto de medidas de ajuste y reformas realizadas a lo largo de la dcada. Estos cambios se basaron principalmente en una redefinicin del rol del Estado en la economa, asignndosele a ste un papel promotor de la iniciativa privada, en contraste con la nocin de Estado empresario y planificador de la actividad econmica predominante durante la dcada de los ochenta. En este sentido, a partir de la promulgacin de la Constitucin de 1993, el Estado pas a ser el principal promotor de la iniciativa privada. La situacin anterior surgi como resultado, entre otros, de la ineficiencia de la actividad empresarial estatal en la provisin de bienes y servicios aunado a la falta de ingresos fiscales. En este contexto, tres procesos se registraron en forma paralela que sirvieron para adecuar al Estado a este entorno. En primer lugar, el proceso de privatizacin de las empresas del sector pblico llevado a cabo a partir de 1991. En segundo lugar, el desarrollo de un marco institucional de regulacin y expansin de los servicios pblicos (telecomunicaciones, electricidad) y, en tercer lugar, la promocin de la libre competencia. Las citadas medidas de ajuste se orientaban al fomento de la inversin extranjera y la repatriacin de utilidades, la apertura de la economa al comercio internacional, la privatizacin de empresas pblicas y la 4 desregulacin de los mercados . Dichas reformas contribuyeron a reducir las barreras artificiales existentes a la competencia. Como parte de las mencionadas reformas, se introdujeron algunos cambios de orden legal tales como el Decreto Legislativo (1991) de Fomento a las Inversiones Extranjeras y la creacin (1992) del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (INDECOPI). Paralelamente al proceso de privatizaciones, el Estado implement un aparato regulador capaz de supervisar los contratos de concesin celebrados con las empresas privadas y la fijacin de tarifas en cuanto a la prestacin de servicios.
2.
3.
4.
5.
6. Las medidas de ajuste mencionadas contribuyeron a instaurar regmenes comerciales y de inversiones

abiertos dando como resultado un crecimiento considerable del PIB, el empleo, el comercio y las inversiones extranjeras. Se dictaron asimismo polticas sociales que incluyeron reformas laborales, reforma del sistema de pensiones, estrategias de alivia a la pobreza, reforma del sistema de salud. Sin embargo, pese a estos esfuerzos, de acuerdo con el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) 5, la desigualdad socio-econmica as como los altos niveles de pobreza es en el Per continan siendo un problema estructural.
1.1 7.
Situacin econmica y sectores claves del Per

A pesar de los cambios descritos anteriormente, la economa Peruana no ha crecido suficientemente como para que la estructura sectorial del PIB vare en forma sustancial. Luego de un crecimiento sostenido del PIB entre 1993 y 1994 atribuible al incremento de la inversin como consecuencia de los elevados recursos provenientes de las privatizaciones as como del significativo influjo de capitales, en el ao 1995 esta situacin registra un cambio. En efecto, la reduccin significativa de los flujos de capitales, producto entre otros aspectos, de la crisis mexicana (efecto tequila) y posteriormente como resultado de la crisis financiera sufrida por los pases del sudeste asitico (y su secuela en Rusia y Brasil), se reflej en una tendencia decreciente de la demanda interna y del PIB especialmente a partir de 1998. Posteriormente, en el 2000 hubo una recuperacin moderada que se ha mantenido hasta el
8.
4 5
Tvara, Jos I.,Las Polticas Antimonopolio y la Promocin de la Competencia en el Per, Economa, Vol. XX. N 39-40, 1997. PNUD. Informe sobre Desarrollo Humano Per - 2002 Aprovechando las Potencialidades. http://www.pnud.org.pe/idh/idh03_cap2.pdf
10
Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) presente. De acuerdo con cifras estimadas, el PIB creci 4.0 % en 2003 Debe destacarse que, durante los ltimos aos, el crecimiento econmico se ha visto frenado por el contexto macroeconmico debilitado, los relativamente bajos niveles de inversin privada y la contraccin de la inversin pblica. El cuadro 1 resume el comportamiento de los principales indicadores econmicos.. 9. Durante la dcada del noventa, el significativo incremento de los indicadores de apertura comercial (exportaciones e importaciones/PIB) muestran que la reforma del comercio exterior se tradujo en una mayor competencia efectiva en los sectores transables de la economa Peruana.
6
Ministerio de Economa y Finanzas (Per). Marco macroeconmico multianual 2004- 2006. Revisado. 27 de agosto de 2003
11
12
Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) Cuadro 1: Indicadores Econmicos Seleccionados
Indicador Tasas anuales de variacin PIB PIB per capita Precios al consumidor Porcentajes % Tasa de desempleo 1/ millones de USA dlares Exportaciones de bienes FOB Importaciones de bienes FOB 12.8 10.8 15.4 8.8 8.6 6.7 10.2 8.2 2.5 0.7 11.8 8.0 6.7 4.9 6.5 9.2 -0.5 -2.2 6.0 8.5 0.9 -0.8 3.7 9.2 2.8 1.4 3.7 8.5 0.3 - 1.4 - 0.1 9.3 5.2 3.8 1.5 9.4 4.0 2.4 2.5 9.3 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 E
4,424.8 5,492.4 5,877.4 6,824.4 5,756.8 6,087.3 6,950.8 7,006.8 7,647.0 8,646.0 5,584.2 7,749.8 7,868.5 8,567.2 8,262.2 6,793.3 7,406.6 7,273.4 7,439.9 8,180.0 19.5 1,245.0
207.1 Balanza Comercial de Bienes -1,159.4 -2,257.4 - 1,991.1 -1,742.8 -2,505.4 -706.0 -455.8 - 266.6 Cuenta Corriente - 2,785.0 -4,640.0 -3,648.0 - 3,428.0 - 3,390.0 -1,519.0 -1,557.0 - 1,184.0 -1,206.0 Reservas Internacionales Inversin Extranjera Directa Neta 2/ Deuda externa bruta total 1/ Porcentajes (%) Deuda externa bruta total/ Exportaciones de bienes y servicios Millones de habitantes 590.0 503.0 392.0 352.0 381.0 365.0 316.0 327.0 312.0
6,933.0 7,854.0 9,633.0 11,119.0 9,982.0 9,002.0 8,562.0 8,837.0 9,690.0 10,194.0 4,451.0 5,060.0 6,237.0 7,280.0 8,076.0 9,475.0 10,907.0 11,604.0 12,273.0 12,396.0 30 191 33 378 33 805 28 642 29 477 28 704 28 150 27 195 27 840 28 700
278.0
23.1 23.5 23.9 24.3 24.8 25.2 25.7 26.1 26.7 1.1 Tamao de la poblacin Fuente: Instituto Nacional de Estadstica e Informtica. Banco Central de Reserva de Per, CEPAL, Ministerio de Economa y Finanzas del Gobierno de Per. CEPAL (1) Balance Preliminar de las Economas de Amrica Latina y el Caribe. 2003 E: cifras estimadas 1/ CEPAL en base a cifras oficiales. 2/ Proinversin, Ministerio de Economa y Finanzas, Gobierno de Per Economic Intelligence Unit EIU.
13
1.1.1
Estructura sectorial de la economa
10. De acuerdo con cifras disponibles para el ao 2002 presentadas en el Cuadro No. 2, la actividad econmica en el Per se concentra en el sector comercio, restaurantes y hoteles que represent el 18.5 % del PIB, la industria manufacturera (14,8 % del PIB), el sector electricidad, agua y transporte (9,9 % del PIB), la agricultura, caza, silvicultura y pesca (9,5% del PIB), la minera (6,5% del PIB), y la construccin (4,9% del PIB) . La distribucin sectorial del PIB se mantiene constante desde mediados de la dcada del noventa. A partir de 1993 muchos sectores transables vinculados a la explotacin de recursos naturales (minera, pesca y en menor medida agricultura) fueron beneficiarios de inversin privada.
14
Cuadro 2: PIB sectorial periodo 1994-2002 (%) Aos Agricultura, Comercio, Electricidad, caza, silvicultura restaurante Construccin Minera agua y Manufactura y pesca s y hoteles transporte 8,3 8,3 8,4 8,3 8,3 9,3 9,7 9,6 9,5 18,8 18,9 18,7 18,8 18,4 18,0 18,3 18,3 18,5 5,6 6,0 5,8 6,2 6,3 5,5 5,1 4,7 4,9 4,7 4,5 4,6 4,7 4,9 5,5 5,5 6,2 6,5 9,4 9,5 9,8 9,8 9,8 10,0 10,0 10,1 9,9 16,0 15,5 15,4 15,2 14,8 14,5 14,9 14,8 14,8 Otros
1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002
37,2 37,3 37,3 37,0 37,5 37,2 36,5 36,3 35,9
Fuente : Instituto Nacional de Estadstica e Informtica. Per.
11. Tal como se desprende del cuadro No.2. el alto porcentaje de Otros servicios en el PIB (35.9% del PIB en 2002) represent un desafo para la naciente autoridad de competencia (INDECOPI) que inici sus actividades en marzo de 1993. De acuerdo con cifras estimadas para noviembre de 2003, el rubro Otros servicios alcanz 39,2 % del PIB 12. En lo que respecta a la composicin de las exportaciones, sta no han registrado variacin significativa entre 1994 y 2002. En el ao 1994, las exportaciones tradicionales (oro, cobre, cinc, caf y productos pesqueros) representaban el 71,8 % de las exportaciones y las no tradicionales el 27,5% de lo exportado. En el ao 2002, las exportaciones no tradicionales aumentaron ligeramente (alcanzando 30%), mientras que las tradicionales disminuyeron a 69,8% del total de las exportaciones. Es decir, la evolucin de la estructura de exportaciones se mantuvo prcticamente estable 7. Grfico 1: Evolucin exportaciones tradicionales y no tradicionales 1994-2003 (en millones de dlares)
Fuente: Banco Central de Per
Fuente: Ministerio de Comercio Exterior y Turismo
15
1.2
Apertura comercial e inversin extranjera directa
13. La dcada de los ochenta se caracteriz por una poltica comercial enmarcada en un modelo de crecimiento hacia adentro. A partir de 1990, uno de los pilares de las reformas estructurales descritas fue la liberalizacin comercial. Con el fin de que los precios internacionales sirvieran de estmulo a la eficiencia productiva y hacer que el mercado interno se sometiera a la competencia internacional, los niveles y la dispersin de los aranceles fueron reducidos drsticamente y se elimin todo tipo de restriccin cuantitativa al comercio exterior8. En este sentido, las metas principales estuvieron enfocadas en el aprovechamiento de las ventajas de especializacin dentro de un contexto de competencia. Bajo este nuevo marco de poltica comercial, se fue reduciendo el reconocido sesgo antiexportador de dcadas anteriores, evitando la proteccin a sectores especficos.
.2.1
Reforma comercial
14. Con el fin de convertir a la economa Peruana en una economa de mercado capaz de aprovechar las ventajas competitivas, se llevaron a cabo una serie de reformas en materia comercial. 15. A fines de la dcada del ochenta, exista una compleja estructura arancelaria, caracterizada por un arancel promedio de 70 por ciento, que representaba un significativo sesgo en contra de la eficiencia de la produccin nacional y del desarrollo de las actividades de exportacin. En este sentido, como parte del proceso de consolidacin de la apertura comercial, se promovi una reforma arancelaria, que a lo largo de la dcada del noventa simplific el complejo esquema arancelario vigente constituido por 39 tasas ad-valorem (entre 15 y 84 %) y 14 sobre tasas (entre 0 y 24 %), a uno caracterizado en 1997 por 2 tasas (12 y 20 %) y una sobre tasa (5 %). Asimismo, dentro de este programa de apertura arancelaria bilateral, se redujo el promedio arancelario a 10,9% 9. Esta tendencia queda reflejada en el grafico 2.
Grfico 2: Evolucin del arancel a la importacin (1990 -2002)
Fuente: MEF_Aduanas.
16. Continuando con esta tendencia hacia la apertura, se fueron eliminando o flexibilizando, una serie de restricciones que obstaculizaban el comercio exterior. Como exponente de la desregulacin para arancelaria, la Ley de Comercio Exterior consolid la eliminacin de todas las medidas para arancelarias y sent los principios sobre los cuales se construye una economa libre de mercado. Otros cambios introducidos fueron la reorganizacin del sistema aduanero, crendose una nueva Ley de Aduanas, la Superintendencia Nacional de Aduanas y el Sistema de Supervisin de Importaciones. Asimismo, se estableci la Comisi n de Fiscalizacin de Dumping y Subsidios, orientada al
8 9
Examen de polticas comerciales: Informe del gobierno, OMC, 28 de abril de 2000 La actual estructura arancelaria incluye cuatro niveles: 4, 7, 12 y 20%. Debido a la sensibilidad de algunos productos agrcolas, se aplica un derecho arancelario adicional temporal de 5 puntos sobre las tasas de 12% y 20%; en el caso del 4% se aplica a una sola partida.
16
Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) establecimiento de mecanismos de proteccin contra el dumping y subsidios a las exportaciones. 17. La evolucin del comercio y de las inversiones para el perodo 1994-2002 pueden ser apreciadas en el Anex o IV. El mismo incluye el destino de las importaciones, exportaciones y un anlisis sobre el grado de diversificacin de las exportaciones. Asimismo, se presenta un anlisis sobre la competitividad del pas.
1.2.2
Inversin extranjera directa10
18. Desde 1991 el Per mantiene un rgimen abierto en materia de inversiones. En general, todos los sectores y regiones de la economa estn abiertos a la IED con la exclusin constitucional de propietarios extranjeros tratndose de recursos naturales que se encuentran a menos de 50 km de las fronteras internacionales del pas y de algunas restricciones que se aplican a la propiedad de medios de comunicacin por parte de extranjeros. 19. Actualmente, el inversionista no requiere aprobacin o registro especiales previos y no existe un volumen mnimo como restriccin de la IED. La Constitucin del Per de 1993 contiene normas que consagran principios esenciales para garantizar un marco jurdico favorable para el desarrollo de la 11 inversin privada en general y de la inversin extranjera . 20. La piedra angular que establece las reglas claras y las seguridades necesarias para el desarrollo de las IED en el pas, es la ley de promocin de la Inversin Extranjera (Decreto Legislativo N 662 de septiembre de 1991). El decreto establece el principio de trato nacional segn el cual se prohbe la discriminacin entre inversionistas nacionales y extranjeros. De acuerdo con este principio las inversiones forneas son permitidas sin restricciones en la gran mayora de actividades econmicas y no requiere de autorizacin previa por su condicin de extranjera. La adquisicin de acciones de propiedad de inversionistas nacionales es completamente permitida, tanto a travs del mercado burstil como a travs de operaciones extraburstiles. 21. Respetando los compromisos asumidos en la OMC, ningn mecanismo de seleccin ni requisito de rendimiento es aplicado o exigido a la inversin extranjera por su condicin de tal. En los casos de inversiones que gozan de beneficios derivados de la suscripcin de convenios de estabilidad jurdica con el Estado, los requerimientos son los mismos que aquellos planteados para inversionistas nacionales. 22. En Per toda empresa tiene derecho a organizar y desarrollar sus actividades en la forma que juzgue conveniente. Se ha derogado toda disposicin legal que fije modalidades de produccin o ndices de productividad, que prohba u obligue a la utilizacin de insumos o procesos tecnolgicos y, en general, intervenga en los procesos productivos de las empresas en funcin al tipo de actividad econmica que desarrollen, su capacidad instalada, cualquier otro factor econmico similar, salvo las disposiciones legales referidas a la higiene y seguridad industrial, la conservacin del medio ambiente y la salud.
10
La informacin aqu detallada se encuentra disponible en Proinversin, www.proinversion.gob.pe.
11
Los principios esenciales consagrados en la Constitucin son los siguientes: la libre iniciativa privada en un marco de economa social de mercado y pluralismo econmico; la libertad de trabajo, empresa, comercio e industria; la definicin del rol subsidiario del Estado en la actividad econmica. La libre competencia y la prohibicin del establecimiento de monopolios y el combate al abuso de la posicin de dominio. La libertad de contratar. La facultad del Estado de establecer garantas y otorgar seguridades mediante contratos-ley. La igualdad en el trato para la inversin n acional y extranjera. La posibilidad de someter las controversias en las que participa el Estado a tribunales arbitrales nacionales o internacionales. La garanta de libre tenencia y disposicin de moneda extranjera. La inviolabilidad de la propiedad y el establecimiento de causales excepcionales que facultan una expropiacin previo pago justipreciado; la aplicacin del principio de igualdad en materia tributaria; y el reconocimiento que ningn tributo puede tener efectos confiscatorios.
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) 23. El marco legal general del tratamiento a las inversiones extranjeras es complementado por la Ley Marco para el Crecimiento de la Inversin Privada, aprobada por Decreto Legislativo N 757 y el Reglamento de los Regmenes de Estabilidad Jurdica aprobado por el Decreto Supremo 162-92- EF. 24. No se aplican de manera exclusiva restricciones a los inversionistas extranjeros en cuanto al grado de participacin en la propiedad o al control de la gestin que pueden ejercer en cualquier clase de inversin. Existen disposiciones para que los empleados puedan adquirir hasta el 10% de la propiedad de las empresas privatizadas pero esas disposiciones se aplican igualmente a todas las empresas sean de propiedad nacional o extranjera. 25. Adems, no existen obligaciones en cuanto a los resultados obtenidos ni restricciones de funcionamiento aplicables exclusivamente a la IED. Estas normas de tratamiento dimanan de una clara disposicin constitucional y estn previstas en la Ley de promocin de la inversin extranjera. (Decretoley DL 662 de septiembre de 1991) que es la ley principal que rige las inversiones extranjeras. Este principio de trato nacional puede ser garantizado contractualmente por el Estado con respecto a las inversiones extranjeras ms importantes en forma de un convenio de estabilidad jurdica (vase ms adelante). En el importante marco legal para el crecimiento de inversin privada (DL 757 de noviembre de 1991) se exponen con mayor detalles los principios favorables al mercado que orientan el comportamiento del Gobierno en relacin con las a ctividades comerciales. En vista de que tienen derecho a recibir un trato nacional, los inversionistas extranjeros se benefician de estas normas liberales de trato. 26. De acuerdo con el cuadro No. 1 mencionado anteriormente, la IED en el Per ha experimentado una tendencia creciente en los ltimos aos. En 1994, la IED alcanzaba un monto de 4500 millones de dlares, para el 2002 este monto ascendi a 11536 millones de dlares y se estima que el crecimiento del 2003 fue an superior. Lo anterior est vinculado al proceso de ajuste estructural antes comentado y al establecimiento de un marco jurdico para la promocin y proteccin de las inversiones. Grfico 3: Inversin Extranjera Directa en Per 1994-2002 (millones de USA dlares)
Fuente: Proinversin, Ministerio de Economa y Finanzas, Gobierno de Per
1.3
Desregulacin y privatizaciones
27. Tradicionalmente, en Per, exista una gran cantidad de empresas que estaba en manos del Estado, algunas de las cuales registraban un desempeo ineficiente, baja rentabilidad y que eran destinatarias de elevados subsidios por parte del Gobierno Central. En 1965, existan 20 empresas en poder del
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) Estado; para principios de 1999 ese nmero ascenda a 226. Las mismas ocupaban una importante masa de trabajadores y representaban un alto porcentaje del dficit pblico, el cual se financiaba a travs de poltica monetaria. 28. Como se mencion anteriormente, en virtud de la ineficiencia de las empresas pblicas en la provisin de bienes y servicios privados y la fuerte interferencia poltica en su funcionamiento, aunada a la falta de recursos nuevos de inversin, el gobierno Peruano inici un programa dinmico de privatizacin de las empresas del sector pblico en 1991. Se transfirieron a manos privadas empresas del Estado y se introdujeron regulaciones de mercado. El Gobierno elimin as privilegios monoplicos brindados a las empresas del Estado, se eliminaron restricciones y barreras al comercio exterior y se estableci un tratamiento no discriminatorio a la inversin nacional y extranjera. 29. Se puso especial atencin en corregir las fallas de tipo institucionales, lo cual se materializ en iniciativas tales como los esfuerzos por reestructurar los ministerios e instituciones pblicas. En tal sentido, el Ministerio de Industria, Turismo , Comercio y Negociaciones Comerciales Internacionales fue radicalmente reformado a mediados de 1992, la Superintendencia de Bancos y Seguros (SBS) redujo su personal y la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV) ha 12 contribuido en la creacin de un marco regulatorio para el mercado de capitales. 30. Con el fin de apoyar ms decididamente la privatizacin, se promulgaron varios Decretos Legislativos, entre ellos el 674 que estipula la creacin de la Comisin de la Promocin de la Inversin Privada 13 (COPRI) . En este proceso, varias instituciones fueron cerradas, como por ejemplo el Instituto de Comercio Exterior (el cual se concentraba en las barreras no arancelarias y los subsidios a las exportaciones) y el ITINTEC, encargado de los estndares tcnicos y los derechos de propiedad intelectual. 31. En lo referido a regulacin, como se analizar en los subsiguientes captulos, se crearon organismos como OSITRAN, OSINERG y OSIPTEL. Dichas instituciones han tenido un rol importante en contribuir a implementar un ordenamiento jurdico apropiado, en especial, en lo concerniente a la regulacin de servicios pblicos (agua, luz, infraestructura y telecomunicaciones). Pese a estos esfuerzos, se requieren medidas para incrementar su autonoma, as como ta mbin reformular determinadas normativas, a los efectos de clarificar y evitar la posible yuxtaposicin de funciones entre algunas de ellas. 32. Cabe sealar que si bien el ingreso de capitales privados contribuy a mejorar la calidad del servicio e incrementar la competencia en los distintos mercados y a reducir las tarifas cobradas a los usuarios, persisten hasta la fecha debilidades y problemas de competencia que son importantes de apuntalar para un ptimo desarrollo de la competencia. 33. Finalmente, el proceso de privatizaciones y desregulacin culmin abruptamente hacia finales de los noventa, pero an as afect la configuracin y estructura de los distintos mercados dedicados a la provisin de servicios pblicos.
12 13
Beatriz Boza . Doing Business in Per. The new legal framework. 1994 Vase UNCTAD. Anlisis de las polticas de inversin PER. 2000.
19
Captulo 2. Marco legal e Institucional y polticas pblicas relacionadas con la competencia

2.1 INDECOPI
34. El INDECOPI es un organismo dependiente del Ministerio de Comercio Exterior y Turismo (MINCETUR). Tiene personera jurdica de derecho pblico y goza de autonoma tcnica, econmica, presupuestal y administrativa. Por otro lado todas las Comisiones cuentan con autonoma tcnica y funcional y se rigen por las normas por medio de las cuales se crearon. El recuadro No. 1 detalla el marco institucional del INDECOPI que fue creado en 1992 e implementacin en 1993.
RECUADRO No. 1 INDECOPI En el ao 1992, se cre como agencia de competencia una Comisin Multisectorial de Libre Competencia, encargado de velar por el cumplimiento de nuevas normas. En noviembre de 1992 se promulg el Decret o Ley N 25868 mediante el cual se elimin la Comisin anteriormente mencionada y cre en su lugar, el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de Proteccin de la Propiedad Intelectual (INDECOPI organismo encargado de la aplicacin de las normas legales) Entre las principales funciones que realiza el INDECOPI se encuentran: impulsar y difundir la libre competencia; promover la participacin adecuada de los agentes econmicos en el mercado; fomentar la competencia justa leal y honesta entre los proveedores de bienes y servicios velar por el respeto de la libre competencia en el comercio internacional; reducir los costos de acceso y salida; aprobar las normas tcnicas y metodolgicas; proteger todas las formas de propiedad intelectual. Estructura institucional Existen cuatro reas: el Directorio, los rganos Funcionales, el rea de Estudios Econmicos y la Administracin. A su vez los rganos Funcionales estn divididos en el rea de libre competencia y el rea de propiedad intelectual. La Sala de Defensa de la Competencia y la Sala de Propiedad Intelectual son los rganos Funcionales que conforman el Tribunal de Defensa de la Competencia y la Propiedad Intelectual. El Directorio es el rgano mximo del INDECOPI esta integrado por tres miembros, dos en representacin del Ministerio de Industria y uno en representacin del Ministerio de Economa, los cuales son designados por el Poder Ejecutivo mediante una Resolucin Suprema refrendada por el Ministerio de Industria. La Sala de Defensa de la Competencia esta formada por las Comisiones de Proteccin al Consumidor, de Represin al Comercio Desleal, la de Libre Competencia, la de Fiscalizacin de Dumping y Subsidios, la de Acceso al Mercado y la de Registros Tcnicos y Comerciales. La Sala de Propiedad Intelectual en tanto contiene las oficinas de Signos distintivos, Invenciones y Nuevas Tecnologas y Derechos de Autor El Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual est compuesto por la Sala de Defensa de la Competencia y la Sala de la Propiedad Intelectual. Entre sus funciones est la de conocer y resolver en segunda y ltima instancia administrativa los procesos relacionados con la defensa de la competencia, los derechos de los consumidores y los de la propiedad intelectual. La Sala de Defensa de la Competencia tiene como fin conocer las apelaciones interpuestas contra las resoluciones de las Comisiones del INDECOPI, en tanto que la Sala de la Propiedad Intelectual es la encargada de conocer las interpelaciones impuestas contra las resoluciones de las Oficinas del INDECOPI. En lo que se refiere a las Comisiones, sus miembros son designados por el Directorio del INDECOPI, ejerciendo sus cargos por un tiempo indeterminado. La Comisin de Libre Competencia es el rgano encargado de aplicar la legislacin de competencia propiamente dicha. Esta Comisin vela por el cumplimiento de la Ley contra las Prcticas Monoplicas, Controlistas y Restrictivas de la Libre Competencia conforme al Decreto Legislativo N 701. La Secretaria Tcnica de la Comisin de Libre Competencia asume la mayor parte de las investigaciones necesarias. Por otro lado, la Comisin de Fiscalizacin de Dumping y Subsidios es la encargada de velar por el cumplimiento de las normas para evitar y corregir as distorsiones de la competencia en el l mercado generadas por el dumping y los subsidios, La Comisin de Acceso al Mercado es competente para conocer sobre los actos y disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica, incluso en el mbito munic ipal o regional, que impongan barreras burocrticas que impidan u obstaculicen ilegal o irracionalmente el acceso o permanencia de los agentes econmicos en el mercado La Comisin de Represin de la Competencia Desleal corresponde velar por el cumplimiento de las normas de publicidad en defensa del consumidor, as como vigilar el cumplimiento de las normas que sancionan las practicas contra la buena fe comercial. Con el propsito de ampliar la cobertura de los servicios del INDECOPI en el interior del pas, se han instalado oficinas descentralizadas (ODI) en varias ciudades adems de Lima. Posteriormente, durante febrero de 2001, el Directorio del INDECOPI cre la gerencia de Estudios Econmicos con el fin de reorientar los esfuerzos hacia la atencin de necesidades de los rganos funcionales FUENTE: INDECOPI
20
Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) 35. El grado de autonoma del que goza la agencia le ha dado mayor credibilidad ante las distintas instituciones y ante el pblico en general. Esto queda de manifiesto, entre otros aspectos, en la cantidad de consultas de instituciones externas que ha recibido la Gerencia de Estudios Econmicos durante sus aos de gestin. 36. En lo que se refiere al presupuesto, la Administracin es la encargada de manejar los recursos presupuestales de acuerdo con la estrategia institucional de promocin del mercado. En la actualidad, el INDECOPI se financia casi exclusivamente con recursos provenientes de las tasas y multas que aplican sus rganos resolutivos. Esto puede considerarse una debilidad en el sistema de solucin de controversias que maneja el INDECOPI en la medida en que la falta de presupuesto puede limitar el accionar de las comisiones en particular el de la Comisin de Libre competencia. El INDECOPI maneja un presupuesto anual de aproximadamente diez millones de dlares. 37. Aprox imadamente el 50% de los gastos del INDECOPI se destina al rea de competencia, el 25% al de propiedad intelectual y el 25% restante a la administracin de dicho organismo. Debe mencionarse que hasta el ao 2001, el INDECOPI reciba un aporte presupuestario del Tesoro Pblico que ascenda aproximadamente al 15% de su presupuesto total. Este aporte fue eliminado a partir del ao 2002, lo que ha obligado al INDECOPI a financiar sus actividades exclusivamente con recursos propios: tasas y multas. La reducci n del aporte del Tesoro y la eventual insuficiencia de recursos propios constituyen factores que podran afectar la capacidad operativa del Instituto. 38. INDECOPI cuenta con una planta de trabajo de aproximadamente 350 profesionales a tiempo completo y aproximadamente 121 miembros de Comisin. Una de las debilidades comentadas frecuentemente es la alta rotacin del personal y la prdida de personal calificado. 39. En cuanto a los procedimientos que se sigan ante las Comisiones del INDECOPI, stos pueden ser iniciados por las Secretaras Tcnicas de Oficio y por los interesados o perjudicados, o por representantes de las asociaciones o entidades gremiales de los afectados. Luego de presentada la denuncia ante la Secretara Tcnica de la Comisin de Libre Competenci , la misma es evaluada en a forma preliminar. Si la Secretara considera que la misma exhibe indicios suficientes y razonables que indiquen una posible conducta anticompetitiva violatoria de las disposiciones contenidas en el Decreto Ley N 701, la denuncia es presentada ante la Comisin de Libre Competencia y se le notifica al presunto responsable de la violacin enumerando los hechos que supuestamente infringen la Ley. La investigacin para determinar la ocurrencia de una prctica anticompetitiva es iniciada por la Secretara Tcnica de la Comisin de Libre Competencia. 40. Si el caso lo exigiese, la Secretaria o la parte denunciante pueden solicitar ante la Comisin de Libre Competencia la aprobacin de medidas cautelares que tengan por objeto asegurar el c umplimiento de la sancin definitiva. Esta medida puede ser solicitada en cualquier estado del proceso. El plazo del cual dispone la Comisin para aprobar o denegar el pedido de la medida cautelar es de diez das. Por su lado, el denunciado dispone de un perodo de 15 das para emitir su contestacin. Durante este lapso, otras partes con inters legtimo pueden apersonarse a expresar argumentos u ofrecer evidencia adicional. Vencido el plazo anterior, se otorgan treinta das para la actuacin de pruebas. Una vez caducado el lapso probatorio, la Secretaria emite su opinin sobre los hechos denunciados y sugiere, de ser el caso, las sanciones a imponer. Luego de esto, la Comisin posee cinco das para pronunciarse sobre la opinin precedente y emitir la resolucin correspondiente. 41. Las resoluciones emitidas por la Comisin de Libre Competencia pueden ser impugnadas ante la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual la cual puede confirmar o revoc ar en todo o en parte la decisin de la Comisin. De considerarlo necesario y una vez agotada la instancia administrativa las partes pueden apelar la decisin de la Sala ante el Poder Judicial 42. En todos los asuntos asignados al INDECOPI, no podr recurrirse al poder judicial en tanto no se haya agotado previamente la va administrativa, entendindose por agotada la va administrativa cuando se obtiene la correspondiente resolucin del Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) Intelectual. 43. Todas las resoluciones emitidas por cualquier rgano del INDECOPI son de ejecucin inmediata, sin perjuicio que el interesado interponga los recursos impugnatorios que la ley el otorga. Las resoluciones expedidas por este tribunal podrn ser impugnadas en la va judicial, en primera instancia y apeladas en una segunda. 44. La Comisin de Libre Competencia se encuentra facultada para imponer a los infractores de la Ley las siguientes multas: Si la infraccin fuese calificada como leve o grave, una multa de hasta 10 00 Unidades Impositivas Tributarias (UIT), siempre que la misma no supere el 10 de las ventas percibidas por el infractor correspondientes al ejercicio inmediato anterior a la resolucin de la Comisin. Si la infraccin fuese calificada como muy grave, podr imponer una multa superior a las 1000 UITs. 45. Los criterios que la Comisin tendr en consideracin al momento de determinar la gravedad de la infraccin y la aplicacin de las multas correspondientes son los siguientes: La modalidad y alcance de la restriccin de la competencia La dimensin del mercado afectado La cuota de mercado de la empresa correspondiente El efecto de la restriccin de la competencia sobre los competidores efectivos o potenciales, sobre otras partes del proceso econmico y sobre los consumidores y usuarios La duracin de la restriccin de la competencia La reiteracin en la realizacin de las conductas prohibidas
46. Particularmente en el caso de reincidencia, la Comisin podr duplicar las multas impuestas incrementndolas sucesiva e ilimitadamente
2.2 2.2.1
Marco legal e institucional de los sectores regulados.

El sector de telecomunicaciones
Del monopolio estatal a la competencia de mercado 47. A principios de la dcada del noventa, el mercado de telecomunicaciones Peruano se encontraba en un muy bajo nivel de desarrollo, lo cual se evidencia al observar que a inicios de 1994 solo existan 2.94 lneas telefnicas por cada 100 habitantes, el nmero de las mismas solo se incrementaba a una tasa del 5.6% anual y haba que esperar aproximadamente 118 meses para poseer un telfono. Las empresas estatales Compaa Peruana de Telfonos (CPT) y Empresa Nacional de Telecomunicaciones(ENTEL) que prestaban los servicios de telecomunicaciones eran incapaces de realizar las inversiones necesarias para expandir la red de telefona a los niveles demandados. 48. Se transfiri el mercado de telecomunicaciones al sector privado, reservndose el gobierno la funcin de regulador del sector. En noviembre de 1991 se promulg la Ley de Telecomunicaciones que defini el nuevo perfil del sector, otorgndole a la inversin privada y la libre competencia un papel preponderante. 49. Para llevar a cabo la funcin reguladora el gobierno cre un organismo especializado denominado Organismo Supervisor de la Inversin Privada en Telecomunicaciones (OSIPTEL). Este organismo se instituy con el objetivo de garantizar un ordenamiento legal apropiado para atraer la inversin privada, mejorar la calidad y cobertura de los servicios y proteger los derechos de los usuarios. OSIPTEL debe hacer cumplir las normas de libre competencia en el mercado de las telecomunic aciones. Esto implica que tiene la funcin de prevenir que se presenten prcticas ant icompetitivas en dicho mercado que
22
Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) pudieran atentar contra el bienestar de los consumidores -tanto en el corto como en el largo plazo- y sancionarlas en el caso de detectarlas. 50. En ese sentido, para cumplir con su funcin, OSIPTEL puede adoptar medidas dirigidas a prevenir el desarrollo de conductas que afecten (ilcitamente) a los competid ores perjudicando a los consumidores (control de tarifas, estndares de calidad, obligaciones de interconexin, etc.). Estas medidas o conjunto de reglas establecidas normativamente componen el marco reg ulatorio al cual deben sujetarse las empresas que intervengan en el mercado de las telecomunicaciones. 51. Adicionalmente, OSIPTEL puede adoptar decisiones orientadas a sancionar (ex post) conductas consideradas anticompetitivas (concertaciones entre competidores, negat ivas injustificadas a contratar, clusulas de atadura, precios predatorios, etc.). Estas decisiones se enmarcan dentro de la tradicin de las legislaciones antimo nopolio o "antitrust" aplicadas al mercado de las telecomunicaciones. 52. Las normas generales de libre competencia estn concebidas, en principio, en el marco de mercados no regulados de manera especfica. Tanto la Ley de Libre Competencia, Decreto Legislativo No 701, como los artculos pertinentes a las normas de libre co mpetencia de la Ley de Telecomunicaciones 14, tienen como punto de partida la existencia de un mercado abierto, en el que la libertad de accin y eleccin del proveedor y del cons u midor son la regla. 53. En el mercado de las telecomunicaciones, el marco regulatorio existente desarrolla los princ ipios de libre competencia cons agrados por la Constitucin Poltica del Per, entendindose, por tanto, que la aplicacin del marco regulatorio del sector constituye una manera de hacer cumplir los principios de libre competencia. En los mercados re gulados decisiones bsicas como las tarifas, calidad de ser vicio o condiciones de co mercializacin son establecidas, con el objetivo de emular un mercado competitivo. Existen dos marcos normativos, uno especfico del sector de las Telecomunicaciones 15 y otro de aplicacin general 16. A continuacin se muestra un grfico con el nmero de expedientes abiertos por tipo para el perodo 1994-2003, siendo que el total del perodo asciende a 62.
Grfico 1:Mercado de Telecomunicaciones. Expedientes abiertos por tipo. 1994-2003
Interconexin Competencia Retribuciones Otros
5% 6%
42%
47%
Fuente: Osiptel
54. Para iniciar el camino hacia el mercado competitivo an era necesario fijar las pautas legales del proceso de venta de las empresas CPT y ENTEL y los pasos posteriores a realizar para alcanzar la competencia en el mercado. Para ello, se promulg en enero de 1994 la Ley de Desmonopolizacin Progresiva por medio de la cual se promova la libre competencia en todos aquellos servicios donde fuese tcnicamente factible. En esa misma directiva se estableci un periodo de exclusividad de cinco aos de duracin denominado de concurrencia limitada sobre los servicios de telefona fija y larga
14 15
El Texto nico Ordenado fue aprobado por el Decreto Supremo No 013- 93- TCC Este marco est co mpuesto por las normas pertinentes del Texto nico Ordenado de la Ley de Telecomunicaciones y por el marco regulatorio que se aplique en el sector de las Telecomunic aciones. 16 Este marco general est compuesto por las disposiciones de los Decretos Legislativos Ns. 701 y 807, las del Decreto Ley N 26122 y disposiciones modificatorias, complementarias, ampliatorias y conexas.
23
Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) distancia nacional e internacional, disponindose que todos los dems servicios operasen bajo una estructura de libre competencia. Este periodo de concurrencia comenz en junio de 1994. En febrero de 1994 se realiz la subasta de CPT y ENTEL donde la oferta de Telefnica Internacional de Espaa, que luego pasara a ser Telefnica de Per, result ser la mas elevada. 55. El proceso de apertura del mercado de la telecomunicaciones a la competencia (ocurrida en agosto de 1998), implicaba la redefinicin del marco legal del sector, as como la elaboracin de lineamientos de polticas congruentes con la nueva etapa, para lo cual se instaur la Comisin Tcnica de Telecomunicaciones(CTT) en el ao 1997. La CTT decidi definir como objetivo de la apertura la promocin de la competencia y sus respectivas instituciones en el mercado, cuidando el acceso universal en el servicio de telecomunicaciones. Los lineamientos generales expresados por la CTT en el Decreto Supremo 020-98- MTC denominado Lineamientos de Poltica de Apertura del Mercado de Telecomunicaciones en Per defini las polticas a seguir en temas relacionados al ingreso al mercado de empresas y a los derechos y obligaciones de operadores y usuarios en cada uno de los segmentos. 56. En cuanto al ingreso al mercado el principio bsico de poltica establecido fue la de no implantar ninguna limitacin al numero de concesionarios en servicios, salvo en aquellos segmentos en donde el espectro fuese limitado. En el primer caso la concesin se entregara cuando el solicitante cumpliese con los requisitos y obligaciones establecidas, en tanto que en el segundo caso se otorgara mediante subastas o concursos pblicos. 57. Los lineamientos tambin afirmaron que la poltica de telecomunicaciones se orientara a desregular las tarifas de todos los servicios que se encontrasen en una situacin de competencia efectiva, en tanto que donde existiese un operador dominante se opt por la fijacin de tarifas tope. 58. La apertura llevada a cabo en agosto de 1998 ha tenido efectos muy importantes sobre el mercado de telecomunicaciones. En el ao 1994 los ingresos facturados por la prestacin de servicios de telecomunicaciones fueron de USA dlares 217 millones mientras que en el ao 2002, luego de las polticas de liberalizacin del mercado, el total de los ingresos facturados y percibidos ascendi a USA dlares1383 millones. Durante el mismo perodo el nmero total de empresas en cada uno de los segmentos del mercado se increment, en especial en el segmento de larga distancia.
a)
Evolucin de los distintos segmentos del mercado de telecomunicaciones
El mercado de la Telefona fija

59. Durante el periodo de concurrencia limitada comprendido entre los aos 1994 y 1998 Telefnica de Per mantuvo la exclusividad el servicio de telefona fija. Actualmente ocho empresas cuentan con licencia para operar en telefona fija almbrica, aunque solo cuatro se encuentran operando efectivamente: Telefnica de Per S.A.A., AT&T Per S.A, Bellsouth Per S.A. y Americatel Per. De estas, las tres ultimas solo operan en el rea Lima Metropolitana. La participacin de cada una de las empresas en el total de minutos para el trfico de llamadas entre telfonos fijos se presenta en el Cuadro 3:
Cuadro 3: Participacin en los minutos totales de trfico local fijo fijo por empresa 1995 Telefnica de Per AT&T BellSouth Americatel 100% 1996 100% 1997 100% 1998 100% 1999 100% 2000 100% 2001 n.d n.d. n.d. 2002 98.850% 1.078% 0.069% 0.003%
24
Fuente: Osiptel
60. Como puede observarse la participacin de las empresas entrantes en el segmento local de telefona fija es levemente superior al 1% de los minutos totales en el trfico local fijo-fijo. La baja participacin de las mismas facilitara una eventual situacin de abuso del poder de mercado por parte de la principal empresa. De todos modos, la experiencia internacional indica que el b ucle local es generalmente dominado por una nica empresa, con lo cual los argumentos de defensa de la competencia previamente planteados deberan asimismo tomar en cuenta este ltimo aspecto. 61. Estas tarifas se han incrementado hasta el ao 2000 para luego comenzar a disminuir en 2001 ao en el cual se increment el nmero de operadores en el segmento. Cabe destacar que hasta el momento de la privatizacin de CPT y ENTEL las tarifas locales se encontraban fuertemente subsidiadas. Sin embargo, si tomamos los ndices de las tarifas reales de servicios telefnicos bsicos construidos por Osiptel a partir de canastas representativas de consumo telefnico mensual de lneas fijas, las tarifas de este segmento han presentado continuas reducciones. La canasta A in cluye el pago fijo mensual, 500 minutos de comunicacin local, 40 minutos de larga distancia internacional y 6 minutos de larga distancia internacional. La canasta B incluye a los servicios anteriores el cargo de instalacin de la lnea Entre el ao 1994 y 1998 las reducciones tarifarias se originaron por el cumplimiento del Programa de Rebalanceo Tarifario consentido en el contrato de concesin de Telefnica de Per, en tanto que las reducciones ocurridas a partir del ao 2001 se produjeron como consecuencia de la utilizacin del mecanismo de tarifas tope, el cual incluye un factor de productividad que traslada las ganancias de productividad de la empresa a los usuarios.
b)
El mercado de Larga Distancia
62. El mercado de larga distancia Peruano estuvo estructurado bajo un rgimen de competencia restringida hasta su apertura en el ao 1998. Las tres principales polticas definidas en el Decreto Supremo 020-98- MTC asociadas con el mercado de larga distancia y la promocin de la competencia dentro del mismo son la poltica de acceso del usuario al portador de larga distancia, la poltica sobre comercializacin y trfico de servicios y la poltica de interconexin. La poltica de acceso del usuario al portador de larga distancia se baso en el mecanismo de seleccin del operador en el cual el consumidor puede elegir la empresa prestataria de servicios de larga distancia por la cual desea cursar sus llamadas. La poltica sobre comercializacin y trfico de servicios estableci a las empresas concesionarias entrantes y a las comercializadoras como agentes participantes del mercado de larga distancia destinadas a posibilitar la participacin de empresas que inicialmente careciesen de recursos para construir su propia red. Por ltimo en lo referido a la poltica de interconexin la legislacin estableci que los cargos de interconexin resultasen de la negociacin entre las partes. En la actualidad las llamadas de larga distancia pueden realizarse a travs de un sistema de preseleccin. 63. En el ao 1999 ingresaron dos nuevos operadores en el mercado de larga distancia: AT&T Per S.A y Persat S.A que compitieron con el operador ya existente que era Telefnica de Per S.A.A. Debido a la poltica de concesiones sin restricciones al numero de participantes, el nmero de los mismos se fue incrementando en los aos sucesivos hasta alcanzar los 24 operadores y 52 concesiones otorgadas. 64. El mercado de Larga Distancia entrante17 se ha convertido en uno de los sectores ms competitivos dentro de los servicios de telecomunicaciones debido a los bajos requerimientos de inversin para las empresas entrantes. La participacin de cada una de las empresas en el total de minutos de llamadas de larga distancia internacionales entrantes se detalla en el Cuadro 4.
17
Larga distancia nacional entrante se refiere a aquellas llamadas cursadas desde el exterior hacia Per.
25
Cuadro 4: Participacin de las empresas en el total de trfico de minutos de llamadas de larga distancia internacional entrantes 2000 Americatel Per S.A. AT&T Per S.A. BellSouth Per S.A. Biper Express S.A.C. Compaa Telefnica Andina S.A. Convergia Per S.A. Digital Way S.A. Ditel Corporation S.A.C. Elnath S.A.C. Equant Per S.A. Fullline S.A.C. Gamacom S.A.C. Gilat To Home Per S.A. Heilsberg Per S.A.C. IDT Per S.R.L. Impsat Per S.A. Infoductos y Telecomunicaciones del Per S.A. Iybarra S.A. J.N. Atala & Cia S.A. L.A. y C. Sistemas S.A. LatPer S.A.C. Limatel S.A. Nortek Communications S.A.C. Ormeo Comunicaciones S.A. Persat S.A. System One World Comunication Per S.A. TE.SA.M. Per S.A. Telefnica del Per S.A.A. TIM Per S.A.C. Vitcom Per S.A. TOTAL 0.5% 9.2% 0.7% 9.0% 0.0% 1.9% 4.5% 0.5% 0.5% 3.0% 0.4% 0.9% 1.3% 66.1% 1.4% 100.0% Fuente: Osiptel 2001 2.4% 10.6% 5.2% 0.8% 0.9% 0.2% 0.0% 1.0% 0.0% 4.6% 4.8% 1.4% 6.0% 0.0% 2.9% 1.4% 0.4% 0.6% 3.8% 0.0% 50.5% 0.4% 2.2% 100.0% 2002 6.4% 14.7% 3.4% 0.8% 2.1% 0.3% 0.1% 2.7% 2.8% 4.9% 0.0% 6.5% 8.6% 0.9% 0.2% 0.0% 3.0% 1.3% 1.1% 0.5% 6.1% 31.1% 1.5% 1.0% 100.0%
65. Tal como indica el Cuadro 4 Telefnica de Per ha ido perdiendo participacin ante las empresas entrantes hasta tener solo un 30% del mercado en el 2002, lo cual resulta beneficioso, dado que estara evidenciando un incremento en la intensidad de la competencia en el mercado. 66. En el sector de Larga Distancia Internacional saliente (a partir del Per al extranjero) el proceso de apertura de mercado se produjo recin a finales de 1999, un ao despus de la apertura del resto de los sectores. El primer entrante fue AT&T Per y posteriormente lo hicieron otras once empresas mas. Durante el ao 2002 operaban en este mercado un total de 22 empresas. En el mercado LDI saliente
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) Telefnica de Per fue perdiendo participacin en el total de minutos luego de la apertura, pero aun mantiene el 65% del mercado. 67. El segmento de Larga distancia nacional tiene una menor cantidad de operadores(19) y las ofertas de los entrantes se concentran principalmente en Lima. La participacin de cada uno de estos operadores en el total del trfico de minutos de llamadas LDN se presenta en el Cuadro 5. Como puede observarse en el sector LDN los entrantes mantienen un bajo nivel de participacin en el mercado al compararlo con los niveles alcanzados en los sectores de LDI.
Cuadro 5: Participacin por empresa en el total de minutos de LDN 2000 Americatel Per S.A. AT&T Per S.A. BellSouth Per S.A. Compaa Telefnica Andina S.A. Convergia Per S.A. Digital Way S.A. Ditel Corporation S.A.C. Elnath S.A.C. Fullline S.A.C. Gamacom S.A.C. Gilat To Home Per S.A. IDT Per S.R.L. Impsat Per S.A. Infoductos y Telecomunicaciones del Per S.A. Limatel S.A. Nortek Communications S.A.C. Persat S.A. System One World Comunication Per S.A. Telefnica del Per S.A.A Vitcom Per S.A. TOTAL 1.4% 0.1% 0.0% 0.0% 0.1% 98.3% 0.0% 100.0% Fuente: Osiptel 2001 0.0% 3.8% 0.4% 0.0% 0.0% 0.0% 0.0% 0.0% 0.3% 0.0% 0.0% 0.1% 0.0% 0.0% 95.4% 0.0% 100.0% 2002 6.0% 5.7% 0.3% 0.0% 0.0% 0.0% 0.0% 0.0% 0.1% 0.7% 0.0% 0.1% 0.0% 0.0% 0.8% 0.2% 0.0% 86.1% 0.0% 100.0%
c)
El mercado del servicio de telefona mvil
68. La estructura de mercado del servicio de telefona mvil ha sido desde sus comienzos de libre competencia. Hasta el ao 1998 los dos nicos operadores de este servicio eran Telefnica de Per y Tele2000 (cuyo inversionista principal paso a ser Bellsouth Internacional en 1997). Luego de la subasta de frecuencias en 1998 entr la empresa Nextel del Per S.A. y adicionalmente la entrada de la empresa TIM en 2001 dinamiz an ms el mercado. De este modo, hasta el momento se
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) encuentran operando cuatro empresas en el sector de servicios de comunicacin mviles. La partic ipacin de cada una de ellas en el trfico local de llamadas originadas en redes mviles es la presentada en el Cuadro 6.
Cuadro 6: Participacin de las empresas en el trfico local originado en redes mviles 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 Telefnica de n.d. Per BellSouth Nextel TIM n.d. 59% 41% 69% 31% 65% 35% n.d. 72% 28% n.d. n.d. n.d. n.d. 41% 34% 15% 18% 42% 38% 2% 10%
Fuente: Osiptel
69. Las tarifas de este sector han ido disminuyendo luego del ingreso de ms participantes al mercado tal como queda en evidencia en el Grfico 2 donde se representa la tarifa promedio por minuto del sector de las llamadas originadas en telfonos mviles expresada en dlares corrientes:
Grfico 2: Tarifa Promedio por minuto de llamadas originadas en telfonos mviles(US dlares)
Fuente: Osiptel
d)
Telfonos pblicos, Internet y Televisin por cable.
70. La cantidad de empresas participantes en cada uno de estos sectores se ha incrementado con el correr del tiempo, sobre todo en los servicios de Internet y televisin por cable donde existe un gran numero de pequeas empresas que prestan el servicio. En particular el segmento de lneas dedicadas para Internet ha registrado una alto grado de competencia unido al gran incremento del numero de usuarios. Apreciacin sobre el mercado de telecomunicaciones. 71. La llegada de nuevos operadores al mercado de telecomunicaciones dinamiz el mismo al ofrecer una mayor cantidad de servicios y esquemas tarifarios que favorecieron a los usuarios al incrementarse la oferta de servicios que pueden contratar. Con el incremento del numero de empresas creci la inversin en el sector, amplindose la cobertura y calidad de los servicios de telecomunicaciones en
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) Per. En el Cuadro 7 se recogen los principales datos que permiten evaluar el grado de competencia en cada uno de los sectores:
Cuadro 7: Evolucin Participacin en el mercado de las empresas entrantes (2002) 39% 48% 68.9% 35.2 13.9 1.1% del mercado Peruano de telecomunicaciones Cambio en el Cantidad de Reduccin de tamao del nuevos tarifas mercado18 operadores 1998-2002 (1998-s002) 1998-2002 26% 300% 293% 59.3% -13% -12% 31% 44% 46% 46% 38% 11% n.d 2 23 22 19 3
Servicios Lneas dedicadas a Internet19 Telefona Mvil LDI entrante LDI saliente LDN Telefona Fija local
Cantidad de nuevas concesiones 1998-2002 60 2 51 51 20 7
Fuente: Elaboracin propia a partir de datos de Osiptel
72. Luego de cuatro aos de la apertura del mercado de telecomunicaciones Peruano, los sectores con mayor grado de competencia han sido los prestadores de servicios de Internet y telefona mvil, segmentos que siempre se han desenvuelto bajo condiciones de libre competencia y se han caracterizado por el gran aumento del numero de usuarios y la reduccin de tarifas. Dentro de los sectores abiertos a la competencia en 1998 el ms dinmico ha sido el de LDI entrante, donde se observa la mayor participacin en el mercado de las empresas entrantes, la ms fuerte reduccin de tarifas y una gran cantidad de concesiones otorgadas. 73. Aun as existen servicios y regiones que aun no han alcanzado un alto dinamismo competitivo, dado que la competencia se ha observado principalmente en Lima y en aquellos servicios orientados al segmento competitivo. Los sectores de LDN y telefona local fija en tanto, son los que presentan los menores niveles de competenc ia.
2.2.2
Sector Elctrico
a)
Marco regulatorio: Del monopolio estatal integrado hacia la competencia
74. La reforma del sector elctrico en Per se inicio a fines de 1992 con la promulgacin de la Ley N 25844 de Concesiones Elctricas (LCE). Esta ley permiti el paso del sistema Estatal de gestin (vigente desde el ao 1972 ) a un sistema de propiedad Estatal / Privado. 75. La LCE y su reglamentacin del ao 1993 definieron la estructura actual del mercado, estableciendo las reglas para el otorgamiento de concesiones para operaciones comerciales en una forma competitiva y enfatizado el rol de la participacin del sector privado. Adems precis las nuevas reglas de fijacin de precios y las reglas de entrada al mercado en todos sus niveles. Se instaur asimismo la separ acin vertical de las actividades de Generacin, Transmisin y Distribucin (excepto en regiones aisladas) del sector y convoc a la privatizacin de los activos propiedad del estado. 76. Las empresas pblicas regionales fueron divididas en unidades de generac in, transmisin y distribucin y el sector fue abierto a la inversin privada en cada una de las categoras en competencia con las empresas anteriores. Las primeras empresas en ser parcialmente privatizadas fueron las ms
18 19
Medido a travs del incremento del numero total de minutos de trfico en cada uno de los servicios. Datos correspondientes al ao 2000
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) grandes: ElectroLima y ElectroPer. ElectroLima fue reorganizada en 4 unidades de distribucin y una unidad de generacin. ElectroPer fue separada en 4 unidades de generacin. Los activos de transmisin de alto voltaje de ambas empresas fueron combinados para formar una empresa nacional de transmisin para el sistema interconectado principal propiedad del estado. 77. Pendientes de reestructuracin, se le otorgo una mayor autonoma a 9 empresas regionales pertenecientes al gobierno nacional y local. Algunas de estas empresas regionales posteriormente fueron reestructuradas, separadas verticalmente y parcialmente privatizadas. 78. Las leyes anteriormente mencionadas establecieron el libre acceso en el mercado de generacin intentando reducir al mnimo las barreras a la entrada y buscando de ese modo la competencia. As, qued establecido que la generacin fuese de libre competencia, previa concesin o autorizacin. En cuanto a la transmisin y distribucin, dada la condicin de monopolios naturales, se estableci un sistema de concesiones exclu sivas. En cuanto al sector de distribucin se estableci una empresa de referencia con costos eficientes contra la cual las dems empresas deban competir (Yardstick competition). Accesoriamente para promover la competencia en el mercado de clientes finales se estableci el principio de libre acceso. 79. En lo referente a organismos las actividades de coordinacin y regulacin quedaron bajo la rbita de distintas agencias gubernamentales. La coordinacin del despacho de energa del sistema quedo a cargo de l Comit de Operacin Econmica del Sistema (COES). La fijacin de tarifas quedo a cargo de la Comisin de Tarifas Elctricas (CTE). Finalmente la CTE junto a la Direccin Nacional de Electricidad (DNE), dependiente del Ministerio de Minas y Energa, fue ron las encargadas de mantener en forma conjunta la tarea regulatoria. Se encomend a la DNE adems realizar las tareas de planificacin y otorgamiento de licencias. Las actividades de fiscalizacin de cumplimiento de disposiciones legales, tcnicas y de servicio por su parte quedaron supeditadas al Organismo Supervisor de la Inversin en Energa (OSINERG). Por ltimo el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (INDECOPI) result el encargado de vela r por la competencia del sector.
Grfico 3: Instituciones Pblicas en el Sector Elctrico. Organismos de actividades de coordinacin y regulacin.
Fuente: INDECOPI Grfico 4: Transacciones en el Mercad o Elctrico
30
Fuente: INDECOPI
80. Si bien el gobierno posee agencias separadas para la regulacin y el control, solo INDECOPI no opera bajo el Ministerio de Minas y Energa, lo que reduce la autonoma para cada agencia permitiendo que sigan sujetas a la intervencin poltica. Junto a la LCE y su reglamentacin del ao 1993, la ley de octubre de 1997 Norma Tcnica de Calidad de los Servicios Elctricos y la de noviembre de 1997 Ley de antimonopolio y antioligopolio del sector Elctrico constituyen el marco regulatorio bsico del sector. 81. La ley antimonopolio y antioligopolio del sector elctrico en particular fij un lmite superio r del 15% del mercado a la integracin horizontal entre empresas de generacin, transmisin y/o distribucin. Asimismo quedo establecido que las empresas no pueden tener mas del 5% de mercado en ningn otro sector. Bajo esta nueva ley, las empresas que planeen realizar una fusin o vender sus acciones deben primero obtener la aprobacin de INDECOPI. Asimismo el gobierno poseer acciones de oro en las empresas del sector a ser privatizadas en el futuro. Estas acciones de oro le darn al gobierno un voto decisivo en las cuestiones referidas al cierre o no de las empresas, la incorporacin de nuevos accionistas, las reducciones de capital, la emisin de obligaciones convertibles en acciones, registro de acciones en la bolsa y fusiones con otras empresas. 82. De esta forma el gobierno ha reducido su participacin en el sector de Energa al privatizar parte de sus activos comerciales y permitiendo la participacin de inversores privados. Hacia el ao 2002 aproximadamente el 80% de la generacin y el 50% de la distribucin estaba en manos del sector privado. El proceso de privatizacin sufri una desaceleracin entre los aos 1999 y 2000 ya que el gobierno decidi retener el control sobre plantas hidroelctricas clave. Esto incluy los 1008 MW de la planta hidroelctrica de Montaro responsable de generar el 35 % de la electricidad de Per. Asimismo el gobierno mantiene el 30% de la mayora de las empresas de generacin y distribucin y el 100% de las empresas de transmisin de electricidad del centro Norte y Sur (ETECEN y ETESUR). Como puede observase en el Cuadro 8 el gobierno mantena una participacin de aproximadamente el 60% sobre la facturacin total del mercado elctrico.
Cuadro 8: Participacin de las empresas en la facturacin total del mercado elctrico(2001) Estatal Generadoras Transmisoras Distribuidoras Total 19% 4% 15% 38% Privada 28% 2% 32% 62% Total 47% 6% 47% 100%
Fuente: Ministerio de Energa y Minas
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Evolucin de los distintos segmentos del mercado elctrico
b)
Generacin
83. El mercado mayorista de generacin en Per esta formado por un gran numero de empresas que compiten por clientes en el mercado. Las empresas ms grandes son el resultado de las desintegracin vertical de ElectroLima y ElectroPer. Esta ltima, todava propiedad del estado conserva los 1008 MW de Mantaro. Endegel anteriormente parte de ElectroLima posee una capacidad instalada de 825MW. El consorcio Generandes (liderado por Entergy de Estados Unidos y Endesa de Chile) posee el 60% de esta empresa. Entre otros participantes del mercado se encuentran las privatizadas derivadas de ElectroPer (Empresa Elctrica de Cahua, Entevesa, Nor-Per y Pirura) las empresas regionales las nuevas concesiones privadas. 84. El mercado de generacin se basa en dos submercados; un mercado desregulado para las transacciones entre generadores y grandes consumidores (arriba de 1 MW) y un mercado regulado para transferencias entre generadores y ventas a las empresas de distribuci n. Para garantizar la competencia se previ el libre acceso a los mercados primarios y secundarios de transmisin 85. El COES despacha a los generadores en base a los costos marginales de corto plazo y a los dficit y supervit del sistema a esos costos. Los precios nodales de cada bloque horario (1 hora) son fijados en cada nodo basados en el promedio ponderado del costo marginal de corto plazo de generacin del sistema optimizado sobre un horizonte de 48hs. Por ultimo, se ha establecido que los precios regulados no pueden diferir en mas del 10% de los precios prevalecientes en el mercado libre. 86. El mercado mayorista de generacin en Per es competitivo en teora ya que los generadores pueden negociar libremente contratos de generacin con empresas distribuid oras y grandes consumidores. La competencia sin embargo se ve perjudicada porque solo las actividades de generacin y transmisin participan en el despacho en COES, dejando afuera a otros participantes del mercado. Asimismo han surgido algunos potenciales problemas de poder de mercado. En 1999, la adquisicin de Enersis de Chile por parte de Endesa de Espaa result en una concentracin mayor al 15% en el mercado de generacin. Luego del proceso privatizador Endesa Espaa paso a controlar Etevesa y Eepsa y tambin participaba con Enersis de Edelnor. Por su parte Enersis participaba de Edegel. Las empresas argumentaron que ya en el ao 1997, antes de la promulgacin de la de la ley Antimonopolio y Antioligopolio del mercado elctrico, exista un control por parte de Endesa Espaa de Enersis e indirectamente de Edelnor y que las adquisiciones posteriores del ao 1999 solo sirvieron para reforzar el control. INDECOPI si bien rechaz estos argumentos y verific el incremento sustancial de los 20 ndices HHI finalmente resolvi autorizar la fusin con algunas limitaciones. Se estableci que alguna de las empresas del grupo se abstuviera de votar en las decisiones del COES del Sistema Interconectado Centro Norte hasta que los sistemas Centro Norte y el Sur estuvieran interconectados (ao 2000). Asimismo se exigi que Edelnor licite en forma pblica sus adquisiciones de energa entre los generadores del sistema haciendo pblico los resultados. 87. Posteriormente el INDECOPI autoriz otras concentraciones. En el ao 2001 se autoriz a Tractebel (generadora Enersur) y a PSEG Global Inc (Distribuidoras Luz del Sur y Edecaete) a participar en la licitacin por el 100% de las acciones de Electroandes (empresa subsidiaria de Centromn Per) que el estado Peruano puso a la venta. En ambos casos se consideraron los efectos sobre el HHI en:
20
El indicador HHI es un indice que busca captar el nivel de concentracin de un mercado. Se calcula como la suma de las participaciones al cuadrado de las empresas que participan en un mercado. Su valor oscila entre 0 y 10.000. Valores altos del mismo indican que el mercado en cuestin se encuentra concentrado. En un extremo un valor cercano a 10.000 estara indicando que existe una empresa que detenta casi el 100% del mercado particular.
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) Transacciones entre generadores al interior del COES; Ventas de generadores a distribuidores; y, Ventas de generadores y distribuidores al mercado de clientes libres.
88. En general el estudio tcnico estim que la venta tanto a PSEG como a Tractebel reducira los ndices HHI en cada uno de los mercados relevantes. El motivo fundamental de este fenmeno es que los HHI consideraban la participacin del estado que es muy elevada. Dado que la operacin consista en el traspaso a manos privadas de una empresa de propiedad del Estado, ello reduce la participacin de mercado del Estado, lo que reduce siempre el HHI. Sin embargo, si en su defecto se definiera como mercado relevante aquel integrado nica mente por empresas privadas, en ese caso el ndice de concentracin de mercado no necesariamente se reducira. 89. Como se dijo, la autorizacin se refera a la posibilidad de participar en la licitacin. Si la venta fuera a Tractebel el HHI aumentara y si la venta fuera a PSEG se reducira (ya que es una distribuidora) tomando como mercado las transacciones al interior del COES. Sin embargo, en el mercado de clientes libres (incluidos los clientes atendidos por distribuidoras y los grandes clientes libres) el HHI podr aumentar para PSEG. Por lo tanto, de lo anterior resulta evidencia que el anlisis de los resultados de la operacin sobre la competencia depende crucialmente de cual es la definicin de mercado, pero en cualquier caso pone en evidencia que la conclusin sobre la reduccin en los niveles de concentracin del mercado no es definitiva. 90. Por otro lado, se argument la necesidad de incluir al Estado dado la importante influencia en el sector. Sin embargo, no necesariamente el comportamiento estratgi o de este es el mismo que el de las c empresas privadas, con lo cual ello cuestiona en algn sentido la definicin del mercado utilizada. Por otra parte, estos ndices no se analizan para distintas franjas horarias. Es decir, si se contempla la diferenciacin del producto y se analiza cual es el nivel de concentracin en las distintas franjas, la irrelevancia en trminos de efectos sobre la competencia de la operacin quedara cuestionada, ya que es muy probable que se observe poder de mercado y comportamie nto estratgico, con el consiguiente perjuicio potencial a la competencia, dependiendo de la franja que se considere. 91. Lo anterior nos remite a la necesidad de efectuar un anlisis de la competencia ms sofisticado, que contemple alternativas como las anteriores. Tal como fue hecho, falla en detectar problemas de competencia y de concentracin de mercado que surgen entre los operadores privados y en distintas franjas horarias. 92. Por otro lado no se han tenido demasiado en cuenta las restricciones a la participacin de mercado permitidas por la ley antimonopolio y antioligopolio del sector elctrico. En el caso de Tractebel la participacin en el mercado de clientes libres trepara de 28% a 51 %, distancindose aun mas del 15% permitido. Por su parte, para PSEG, en el caso de las transacciones de generadores al interior del COES se estara permitiendo una participacin mayor al 5% en ese mercado distancindose del 5% permitido por la ley antimonopolio anteriormente citada. Enlectroandes fue finalmente vendida a PSEG. 93. En el ao 2002 se autoriz la operacin de concentracin a Tractebel por la adquisicin de la adquisicin de Egasa y Egersur, permitiendo un incremento de la participacin de Tractebel en trminos de potencia efectiva de del 8 al 16%. Los ndices de concentracin HHI nuevamente adolecen de los mismos problemas de antes. En los casos de Transacciones al interior del COES y ventas de los distribuidores, la cada de la participacin del estado reduce los HHI. A su vez los ndices se incrementaran para las ventas a los clientes libres. 94. A pesar de las dificultades anteriormente mencionadas en relacin a los HHI utilizados se observa en estos una importante concentracin. No solo el nivel de los ndices llama la atencin, sino su incremento en el tiempo, particularmente entre los aos 1998-2000 tal como se aprecia en el Cuadro 9.
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Cuadro 9: ndices de Concentracin para las empresas de Generacin (incluyen Sector Pblico) Produccin el COES 1998 2000 2001
21
Ventas de Generador a Ventas de Generador a Distribuidor Grandes Clientes 2922 4811 3927 1753 3194 1889
2206 3795 3266
Fuente: Resoluciones INDECOPI
95. La importante cada que se produce en el ao 2001 en ventas de Generador a Distribuidor se deben principalmente a la entrada de Duke que antes solo venda a clientes libres. Si se hubiera considerado solo a las empresas privadas los ndices hubieran sido (Cuadro 10)
Cuadro 10: ndices de Concentracin para las empresas de Generacin (sin Sector Pblico)
Produccin COES
2000 2001 3531 3101
el Ventas de Generador
a Distribuidor 6149 3803 Fuente: Resoluciones INDECOPI
Ventas de Generador a Grandes Clientes 3432 2287
96. Nuevamente, se destaca el incremento significativo en los niveles de los ndices, cuando se considera nicamente a las empresas privadas. Estos potenciales problemas de poder de mercado deberan ser considerados para evitar una reintegracin vertical del sistema. Ello se aprecia en el Cuadro 11.
Cuadro 11: Participacin de las empresas generadoras del mercado elctrico (a diciembre de 2001) Nombre de la empresa Potencia Instalada 2001 Total Empresas Estatales Electroper S.A. Empresa de Generacin Elctrica de Arequipa S.A. Empresa de Generacin Elctrica San Gabn S.A. Empresa de Generacin Elctrica Machupicchu S.A. Empresa de Generacin Elctrica del Sur S.A. Total empresas estatales Empresas Privadas EDEGEL S.A.A. Duke Energy International Egenor S.A.A. Energa del Sur S.A. 1 028,90 544,10 392,60 21,9% 4 355,33 11,6% 1 706,92 8,3% 765,36 23,7% 160 083,97 9,3% 4,2% 77 481,00 90 122,93 18% 9% 10% 1 026,68 337,92 125,65 21,8% 6 927,60 7,2% 1 108,69 2,7% 735,17 37,7% 263 061,19 6,0% 4,0% 39 760,27 23 430,15 30% 5% 3% Participacin Produccin de Energa Elctrica 2001 (Gwh) Total Participacin Facturacin total miles de US$ Total Participacin
106,44 62,30 1 658,99
2,26% 1,3%
326,05 139,60
1,8% 0,8%
16 323,78 8 403,25
2% 1% 40%
35,3% 9 237,11
50,3% 350 978,64
21
Datos correspondientes al sistema interconectado centro-norte, dado que a ese ao aun no exista el sistema interconectado nacional.
34
Cuadro 11: Participacin de las empresas generadoras del mercado elctrico (a diciembre de 2001) Nombre de la empresa Potencia Instalada 2001 Total Empresa de Generacin Termoelctrica Ventanilla S.A.* Empresa de Electricidad de los Andes S.A. TERMOSELVA S.R.L. Empresa Elctrica de Piura S.A. Shougang Generacin Elctrica S.A.A. Cementos Norte Pacasmayo Energa S.A. Empresa de Generacin Elctrica Cahua S.A. Generacin Elctrica de Atocongo S.A. Sindicato Energtico S.A. Arcata Energa S.A.A. Empresa Generacin y Comercializacin de Servicio Pblico Total empresas privadas Total empresas estatales y privadas Total generacin para el mercado elctrico 340,00 184,18 172,59 159,05 65,13 63,92 Participacin 7,2% 3,9% 3,7% 3,4% 1,4% 1,4% Produccin de Energa Elctrica 2001 (Gwh) Total 9,28 992,16 425,40 297,17 11,50 214,46 Participacin 0,05% 5,4% 2,3% 1,6% 0,1% 1,2% Facturacin total miles de US$ Total 32 125,26 45 235,05 34 404,87 25 875,15 21 687,75 8 786,34 Participacin 4% 5% 4% 3% 2% 1%
47,69 27,75 12,50 5,73 0,30 3 044,44 4 703,43 5 050,11
1,0% 0,6% 0,3% 0,1% 0,01%
234,50 8,92 79,34 40,08 1,46
1,3% 0,0% 0,4% 0,2% 0,01%
15 793,74 2 109,66 3 199,75 1 562,94 97,27
2% 0,2% 0,4% 0,2% 0,01% 60% 100,0%
64,7% 9 141,87 100,0% 18 378,98 19 213,28
49,7% 518 565,70 100,0% 869 544,34
Fuente: Ministerio de Energa y Minas-Gobierno de Per
c)
Transmisin
97. Las empresas de Transmisin para cada sistema interconectado (ETECEN y ETESUR) son propiedad del Estado. Nuevas concesiones fueron otorgadas al sector privado para la construccin de lneas de transmisin en el sistema sur y la lnea de transmisin Montaro Socabaya que conecta el sistema CentralNorte con el sistema Sur a 300MW de c apacidad. Las nuevas lneas concesionadas debern proveer libre acceso al sistema y sern reguladas como monopolios naturales. En el Cuadro 12 se muestra la Participacin de las empresas transmisoras en el mercado elctrico segn su longitud de lneas de transmisin den 220 y 138 kV ( con datos a diciembre de 2001) 98. Los precios de transmisin incluyen una tarifa de transmisin y una tarifa de conexin. El costo de transmisin de cada lnea del sistema primario es ca lculado como el costo anual de inversin mas los costos anuales de operacin y mantenimiento. La tarifa de transmisin es calculada por el COES basado en la energa neta suministrada al nodo y es remunerada al respectivo precio. Las tarifas de conexin resultan de la diferencia entre el costo total de transmisin y las tarifas de transmisin. Los generadores pagan estas tarifas. Para los sistemas secundarios los usuarios negocian la compensacin con el dueo de la lnea, sin embargo esta basada en los costos promedio asociados a un sistema eficiente de su tipo.
35
Cuadro 12 : Participacin de las empresas transmisoras en el mercado elctrico segn su longitud de lneas de transmisin de 220 y 138 kV (a diciembre de 2001) Longitud de lnea(Km.) por nivel de tensin Nombre de a empresa l 220 kV Participacin 138 kV Participacin Empresas Estatales Empresa de Transmisin Elctrica del Centro S.A. Empresa de Transmisin Elctrica del Sur S.A. Total empresas estatales Empresas Privadas Consorcio Transmantaro S.A. ETESELVA S.R.L. Red Elctrica del Sur S.A. Consorcio Energtico Huancavelica S.A. Total empresas privadas Total empresas estatales y privadas Total longitud en transmisin de energa 603,03 392,00 427,75 13% 9% 10% 603,03 392,00 427,75 11% 25 775,90 7% 7% 8 578,24 7 029,68 23% 8% 6% 2 914,46 903,13 1 65% 229,46 73% 903,13 4 100% 143,92 16% 8 110,23 7% 62% 2 914,46 65% 326,33 27% 3 240,79 57% 60 681,73 55% Total Participacin Facturacin Total en miles de US$ Total Participacin
73% 68 791,97
137,02 1 559,81
3% 35% 1 100% 229,46 3 183,00
137,02 1 559,81 5 100% 703,73 8 501,11
2%
434,80
0,4% 38%
27% 41 818,62
4 474,27 5 318,10
100% 110610.6
100%
Fuente: Ministerio de Energa y Minas-Gobierno de Per
d)
Distribucin y consumidores libres
99. El mercado minorista para consumidores con consumos menores a 1 Mw. opera como un monopolio. Las empresas de distribucin tienen la obligacin de servicio para los consumidores bajo su rea de concesin. Las distribuidoras pueden competir con los generadores para las ventas a los consumidores libres. El gobierno espera reducir el umbral para los mercados de consumidores libres (desregulados). En el Cuadro 13 se muestra la P articipacin de las empresas distribuidoras en el mercado elctrico a diciembre de 2001 y en el Cuadro 14 se presenta el nmero de clientes libres por tipo de concesionario(2002). 100. Las empresas de distribucin que si ven demandas de 500 Kwh. o ms requieren una concesin r del Ministerio de Energa y Minas. Para demandas menores las autoridades locales pueden fijar los trminos y las autorizaciones del contrato. El precio regulado esta compuesto por un precio en barra mas un valor agregado de distribucin (VAD). El VAD es calculado usando un modelo eficiente de distribucin para cada rea de concesin. Los usuarios con consumos de menos de 30kWh son subsidiados alrededor del 50% de su costo econmico, mientras que otros consumidores residenciales pagan tasas que cubran los costos de servicios. Estos subsidios estn financiados en gran parte por impuestos.
36
Cuadro 13: Participacin de las empresas distribuidoras en el mercado elctrico(a diciembre de 2001) Nombre de la empresa Venta de Energa en el 2001(Gwh3) Mercado Participaregulado cin Empresas Estatales Electro Norte Medio S.A. HIDRANDINA 1 Sociedad Elctrica del Sur Oeste S.A. Electronoroeste S.A. 1 Electrocentro S.A. 1 Electronorte S.A. 1 Electro Sur Este S.A.A. Electro Oriente S.A. Electrosur S.A. Electro Puno S.A.A. Electro Ucayali S.A. Servicios Elctricos Rioja S.A. INADE Proyecto Especial Chavimochic Total empresas estatales Empresas Privadas Luz del Sur S.A.A. * Edelnor S.A.A. * Electro Sur Medio S.A. * Empresa de Distribucin Elctrica Caete S.A. * Consorcio Elctirco de Villacur S.A.C. Empresa de Servicios Elctricos Municipales de Paramonga S.A. Empresa Municipal de Servicios Elctricos Utcubamba S.A.C. Empresa Municipal de Servicio Elctrico de Tocache S.A. Electro Pangoa S.A. Total empresas privadas Total empresas estatales y 3 030,16 2 708,59 281,37 48,30 28,06 35,0% 31,3% 3,3% 0,6% 0,3% 617,84 792,58 86,27 0,57 3 33,1% 648,01 42,4% 3 501,17 34,7% 33,3% 290 546,14 270 075,87 33,6% 31,2% 3,4% 0,5% 0,2% 569,15 6,6% 173,06 9,3% 742,22 7,1% 60 902,68 7,0% Mercado Participaregulado cin Total Participacin Facturacin total en miles de US$ Total Participacin
363,97 376,11 294,11 256,24 182,36 176,58 146,60 88,10 87,58 3,08 1,88
4,2% 4,3% 3,4% 3,0% 2,1% 2,0% 1,7% 1,0% 1,0% 0,04% 0,02%
70,43 11,80 78,27 2,88 10,54
3,8% 434,40 0,6% 387,91 4,2% 372,38 0,2% 259,12 0,6% 192,90 176,58 146,60
4,1% 37 206,46 3,7% 31 424,17 3,5% 35 300,30 2,5% 24 305,97 1,8% 18 565,79 1,7% 25 667,48 1,4% 13 387,79 1,0% 9 270,79 0,8% 10 281,91 0,03% 0,03% 327,21 896,82 267 537,37
4,3% 3,6% 4,1% 2,8% 2,1% 3,0% 1,5% 1,1% 1,2% 0,04% 0,1%
22,30
1,2% 110,40 87,58 3,08
0,99
0,05%
2,87 2 916,03
2 545,78
29.35%
370,25
19.9%
27,7%
30,9%
4,6% 367,65 0,0% 48,87 28,06
3,5% 29 309,63 0,5% 4 422,8 1 0,3% 1 601,77
4,54 4,15 3,26 0,65 6 109,07 8655.48
0,05% 0,05% 0,04% 0,01% 70.65 1 497,27 100% 1867.52 80.1%
4,54 4,15 3,26 0,65 7 606,34
0,04% 0,04% 0,03% 0,01% 72,3% 100%
530,71 485,36 363,15 70,18 597 405,63 864943
0,1% 0,1% 0,04% 0,01% 69,1% 100%
100% 10522.4
37
privadas Fuente: Ministerio de Energa y Minas-Gobierno de Per
101. Como ya fue mencionado, los precios regulados no pueden diferir en mas del 10% sobre los precios prevale cientes en el mercado libre. Esto gener en las primeras etapas de aplicacin del mecanismo que los precios en el mercado libre fuesen mayores que los precios regulados, lo cual forj presiones al alza en la tarifa. Una vez constituido el Sistema Interconectado Sur (SISUR) se dej de hacer la comparacin de precios con los reportados por las empresas, debido a que el sistema causaba demasiadas distorsiones. Los criterios de comparacin luego evolucionaron hacia la utilizacin de los precios medios de los clientes libres por cada bloque horario de referencia para los ltimos 6 meses calculados por el COES. Sin embargo, solo una parte de los concesionarios entrega informacin del mercado libre por lo que la comparacin de precios se realiza slo con un grupo de contratos. 102. En cuanto a las reglas de acceso, en un principio se estableci que las generadoras que buscaran contratar directamente con los clientes libres ubicados en las reas de concesin de las empresas distribuidoras, tendran que negociar los peajes con las distribuidoras, con el consiguiente incentivo por parte de estas ltimas a pedir altas compensaciones. Esto genero que al inicio de la reforma apareciera una clara segmentacin del mercado libre donde las empresas distribuidoras vendan energa a los clientes ubicados dentro del rea de concesin y las generadoras a los grandes clientes Sin embargo esta situacin mejor gracias al exceso de capacidad de las generadoras y la consecuente competencia y a las reformas regulatorias que establecieron las modalidades de contratacin. En el 2000 se estableci que los peajes estuviesen fijados independientemente del mercado al que estuviesen dirigidos. En concordancia se implant que las facturas deberan considerar los precios separadamente de los cargos de transmisin, distribucin y comercializacin. Otra norma adicional que contribuyo a la transparencia fue el Reglamento de Comercializacin de Electricidad en un Rgimen de Libertad de Precios. Como consecuencia de estas reformas las ventas en el mercado libre han crecido sostenidamente, al igual que los consumidores, tal como se observa en el Cuadro 15.
Cuadro 14: Numero de clientes libres por tipo de concesionario(2002) Genera doras Egenor Electro Andes Electroper Edegel Termoselva Egemsa San Gaban Otros Total Numero 18 13 9 7 5 4 4 10 70 Distribuidoras Edelnor Luz del Sur Electrosur Medio Hidrandina Seal Electronoroeste Otros Total Numero 87 52 15 13 4 3 7 181
Fuente: OSINERG
38
Cuadro 15: Evolucin de las ventas en Gwh por tipo de mercado(1993-2002) 1993 Libre Regulado 2604 5707 1994 3089 6245 1995 3390 6422 1996 3525 6776 1997 5115 7287 1240 2 41.2 % 1998 6234 7750 1999 659 3 805 5 146 48 2000 7121 8404 2001 7763 8655 1641 8 47.3 % 2002 8360 9222
Total Participa cin del Mercado Libre
8311
9335
9811
10300
13984
15525
17582
31.3%
33.1%
34.6%
34.2%
44.6%
45%
45.9%
47.5%
Fuente: OSINERG
103. Las mayores ventas las realizan los Generadores (74%) que poseen clientes de gran tamao (empresas mineras o industriales conectadas directamente al sistema), de todos modos la mayor cantidad de clientes libres son abastecidos por empresas distribuidoras. Aun as persisten algunos problemas, en primer lugar, la existencia de deudas por parte del cliente que estuvieran siendo refinanciadas, al cambiarse de suministrador han sido exigidas por las distribuidoras bajo la amenaza de corte de servicio, lo que en principio constituye una barrera al movimiento de usuarios y a la competencia. Asimismo las empresas distribuidoras han argumentado problemas de falta de capacidad y seguridad en determinados puntos, lo que ha creado problemas para los clientes que quieren construir lneas para un suministro directo a mayor nivel de tensin. 104. En cuanto a las tarifas, las mismas descendieron para el mercado de consumidores regulados a pesar de las fluctuaciones de precios en el mercado libre. Cabe notar igualmente la importante diferencia entre estos dos mercados, donde los prec ios regulados casi duplican los precios no regulados.
2.2.3
Sector de Transporte
105. En consonancia con las polticas de apertura y desregulacin que se estaban llevando a cabo a principios de la dcada del 90, el sector de servicios de transporte fue ampliamente desregulado, eliminndose una gran cantidad de restricciones y procedimientos administrativos que se consideraban entorpecan el desarrollo de la actividad. El objetivo era promover las inversiones. Al eliminarse estas trabas, se permiti la participacin del capital local y extranjero privado en la prestacin de estos servicios. 106. En el ao 1998 con el objetivo de propiciar el desarrollo del sector de servicios de transporte Peruano y la supervisin de la explotacin de la infraestructura de transporte de uso pblico en un marco de libre competencia se cre mediante la Ley de Supervisin de la Inversin Privada en Infraestructura del Transporte de Uso Pblico y Promocin de los servicios de Transporte Areo N 26917 el Organismo Supervisor de la Inversin en I fraestructura de Transporte de Uso Pblico n (OSITRAN). 107. La misin de dicho organismo es regular, normar, supervisar y fiscalizar, el comportamiento de los
39
Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) mercados en los que actan las Entidades Prestadoras 22, as como el cumplimiento de los contratos de concesin, cautelando en forma imparcial y objetiva los intereses del Estado, de los inversionistas y del usuario. OSITRAN es un organismo pblico, descentralizado, adscrito a la Presidencia del Consejo de Ministros, con autonoma administrativa, funcional, tcnica, econmica y financiera. OSITRAN, ejerce su competencia sobre las Entidades Prestadoras que explotan infraestructura nacional de transporte de uso pblico. 108. Los objetivos de OSITRAN son segn la Ley N 26917 los siguientes: (i) velar por el cumplimiento de la obligaciones derivadas de los contratos de concesin vinculados a la infraestructura pblica de transporte. (ii) velar por el cumplimiento del sistema de tarifas, peajes u otros cobros similares Resolver o contribuir a resolver las controversias que puedan surgir entre las entidades prestadoras, (iii) Fomentar y preservar la libre competencia en la utilizacin de infraestructura pblica de transporte por parte de las entidades prestadoras, sean estas pblicas o privadas 109. En enero del ao 2001 entr en vigencia el reglamento del marco de acceso a la infraestructura de transporte pblico. Esta norma estableci reglas y procedimientos para el acceso a facilidades esenciales, con el objeto de promover la competencia. La aplicacin de la misma ha sido mas frecuente en la infraestructura portuaria administrada por ENAPU. El acceso a la infraestructura est permitiendo desregular las tarifas.
110.
Un primer anlisis de los resultados alcanzados con este primer reglamento arroja los siguientes resultados. En referencia al sector puertos, se ha producido una alta demanda por acceso a la infraestructura portuaria. Sin embargo, los procedimientos para el acceso a veces son lentos y en algunos casos se ha restringido el acceso. En algunos casos el acceso a la infraestructura se ha dilatado innecesariamente y en otros se ha restringido o negado. Prevalecen procedimientos excesivamente complejos que alargan los procesos. Se aprecian vacos e imprecisiones en la normativa y se verifica una ausencia de incentivos y penalidades por el incumplimiento de tal normativa. Todo ello deriv en la creacin de un nuevo reglamento, el cual ser aplicado desde noviembre e 2003.
111. El nuevo reglamento contempla que cada entidad prestadora contar con un Reglamento de Acceso a su inf raestructura que ser prepublicado y deber ser aprobado por OSITRAN. Con ello se espera propiciar una mayor transparencia y participacin de usuarios en el proceso regulatorio, a travs de la difusin de bases y proyectos de contratos de acceso. OSITRAN podr observar las bases de las subastas de oficio o a pedido de postores interesados. Asimismo, puede sustituir la voluntad de las partes en caso de falta de acuerdo entre ellas (Tribunal de Solucin de Controversias de OSITRAN). Entre los beneficios del nuevo reglamento se mencionan la reduccin de los plazos de los procedimientos y se define los que no estaban definidos, el contenido mnimo de los contratos, el establecimiento de mayores garantas al acceso a infraestructura.
a)
Evolucin de los distintos segmentos del mercado de transporte
Transporte Areo
112. En 1991 comenz en Per la desregulacin del transporte areo. La red de aeropuertos Peruana consta de 60 aeropuertos, de los cuales 8 son calificados como aeropuertos internacionales. Con el propsito de mejorar las prestaciones del sector, la mayora de los servicios del aeropuerto de Lima se han otorgado en rgimen de concesin al sector privado. La desregulacin llevada a cabo en este sector ha trado importantes efectos sobre la cantidad de empresas que operan en el mismo. Fueron liberalizados los servicios auxiliares y de aeropuerto, incluidos la manipulacin de equipo de apoyo en tierra, la manipulacin de carga y descarga, el almacenamiento y mantenimiento de aeronaves. An
22
En la Ley N 26917 se define a) Entidades Prestadoras a aquellas empresas o grupo de empresas, pblicas o priv adas que realizan actividades de explotacin de infraestructura de transporte de uso pblico; y, b) Infraestructura nacional de transporte de uso pblico a la infraestructura aeroportuaria, portuaria, frrea, red vial nacional y regional y otras infraestructuras pblicas de transporte.
40
Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) siguen estando limitados los mercados de los servicios de ayuda a la navegacin, las radiocomunicaciones y el control de trfico areo. 113. Desde 1994 tanto el trfico nacional e internacional de pasajeros se ha incrementado, as como el trfico de carga. La mayor parte de estos servicios son prestados por el aeropuerto de Lima que concentra el 58% del trfico nacional de pasajeros, el 96% de trfico de pasajeros internacional y la mayor parte del trfico de carga.
Transporte Martimo
114. Per tiene 10 puertos principales martimos y cuatro fluviales. De los principales puertos martimos siete son de uso pblico y tres son puertos privados especializados los cuales son operados por empresas mineras y cementeras. Al igual que los dems sectores el transporte martimo fue ampliamente desregulado a inicios de los aos 90. Esta apertura abarc tanto los servicios de transporte como aquellos relacionados con los servicios portuarios. Actualmente tanto los servicios de carga como de descarga se prestan bajo una estructura de mercado de libre competencia. Por otro lado los servicios de movimiento de buques y la infraestructura privada se ha ido transfiriendo al sector privado. En particular en el ao 2000 el puerto de Matarani fue transferido en su totalidad a empresas privadas. 115. La concesin de puertos ha formado parte de la poltica general del gobierno Peruano de reducir su participacin en la prestacin de servicios pblicos. An as los puertos han sido uno de los ltimos sectores en los que se aplic la poltica anterior. En 1999, el puerto secundario de Matarani fue concesionado aunque solo se present un postor. Posteriormente se intent privatizar otro puerto secundario, pero no se present ningn postor.
2.3
Otras polticas pblicas relacionadas con la Competencia
116. En el anexo se presenta informacin sobre otras polticas tales como Competencia desleal, Dumping y Subsidios y Propiedad intelectual.
41
Captulo 3. Principales problemas, necesidades y prioridades identificadas durante la misin

exploratoria.
3.1
Necesidad de fortalecer el marco regulatorio sobre Competencia.
117. El objetivo de la legislacin que regula la competencia es evitar las prcticas que restrinjan la libre competencia de empresas en el mercado. En efecto, la Constitucin poltica de Per del ao 1993 establece que la funcin del gobierno debe ser facilitar la libre competencia, estableciendo la prohibicin del abuso de posicin dominante as como la existencia de monopolios. Estas directivas 23 quedan establecidas en el artculo 61 de la Constitucin. 118. Antes de 1991, en el Per no existan instrumentos legales que tipificaran adecuadamente las prcticas anticompetitivas. Fue durante noviembre de ese ao, al iniciarse las reformas estructurales descritas en el captulo anterior, cuando se promulgaron tres decretos legislativos que constituyen la base de la legislacin vigente. El primero de ellos fue el Decreto Legislativo N 701 promulgado con el objeto de eliminar las prcticas monoplicas, controlistas y restrictivas de la libre competencia. El segundo, el Decreto Legislativo N 761 promulgado como la Nueva Ley de Proteccin del Consumidor estableci las responsabilidades de los proveedores y los derechos de los consumidores, particularmente en el acceso de la informacin sobre los bienes y servicios transados. Por ltimo se promulgo el Decreto Legislativo N 691 bajo el nombre Normas de la Publicidad en Defensa del Consumidor Estas normas exponen mas bien derogaciones de instrumentos legales que no eran compatibles con la nueva legislacin que en ese momento estaba surgiendo en materia de competencia. 119. El Decreto Legislativo 701 es de aplicacin a todas las personas fsicas o jurdicas, sean de derecho pblico o privado, que realicen actividades econmicas. Asimismo se aplica tambin a las personas que ejerzan la direccin o la representacin de las empresas, instituciones o entidades en cuanto estas participen en la adopcin de los actos y las prcticas sancionadas por el Decreto Anteriormente mencionado. Por tanto, esta ley no contempla excepciones en el mbito de aplicacin. Se aplica tambin a los sectores con regulaciones particulares por la autoridad de competencia. No obstante, en el nico sector donde la ley se aplica por el ente regulador es el de telecomunicaciones. 120. El citado decreto tuvo por objeto eliminar las prc ticas monoplicas, controlistas y restrictivas de la libre competencia en la produccin y comercializacin de bienes y en la prestacin de servicios, permitiendo que la libre iniciativa privada se desenvuelva procurando el mayor beneficio de los usuarios y consumidores. En el Ttulo III de dicho Decreto se enumeran las prohibiciones que se establecen en lo referente a las prcticas de competencia. En particular, indica que estn prohibidos y sern sancionados, (...) los actos o conductas relacionados con actividades econmicas, que constituyen abuso de una posicin de dominio en el mercado o que limiten, restrinjan o distorsionen la libre competencia de modo que se generen prejuicios para el inters econmico general(...) 121. En concordancia con el decreto en estudio, se entiende por posicin de dominio en el mercado a una situacin en la cual una o varias empresas pueden actuar de modo independiente con prescindencia de sus competidores, compradores, clientes o proveedores, debido a factores tales como la participacin significativa de las empresas en los mercados respectivos, las caractersticas de la oferta y la demanda de los bienes o servicios, el desarrollo tecnolgico o servicios involucrados, el acceso de competidores a fuentes de financiamiento y suministros, as como a redes de distribucin 122.
23
Asimismo el artculo 5 establece que se considera que existe abuso de posicin de dominio en el
El texto del mencionado artculo es el siguiente: El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate toda prctica que la limite y el abuso de posiciones dominantes o monopolios. La prensa, la radio, la televisi n y los dems medios de comunicacin social y en general las empresas, los bienes y los servicios relacionados con la libertad de expresin y de comunicacin, no pueden ser objetos de exclusividad, monopolio ni acaparamiento, directa o indirectamente, por parte del Estado ni de particulares
42
Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) mercado, cuando una o ms empresas que se encuentran en una posicin de dominio en el mercado, actan de manera indeb ida, con el fin de obtener beneficios y causar prejuicios a otros, que no hubieran sido posibles, de no existir la posicin de dominio. La negativa injustificada de satisfacer las demandas de compra o adquisicin, o las ofertas de venta o prestacin de productos o servicios. La aplicacin en las relaciones comerciales de condiciones desiguales para prestaciones equivalentes, que coloquen a unos competidores en situacin desventajosa frente a otros. La subordinacin de la celebracin de contratos a la aceptacin de prestaciones suplementarias que, por su naturaleza o con arreglo a la costumbre mercantil, no guarden relacin con el objeto de tales contratos. 123. Las conductas o prcticas restrictivas de la libre competencia son establecidas como aquellas fijaciones concertadas entre competidores de forma directa o indirecta, de precios o de otras condiciones comerciales o de servicios. De forma especfica se consideran el Decreto Legislativo No. 701, como restrictivas las siguientes prcticas: (i) El reparto de mercado o de las fuentes de aprovisionamiento (ii) El reparto de las cuotas de produccin (iii) La concertacin de la calidad de los productos, cuando no corresponden a normas tcnicas nacionales o internacionales y afecte negativamente al consumidor, (iv) La aplicacin en las relaciones comerciales de condiciones desiguales para prestaciones equivalentes, que coloquen a unos competidores en situacin desventajosa frente a otros, (v) La subordinacin de la celebracin de contratos a la aceptacin de prestaciones suplementarias que, por su naturaleza o con arreglo a la costumbre mercantil, no guarden relacin con el objeto de tales contratos, (vi) La negativa concertada e injustificada de satisfacer las demandas de compra o adquisicin, o las ofertas de venta o prestacin de productos o servicios, (vii) La limitacin o el control concertados de la produccin, la distribucin el desarrollo tcnico o las inversiones
3.1.1
Aplicacin de la Regla Per se y la Regla de la Razn
124. En aplicacin del Decreto Legislativo N 701, la Comisin ha adoptado dos criterios para sancionar dichas prcticas, que se tratan de la divisin en prcticas restrictivas ilegales por s mismas per se y prcticas ilegales segn la regla de la razn. En 2003, INDECOPI modific sus criterios para sancionar ciertas prcticas anticompetitivas de Reglas Per se a Reglas de la Razn (lineamientos de carcter administrativo. 24 125. Tal como indica Krakowski 25 las prcticas restrictivas, descritas en prrafos precedentes, incluyen restricciones horizontales y verticales. Las prcticas restrictivas en general no son prohibidas per se por la ley, sino slo si generan perjuicios para el inters econmico general. En efecto, las prcticas sancionables en forma automtica (a travs de la regla per se), son aquellas sancionables por el slo hecho de llevarse a cabo. No estn sujetas a interpretacin, con lo cual su sola realizacin una infraccin administrativa a la que se le debe aplicar la sancin legalmente prevista. En ese sentido, para considerar configurada la infraccin no es necesario medir el poder de la empresa en el mercado, ni cuantificar los efectos perjudiciales de dicha prctica en la competencia o la economa en general, o su razonabilidad, es decir, el hecho de que la prctica sea o no idnea para producir los efectos perjudiciales mencionados. 126. Por otro lado, las prcticas sancionables a partir de un anlisis de sus efectos sobre segn la regla de la razn son las que dependiendo del contexto y de la situacin de podran tener efectos positivos o negativos para la economa. Estas prcticas cuidadosamente analizadas para determinar si restringen la competencia y si eso bienestar econmico tanto a corto, como en el mediano y largo plazo. 127.
24
la economa la empresa, deben ser perjudica el
En aplicacin de los preceptos legales descritos lneas arriba, la Comisin de Libre Competencia
Vase Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual. Sala de defensa de la competencia Resolucion N 0224-2003/TDC-INDECOPI expediente n 004-2002-clc. Ultimo precedente que modifica la aplicacin de la regla per se. En: http://www.INDECOPI.gob.pe/upload/legislacionyjurispru/resolu_0224_2003.PDF (Disponible a fecha 10 de febrero de 2004.)
25
Krakowski, M (2001) Poltica de Competencia en Latinoamrica: Una primera aproximacin Proyecto MIFIC-GTZ.
43
Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) as como la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI han asumido que la regla general de anlisis en los procedimientos por abuso de posicin de dominio en el mercado como de prcticas colusorias entre competidores u otros agentes econmicos es la aplicacin del criterio de la regla de la razn, mientras que en algunos supuestos excepcionales - concertacin de precios, reparto de mercado, presentacin de propuestas concertadas en procesos de adquisicin estatal - se aplica el criterio de ilegalidad per se. A continuacin se resume en el cuadro No. 16.
Cuadro 16: Calificacin de las prcticas anticompetitivas
Conductas Prohibidas
Abuso de posicin de dominio:
Empresa que acta de manera indebida independientemente de sus competidores, compradores, clientes o proveedores, con el fin de obtener beneficios y causar perjuicios a otros, que no hubieran sido posibles, de no existir la posicin de dominio.
Concertaciones:
Acuerdos, decisiones, recomendaciones, actuaciones paralelas o prcticas concertadas entre empresas que produzcan o puedan producir el efecto de restringir, impedir o falsear la competencia
7
128. Sin embargo, la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI ha emitido un precedente de observancia obligatoria sobre este tema contenido en la Resolucin N 0224-2003/TDCINDECOPI, mediante el cual se resuelve el procedimiento sancionador seguido de oficio por la Comisin de Libre C ompetencia de dicha entidad contra diversas compaas aseguradoras, as como su asociacin, por una presunta concertacin de precios de las primas de las plizas del seguro obligatorio de accidentes de trnsito (SOAT). 129. De este modo, se sostiene que la Sala ha optado por la aplicacin de la regla de la razn para evaluar un acto anticompetitivo de concertacin de precios y, en consecuencia, se aparta de la regla per se consagrada en las resoluciones de la Sala anteriores a esa fecha. La mencionada resoluci n de observancia obligatoria ha estado sujeta de algunas crticas de parte de analistas en la materia, quienes aducen que el abandono de la regla per se por la regla de la razn tiene como riesgo que las decisiones de la Sala puedan ser mediatizadas por la coyuntura poltica, que sean ms subjetivas y que se reduzca el nivel de predictibilidad de las mismas 130. No obstante, durante los ltimos aos, las resoluciones del Tribunal de Defensa de la Competencia (en particular las Resolucin N 206-97/TDC y N 276-97/TDC) establecieron como precedente de observancia obligatoria que ciertos tipos de prcticas restrictivas, en particular los llamados acuerdos desnudos (concertacin de precios, reparto de cuotas de mercado, licitaciones colusorias) deben ser sanciona dos per se, es decir, ser considerados ilegales, sin tener en cuenta para el anlisis de su legalidad, los efectos que pudieran tener dichas prcticas en el mercado. Dicho presente ha sido posteriormente modificado por la Resolucin N 224-2003/TDC, que establece que en los casos de la evaluacin de cualquier tipo de acuerdos horizontales queda eliminado el uso de la regla per se. No obstante, se presume su efecto negativo sobre la competencia, invirtindose la carga de la prueba a los administrados denunciados por la prctica, quienes sern los responsables de demostrar las presuntas eficiencias que se deriven de duchos acuerdos. En tal sentido la Comisin de Libre Competencia ha recibido, desde comenz a operar en 1993 hasta junio de 1993, 134 casos de los cuales ha resuelto 127 (Grfico 5). Al clasificar estos procedimientos por tipo de prctica anticompetitiva, se observa que el 40% de los mismos corresponden a abuso por posicin de dominio, el 35% a prcticas restrictivas, el 9% a fusiones, y el restante 16% a casos donde se presentan varias de las conductas anteriores (Grfico 6)
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Grfico 5: Procedimientos Presentados y Resueltos Comisin de Libre Competencia (1993-junio 2003)
Fuente: Comisin de Libre Competencia del INDECOPI
131. Si los procedimientos presentados son analizados por el tipo de agente econmico denunciado, se observa que el 67% de los mismos son privados (Grfico 7).
Grfico 6: Procedimientos por tipo de prctica denunciada Comisin de Libre Competencia (1993-junio 2003)
132. Por otro lado slo el 23% de los procedimientos provienen de una denuncia realizada de oficio(Grfico 7).
Grfico 7: Tipo de Procedimiento y Tipo de Denunciado Comisin de Libre Competencia (1993 - junio 2003)
Fuente: Comisi n de Libre Competencia del INDECOPI
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) 133. Adicionalmente en el Grfico 8 se observan la cantidad de casos apelados ante la Sala de Defensa de la Competencia del INDECOPI.
Grfico 8: Apelaciones por Libre Competencia (1993-junio de 2003)
Fuente: Sala de Defensa de la Competencia del INDECOPI
134. . El nmero de denuncias tramitadas por la Comisin durante los ltimos aos, ha registrado una tendencia decreciente, de las cuales un porcentaje cada vez ms creciente concluye en una decisin sancionatoria. La tendencia decreciente en la evolucin del total de denuncias es explicada, al menos en parte por las limitaciones de recursos financieros y humanos que ha enfrentado la Comisin de Libre Competenci , durante el perodo. a
Cuadro 16: Casos Admitidos por la Comisin de Libre Competencia (1993-1999) Concepto Total de Denuncias Denuncias Fundadas / Denuncias Admitidas Denuncias Multadas / Denuncias Fundadas 1993 26 54% 0% 1994 31 71% 9% 1995 17 41% 57% 1996 11 55% 67% 1997 8 13% 0% 1998 8 63% 40% 1999 5 100 % 20%
135. Por otro parte, varios informes de la Gerencia de Estudios Econmicos han tenido un impacto significativo en la definicin de polticas regulatorias, la elevacin de las penas a delitos contra la propiedad industrial, la ley sobre rotulado de productos industriales y la modificacin del reglamento de la ley antimonopolio y antioligopolio del sector elctrico.
3.1.2
Principales Casos Presentados
136. Las acciones ms relevantes en los diversos sectores de la economa (exceptuados telecomunicaciones, electricidad y transporte) de la Comisin de Libre Competencia del INDECOPI desde su creacin en 1995 han sido las que se presentan en el siguiente cuadro resumen:
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) a) RECUADRO No. 2 : Principales casos sancionados por INDECOPI
Mercado
Denuncia o investigacin
Resolucin
Plomo refinado
La Comisin determin que la prctica cuestionada La Sociedad Nacional de Industrias y otros, denunciaron a la responda a una estructura de costos determinada empresa Minera del Centro del Per S.A. (CENTROMIN PER) por el mbito geogrfico de los diversos por la supuesta discriminacin injustificada que sta vendria consumidores del producto y que la diferenciacin ejecutando contra los consumidores locales de plomo refinado de precios no era una prctica sistemtica y respecto de los consumidores extranjeros, al establecer precios constante. E l Tribunal por su parte declar de venta superiores para los primeros. improcedente la denuncia. La Comisin consider injustificado el cobro de dos horas o fraccin dado que la norma en playas de estacionamiento en el resto de la ciudad era el cobre de una hora o fraccin. Declar fundada la denuncia y sancion a los responsables. El Tribunal confirm la decisin de la Comisin.
Servicio de playa de estacionamiento
Denuncia presentada por la Asociacin Peruana de Consumidores (ASPEC) en contra de Los Portales, operador de la playa de estacionamiento del aeropuerto Jorge Chvez. La denuncia se refera al cobro de dos horas o fraccin por la playa de estacionamiento.
Harina de Trigo
Investigacin iniciada de oficio por la Comisin en contra de diversas empresas harineras. Durante la investigacin se verific La Comisin sancion a la mayora de empresas un paralelismo de precios que contrastados con la evidencia investigadas. El Tribunal confirm la decisin de la documentaria encontrada sealaban inequivocamente la Comisin. existencia de una concertacin de precios.
La empresa Vale S.A. denunci a la Corporacin Peruana de Aeropuertos y Aviacin Comercial S.A. (CORPAC) a fin de que Servicios de rampa dentro del aeropuerto la Comisin determine si el cobro de un porcentaje diferente a Jorge Chvez las empresas que brindan servicios de rampa en el aeropuerto Jorge Chvez constituye una medida discriminatoria.
La Comisin determin que si bien no exista una justificacin suficiente para tal diferenciacin, no se acredit que sta haya causado daos al mercado o a la competencia. La decisin fue confirmada por el Tribunal. La Comisin determin que la diferenciacin mencionada responda a razones objetivas debido a la naturaleza del productotra transportado y que el cobro mayor a la denunciante se deba a la celebracin de contratos de canje con las dems empresas. La decisin fue confirmada por el Tribunal.
Transporte areo de peridicos
La empresa Editora el Comercio S.A. denunci a la compaa Aero Continente S.A. A fin de que la Comisin d determine si el cobro de una tarifa diferente para cada tipo de carga y para los productos de la denunciante en relacin con otras empresas, constitua una medida calificada como discrimatoria de precios.
Pollo vivo
Investigacin iniciada de oficio contra diversas avcolas y la asociacin que las agrupaba por concertacin de precios, volumenes de produccin, estandarizacin de productos y establecimiento de barreras anticompetitivas entre otros. La investigacin de la Comisin encontr diversas pruebas documentarias de la celebracin de acuerdos al interior del gremio los mismos que fueron ejecutados en el mercado.
La investigacin fue declarada fundada por la Comisin y dicha decisin confirmada por el Tribunal. Es el procedimiento en el que se han impuesto las multas ms altas.
Estao refinado
La empresa Metales Bera S.A. denunci a la productora de estao Minsur S.A. debido a que sta s e habra negado injustificadamente a satisfacer las demandas de compra de la primera.
La Comisin no analiz las razones de la negativa debido a que previamente se determin que la denunciada no ostentaba una posicin de dominio dentro del mercado en el que participaba.
Televisin por Cable
El Tribunal determin que no existan razones que La empresa Cab Cable S.A. denunci a Electrocentro S.A. justificasen la negativa de Electrocentro para debido a la supuesta negativa injustificada de sta a satisfacer la renovar el contrato de alquiler de postes con Cab demanda de alquiler de sus postes a la denunciante. Cable. La denunciada fue multada.
Servicios bancarios (Cuenta Corriente)
La aerolnea Aero Continente S.A.denunci al Banco de Crdito del Per a fin de que la Comisin determine si el banco indicado incurri en abuso de posicin de dominio al negarse a contratar con la denunciante el servicio de cuenta corriente en la ciudad de Puerto Maldonado.
El Tribunal de Defensa de la Competencia consider que la negativa de la denunciante y la aplicacin de sus polticas internas no respondan a criterios objetivos. En consecuencia se consider que la conducta en cuestin no s e encontraba justificada.
Seales de televisin por cable
Denuncia interpuesta por Telecable, empresa operadora del La Comisin declar infundada la denuncia al servicio de televisin por cable en Lima, en contra Turner verificar que las seales de los denunciados no Broadcasting System Latin America, Inc. y Fox Latin America ostentaban posicin de dominio en sus respectivos Channel, Inc. por la celebracin de un contrato de provisin mercados y no exisita un dao probado adjudicable exclusiva de sus seales con Cable Mgico, competidor de la a la conducta sancionable. denunciante.
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3.1.3
El control de las fusiones y/o concentraciones en el mercado elctrico
137. En Per, el sector elctrico ha sido el nico sobre el cual se ha creado normativa legal sobr e el control de fusiones. En particular la Ley antimonopolio y antioligopolio del Sector Elctrico N 26876 establece el control de concentraciones de tipo vertical u horizontal que se produzcan en las actividades de generacin, transmisin o distribucin con notificacin previa obligatoria. El objetivo de estas disposiciones es evitar las fusiones que tengan por efecto disminuir, daar o impedir la 26 competencia y la libre concurrencia en el mercado elctrico y otros relacionados. 138. La notificacin de la concentracin deber ser cursada a la Comisin de Libre Competencia del INDECOPI, la cual es la institucin encargada de autorizar las fusiones en este sector elctrico. Sin la aprobacin de la Comisin las concentraciones no podrn realizarse y no tendrn efecto legal alguno. La Ley Antimonopolio y Antioligopolio del sector elctrico considera una infraccin cuando en un mismo sistema interconectado, las personas que controlan una empresa con posicin de dominio, son socios o poseen el control de otra empresa dedicada a las mismas actividades, o cuando dicha empresa se fusiona con otra del mismo segmento. 139. La autorizacin previa segn la Ley ser requerida cuando la concentracin implique a empresas que, directa o indirectamente, desarrollan actividades de generacin, transmisin o distribucin de energa elctrica que posean previa o posteriormente al acto que origin la solicitud de autorizacin, de manera conjunta o separada, un porcentaje mayor o igual al 15% del mercado en los actos de concentracin horizontal. En aquellos casos de concentracin vertical, el porcentaje ser del 5% en cualquiera de los segmentos involucrados. 140. Si de la investigacin resultase que los actos de concentracin pudiesen tener como efecto afectar la competencia, la comisin se encuentra facultada para sujetar la relacin del acto de concentracin al cumplimiento de condiciones que ella misma determine o la ordenacin de la desconcentracin parcial o total de lo que se hubiere concentrado indebidamente.
141.
Adicionalmente, la Comisin de Libre competencia podr imponer multas por un monto de hasta 500 unidades impositivas tributarias cuando se omita la presentacin de la autorizacin, suministren datos inexactos o no proporcionen la informacin requerida en los plazos establecidos.
a)
Casos presentados en el mercado elctrico
142. Desde la entrada en vigencia de la Ley Antimonopolio y Antioligopolio del sector Elctrico, la Comisin de Libre Competencia ha tratado hasta el ao 2002 siete solicitudes de autorizaciones para actos de concentracin en el mercado Elctrico. Todas estas solicitudes de concentracin presentadas fueron aprobadas por la Comisin de Libre Competencia. 143. De todas estas solicitudes, la presentada por la empresa ElectroAndes - posee activos operativos tanto en los segmentos de generacin como en el de distribucin- consistente en la adquisicin del proyecto de generacin Yucan que comenzar a funcionar en el 2005 fue declarada improcedente. Los motivos para tal decisin fueron que no cumpla con las disposiciones de la Comisin. Los activos de la empresa que llevaba a cabo el proyecto Yucan an no se encontraban en operacin, con lo cual sta no constitua una empresa que desarrollara actividad en el sector elctrico.
26
La ley antimonopolio y antioligopolio del sector elctrico en particular fij un lmite superior del 15% del mercado a la integracin horizontal entre empresas de generacin, transmisin y/o distribucin. Asimismo qued establecido que las empresas no pueden tener mas del 5% de mercado en ningn otro sector. Bajo esta nueva ley, las empresas que planeen realizar una fusin o vender sus acciones deben primero obtener la aprobacin de INDECOPI. Este aspecto distingue al sector de electricidad del resto de los sectores de la economa, donde no existe un procedimiento de control de concentraciones generalizado para todos los sectores. Este es un aspecto que debera ser reformado si el objetivo es alcanzar un marco de competencia coherente, con una agencia de competencia que tenga atribuciones en todos lo sectores de la economa en forma transversal.
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) b) Posicin institucional del INDECOPI sobre el control de fusiones
144. Por su parte INDECOPI durante los ltimos aos no ha promovido la aprobacin de una regulacin de carcter general sobre control de fusiones. Durante la ltima dcada la posicin institucional ha sido contraria a la adopcin de un rgimen de ese tipo, principalmente por los siguientes argumentos: (i) En el caso peruano, al tratarse de una economa pequea y con un elevado grado de apertura externa, resulta atractiva la posibilidad de aprovechar economas de escala mediante la fusin de empresas competidoras, con la ptica de estar en condiciones de enfrentar los costos de acceso a los mercados externos 27. El libre mercado puede forzar a las empresas domsticas a fusionarse con el fin de conseguir la escala necesaria para poder competir con las multinacionales extranjeras. El alto costo administrativo de implementar una poltica de control de fusiones. Al respecto es importante mencionar que dichos costos involucran, tanto la implementacin del sistema por parte del Estado (funcionarios especializados y infraestructura adecuada), as como tambin los gastos privados en los que tienen que incurrir las empresas que solicitan la autorizacin 28; en comparacin con los beneficios que podran derivarse del reducido nmero de concentraciones que com nmente terminan siendo denegadas o condicionadas. La probabilidad de la existencia de un margen de error en el anlisis de los casos de concentraciones, debido a la complejidad y el carcter prospectivo del mismo y el alto grado de discrecionalidad con que cuenta la autoridad en este tipo de casos. El tamao reducido de los mercados en economas como la Peruana, ciertas caractersticas estructurales de sta tales como la escasez crnica de capital as como la existencia de mercados de capitales poco des arrollados y su incidencia, entre otros aspectos, en las estrategias de crecimiento empresarial va fusiones o va crecimiento 29 interno .
(ii)
(iii)
(iv)
145. No obstante dichos argumentos, durante los ltimos aos, diversos sectores acadmicos han planteado la necesidad de que el Per cuente con un rgimen de este tipo. Ello ha motivado al INDECOPI a conformar un grupo de trabajo que se encuentra elaborando una propuesta de reforma legislativa. Uno de los temas que abordara dicha reforma es la introduccin de un rgimen de control de concentraciones. 146. En definitiva, hasta el momento se ha decidido regular la conducta de las firmas y no la estructura de las industrias. Tal como se indica lneas precedentes. Sin embargo, lo anterior no es interpretado 30 de igual modo por los distintos analistas. 147. Es importante mencionar que existen pocos casos emblemticos de concentraciones o fusiones cuyo efecto sobre la competencia o sobre la realizacin de prcticas anticompetitivas, pudo haberse prevenido con un rgimen de control de concentraciones31. En efecto, si bien evidencia de este tipo
27
BOZA DIBS, Beatriz. Por qu no es conveniente para el Per contar con una poltica general de fusiones?. En: AAVV. Polticas de competencia y el proceso de reformas econmicas en Amrica Latina. INDECOPI, Lima, 1998, p. 159. Ibid, p. 157. 29 RUIZ, Gonzalo. Control de concentraciones versus regulacin de conductas Complementos o sustitutos, Boletn Latinoamericano de Competencia, N5, Diciembre. 1998. 30 Por ejemplo, Tvara considera que la negativa a adoptar una poltica de fusiones respondera al objeto de facilitar la re estructuracin de las empresas y su adecuacin al nuevo contexto. Adems considera que el mercado Peruano es muy reducido, lo que genera que los ndices de concentracin resulten obligatoriamente mayores a los observados en economas mas grandes. En este sentido, las fusiones tendran por finalidad el aprovechamiento de las economas de escala y no la bsqueda de poder de mercado. En: Tv ara, Jos I.,Las Polticas Antimonopolio y la Promocin de la Competencia en el Per, Economa, Vol. XX. N 3940, 1997.
28 31
Uno de los ejemplos comnmente mencionados en el Per, durante los ltimos aos, ha sido el del mercado de la cerveza. En efecto, durante los ltimos aos, se ha percibido en este mercado una tendencia creciente hacia la concentracin, hasta el punto en
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) sera sumamente til para evaluar el costo beneficio de un rgimen como el que se encuentra en discusin, en la actualidad, existen pocos estudios de caso que permitan demostrar las ventajas relativas de un rgimen de control de concentraciones 148. De lo expuesto podemos concluir que a la ausencia de un rgimen de control de fusiones, existe un conjunto de aspectos de la legislacin de competencia, relacionados con los procedimientos vigentes, las facultades de la secretaria tcnica de la Comisin de Libre Competencia, la aplicacin de la regla per se y la regla de la razn a determinado tipo de prcticas, entre otros. 3.1.4. Reforma de algunos aspectos del marco regulatorio que tienen incidencia en la institucionalidad de INDECOPI 149. Habiendo analizado los principales aspectos de la normativa vigente en materia de competencia y los resultados de la aplicacin de la misma, considerando por ejemplo, los principales casos presentados en los distintos sectores, a continuacin se retomarn los elementos principales que caracterizan dicho marco, as como las deficiencias y problemas que se destacan. 150. Existen aspectos relacionados con el marco regulatorio, que podran contribuir a dotar la autoridad de competencia de mecanismos ms efectivos de prevencin y abogaca. Entre ellos se podra contemplar la creacin de una va procedimental que permita a la Comisin de Libre Competencia opinar previamente sobre el impacto de los procesos de privatizacin en la inversin privada. 151. Otro tema planteado en la determinacin de necesidades, se refiere al aspecto presupuestario. En efecto, no existe un marco regulatorio ni administrativo que garantice que la agencia de competencia cuente con los recursos presupuestarios suficientes pa ra ejercer un enforcement efectivo de estas polticas en el tiempo. En tal sentido, resulta de especial importancia desarrollar iniciativas que refuercen la autonoma y solvencia presupuestaria del INDECOPI. 152. En la realizacin del presente Informe se puso tambin de manifiesto, la necesidad de perfeccionar los mecanismos existentes para la designacin de autoridades en la agencia de competencia y organismos reguladores incluyendo los Consejos Directivos de estos ltimos. En tal sentido, cabe sealar que, en la actualidad, los cargos de Directores de los referidos organismos son decisin del Presidente de la Repblica. Como referencia, los Directores del Banco Central de Reserva son propuestos por el Poder Ejecutivo y ratificados por el Congreso de la Repblica. 3.2. Papel de INDECOPI y de los reguladores sectoriales en el tratamiento de las prcticas anticompetitivas 153. Como se ha sostenido, el INDECOPI es el organismo encargado de aplicar la normativa legal en materia de competencia. Ahora bien, los procesos de privatizacin y reestructuracin de los servicios pblicos incrementan en gran medida la complejidad tcnica del problema regulatorio y hacen por ello necesaria la intervencin estatal capaces de prevenir abusos por parte de opreradores en los mercados regulados. 154. En efecto, el ingreso de capitales privados contribuy a mejorar la calidad de los servicios, incrementar la competencia en los distintos mercados y reducir las tarifas cobradas a los usuarios tal como se desprende del anlisis de los sectores de telecomunicaciones, electricidad y transporte descrito en el captulo segundo. El denominador comn en todos ellos ha sido el ingreso de empresas
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que el nico participante con inversiones en el mercado domstico es actualmente la Empresa Backus. No obstante, durante el presente ao, la empresa transnacional Ambev ha comenzado a realizar inversiones en el Per con miras a abrir una planta de produccin de cerveza, hacia fines del presente ao. Ello es una muestra de que la ausencia de barreras a la entrada en este mercado ha sido un elemento eficaz de la promocin de la competencia y que la fusin puede ser una estrategia empresarial que pretende incrementar la competitividad externa de empresas domsticas; especialmente en mercados que a nivel mundial tienden naturalmente hacia la concentracin.
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) privadas con el consecuente aumento en el nmero de actores en el mercado y de las presiones competitivas. Todo ello ha generado problemas de competencia que deben ser considerados. 155. Al respecto, la creacin de organismos e instituciones encargadas de acompaar el proceso de desregulacin y privatizaciones, como es el caso de OSINERG, OSIPTEL y OSITRAN tuvo como finalidad garantizar y contribuir a implementar un ordenamiento jurdico apropiado para atraer inversiones, mejorar la calidad y cobertura de los servicios pblicos y proteger los derechos de los usuarios. 156. Si se considera por ejemplo el sector de elect ricidad, el OSINERG junto a la Direccin Nacional de Electricidad (DNE), dependiente del Ministerio de Minas y Energa, son las encargadas de mantener en forma conjunta la tarea regulatoria, mientras que las actividades de fiscalizacin de cumplimiento de disposiciones legales, tcnicas y de servicio quedaron supeditadas a OSINERG. INDECOPI result encargado de velar por la competencia del sector. 157. Otro aspecto a destacar en el sector de electricidad es la gran cantidad de instituciones entre las que se dividen las tareas de supervisin, regulacin, control, fiscalizacin etc. todas ellas funciones a cargo del Estado. Estas instituciones no cuentan con suficiente grado de autonoma, con lo cual se encuentran sujetas a la intervencin poltica. A partir del nuevo marco regulatorio, qued establecido que la generacin fuese de libre competencia, previa concesin o autorizacin. En cuanto a la transmisin y distribucin, se estableci un sistema de concesiones exclusivas, mientras que en el sector de distribucin, funciona una empresa de referencia con costos eficientes contra la cual las dems empresas deben competir (Yardstick competition). Si bien el ingreso de nuevos competidores y los cambios en el marco regulatorio han permitido un incremento de la co mpetencia, an persisten problemas de poder de mercado dado que existen altos ndices de concentracin de mercado tal como se menciona en el captulo segundo. 158. En cuanto al sector de telecomunicaciones, el ingreso de competidores dinamiz el mercado al ofrecer una mayor calidad de servicios y opciones tarifarias. Aument el nmero de usuarios y la cobertura del mismo, favoreciendo a los consumidores. Sin embargo, durante la misin exploratoria se evidenci que persisten problemas de competencia propios de cada rea y/o segmentos del mercado. Por ejemplo, la competencia se ha observado principalmente en Lima y en aquellos servicios orientados al segmento competitivo (servicios de Internet y telefona mvil). Los sectores de LDN y telefona local fija son los que presentan los menores niveles de competencia. Aqu no se habla del trato diferenciado 159. No obstante la creacin de la multi- institucionalidad promotora del mercado mencionada anteriormente, la experiencia de INDECOPI ha demostrado que, en algunos casos , la ausencia de una evaluacin previa de los procesos de concesin o de privatizacin sobre la competencia en mercados relacionados, ha generado distorsiones en mercados potencialmente competitivos. De ah la necesidad de reforzar el rol preventivo del INDECOPI en el tratamiento de prcticas anticompetitivas que tienen lugar en los mercados regulados. 3.2.1. El caso del sector de telecomunicaciones.
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160. A diferencia de otros sectores, en el sector de telecomunicaciones OSIPTEL es el encargado de hacer cumplir las normas de competencia en concordancia con los Decretos Legislativos 701 y 702 . El primer decreto faculta a INDECOPI a hacer cumplir normas en materia de libre competencia de manera general en todos los sectores, mientras que el segundo decreto otorga a OSIPTEL facultades excepcionales para regular la competencia en el sector de telecomunicaciones. Adems, la Resolucin 3-2000 de OSIPTEL no solamente establece los lineamientos generales para la aplicacin de las normas de libre competencia sino tambin enumera las principales prcticas que se consideraran como anticompetitivas en el sector de telecomunicaciones.
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) 161. En efecto, OSIPTEL se encuentra facultada mediante el decreto Supremo N 020-98 de agosto de 1998 a dictar lineamientos generales y referenciales sobre la libre y leal competencia que, sin tener carcter vinculante, orienten a los agentes econmicos sobre criterios de interpretacin y aplicacin general sobre temas de competencia en el sector de telecomunicaciones. De este modo, a OSIPTEL no slo se le asign la funcin de organismo regulador sino que adems se le otorgaron atribuciones de agencia de competencia para su sector. 162. Para cumplir sus objetivos, OSIPTEL tiene entre sus potestades la adopcin de medidas dirigidas a prevenir el desarrollo de conductas que afecten ilcitamente a los competidores perjudicando a los consumidores. Adicionalmente, puede adoptar decisiones orientadas a sancionar las conductas consideradas anticompetitivas. 163. OSIPTEL considera que para la promocin y preservacin de la libre competencia en el mercado 32 de las telecomunicaciones, primero debe aplicarse la normativa especifica del sector y de manera 33 supletoria la normativa general de libre competencia . En tal sentido, si bien el punto de partida es la aplicacin de la normativa particular del sector, mediante la aplicacin del marco general de libre competencia se pueden corregir problemas no cubiertos por la legislacin especfica del sector de telecomunicaciones. 164. Como ejemplo de la falta de claridad en la espec ificacin de atribuciones y facultades de cada uno de los organismos en este mercado, el caso que involucr a Fox y Turner (empresas productoras de seales de pelculas), Cable Mgico (empresa de cable) y Telecable (empresa de cable), gener un conjunto de controversias en relacin a las atribuciones de OSIPTEL e INDECOPI en materia de 34 Polticas de Competencia . Lo anterior trae a colacin la aplicacin del principio de especializacin en la funcin pblica que ilustra la forma en que una agencia de competencia debe actuar a nivel transversal y un enter regulador slo en casos de regulacin econmica. Pese a lo expuesto, en la prctica OSIPTEL asume en telecomunicaciones el rol de autoridad de aplicacin de la competencia. 165. En efecto, en diciembre de 2000, el Congreso de la Repblica promulg la Ley 27336, Ley de Facultades de OSIPTEL, cuyo artculo 36 establece que OSIPTEL ser competente para conocer todos aquellos casos relacionados con la aplicacin de la normativa de libre competencia, en los que se encuentre involucrada una empresa de telecomunicaciones. Esto implica que, en el futuro, basta que una sola empresa de telecomunicaciones est involucrada en una controversia de libre competencia para que OSIPTEL sea el rgano competente. Si bien ello resuelve conflictos de competencia como el mencionado en el inicio de la presente seccin, la solucin establecida por la Ley pone en manos de un organismo especializado en telecomunicaciones casos en los que las prcticas anticompetitivas tienen efectos en mercados completamente distintos (con caractersticas distintas) a ste. 166. De lo anterior se desprende la necesidad de investigar cul sera el papel de la autoridad de competencia y de los entes reguladores. Al respecto se han planteado, entre otras, las sigui ntes e alternativas. La primera de ellas sostiene la importancia de mantener un sistema unificado de polticas
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Contenida en las disposiciones establecidas por la Ley de Telecomunicaciones Decreto Supremo N 013-93 y en los Lineamientos de Polticas de Apertura del Mercado de Telecomunicaciones N 020-98 33 Compuesto por el Decretos Legislativo N 701 que dispone la eliminacin de las prcticas monoplicas, controlistas y restrictivas de la libre competencia, el Decreto Legislativo N 807 de Facultades, Normas y Organizacin del INDECOPI 34 En diciembre 1999 Telecable denunci ante la Comisin de Libre Competencia a Cable Mgico y las empresas emisoras de seales Fox y Turner, por la realizacin de prcticas anticompetitivas consistentes en el establecimiento de acuerdos exclusivos de emisin de seales. La Comisin de Libre Competencia se declar incompetente para conocer este caso, sealando que era Osiptel el organismo competente encargado de conocer la denuncia. Esta decisin fue apelada por Telecable a la Segunda Instancia del INDECOPI. La Sala de Defensa de la Competencia del INDECOPI, resolvi que las empresas Fox y Turner no eran operadoras en el mercado de servicio de telecomunicaciones y que la Comisin deba tramitar la denuncia solo en lo concerniente a las practicas adoptadas por las empresas Fox y Turner. En tal sentido, las prcticas que hubiere desarrollado Cable Mgico deban ser ventiladas ante Osiptel. As, en la prctica, la separacin de competencias entre INDECOPI y Osiptel origin que ambos organismos vieran de manera separada una prctica que involucraba a empresas que estaban fuera del sector telecomunicaciones y otras que lo integraban. En octubre del 2000, acatando la resolucin de la Sala, la Comisin admiti a trmite la denuncia formulada por Telecable. Osiptel, por su parte, admiti la denuncia contra Cable Mgico y sancion a dicha empresa, obligndola a eliminar su acuerdo de exclusividad con Fox y Turner. Por otro lado, el ao 2003, la Comisin de Libre Competencia declar infundada la denuncia de Telecable contra Fox y Turner.
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) de competencia en el cual exista un solo ente estatal encargado de la evaluacin, tratamiento y sancin de las prcticas anticompetitivas. 35 La segunda contempla la instauracin de autoridades de competencia en los diferentes sectores regulados crendose as la necesidad de disear mecanismos de estrecha coordinacin entre la poltica regulatoria y la de defensa de la competencia 36. La tercera alternativa, es una posicin hbrida en la que especficamente el papel de OSIPTEL en el tratamiento de las prcticas anticompetitivas, aunque con un papel no vinculante, debe mantenerse temporalmente en virtud de que INDECOPI no cuenta con los recursos humanos y tcnicos para asumir el tratamiento de las prcticas anticompetitivas en el sector de telecomunicaciones. 167. Sin perjuicio de lo anterior, la introduccin de competencia donde ello sea posible y la mejora en las prcticas regulatorias resultan sin duda instrumentos indispensables para asegurar una provisin eficiente de los servicios. 168. La regulacin de sectores en los que conviven segmentos competitivos y monoplicos, como en el caso de telecomunicaciones, representa un desafo ms importante para la accin del Estado que la administracin de una empresa estatal o la supervisin de una nica empresa monoplica privada. Los entes reguladores y las autoridades de defensa de la competencia tienen, entonces, una enorme tarea por delante en la regulacin de los sectores que an no operan en regmenes de competencia y en aquellos donde stos funcionan parcialmente. Para estos efectos, a manera de referencia, La ley Tipo de Defensa de la Competencia de la UNCTAD, en su versin de 2002, contempla la relacin entre autoridades de competencia y entes reguladores. 169. En cuanto a las actividades de OSIPTEL en materia de competencia, stas se han orientado principalmente a resolver controversias que ocurren entre empresas operadoras. Tal como indica 37 Bisso aunque la cantidad de casos de competencia tratados por OSIPTEL son escasos, luego de la apertura de los segmentos del mercado de telecomunicaciones resulta previsible que los casos a tratar se incrementen. Los principales casos de prcticas anticompetitivas que ha tratado OSIPTEL en el mercado de las telecomunicaciones se incluyen en el recuadro No. 3 a continuacin.
Recuadro No. 3 OSIPTEL: tratamiento de prcticas anticompetitivas Competencia Desleal
Expediente N 003/95: Controversia planteada por supuestos incumplimientos de obligaciones de leal competencia, ya que la demanda habra incumplido el Reglamento del Circuito Cerrado de Televisin al estar transmitiendo un canal distinto a "Uranio 15" en la frecuencia nmero 15. La controversia concluy por conciliacin entre las partes antes de haber concluido el proceso de primera instancia administrativa. Expediente N 002/96: Controversia iniciada por la supuesta campaa pblica de agravios realizada por la demandada. La demandante solicit se declarara que Red Cientfi Peruana haba incurrido en actos de competencia desleal, se disponga el cese ca de los referidos actos, se disponga el cierre temporal de su establecimiento, se ordene la rectificacin pblica de las informaciones incorrectas y falsas, y se proceda a la publicacin de la resolucin condenatoria. En primera instancia, el cuerpo colegiado declar fundada en parte la demanda de Telefnica del Per, determinando que algunos de los actos denunciados constituan competencia desleal, imponiendo una multa ascendent e a 30 UITs a la demandada.
Expediente N 003/99: Controversia planteada por la comisin de supuestos actos de competencia desleal. La demandada estara retransmitiendo la seal de diversos canales de televisin por cable sin contar con la autorizacin correspondiente. Adicionalmente,
35
Un marco institucional en el que se combinan instrumentos de regulacin econmica con polticas de competencia, difcilmente puede cumplir con el objetivo que motiv su creacin. De ah que una eventual reforma al marco normativo vigente debera contemplar una definicin estricta de las responsabilidades de cada dependencia y una separacin de las funciones de regulacin y competencia a los efectos de evitar la superposicin y hacer que la aplicacin de la ley sea mas efectiva
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Se argumenta que en los segmentos en los que existe cierta competenc ia y que por ello son ajenos a la autoridad de los entes reguladores, la supervisin continua de parte de la autoridad de defensa de la competencia es indispensable si se quieren mejorar las condiciones de la competencia en forma sostenida.
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Bisso, J (2000) OSIPTEL y la libre competencia, Punto de Equilibrio, Universidad del Pacfico.
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para ofrecer sus servicios, la demandada estara utilizando equipos cuya utilizacin sera ilcita. La demanda fue planteada inicialmente en INDECOPI, siendo trasladada posteriormente a OSIPTEL por tratarse un caso de competencia de este organismo. El cuerpo colegiado declar infundada la demanda al constatarse que la autorizacin para la transmisin de dichos canales era manejada por la empresa Cable Visin Hunuco, empresa vinculada a TV Cable San Juan y que manejara las aut orizaciones de todas las empresas integrantes de dicho grupo econmico. La controversia culmin as en primera instancia administrativa. Libre Competencia Expediente N 002/95 Demanda planteada solicitando que el cuerpo colegiado se sirva interpretar clusulas del contrato de Servicio Pblico de Roaming Nacional suscrito entre dichas empresas y que solicitando se ejecute la instalacin del Servicio de Roaming Automtico para Provincias. En febrero de 1996 la demandante inform a OSIPTEL que haba llegado a un acuerdo con Telefnica del Per con relacin al tema controvertido. Sin embargo, en febrero de 1997 se retom la controversia, siendo sta resuelta, en segunda instancia, mediante la emisin de un mandato por parte de OSIPTEL que estableci las condicio nes tcnicas y econmicas conforme a las cuales Telefnica del Per deba otorgar a los usuarios de Tele2000 acceso al Roaming Automtico Nacional.
Expediente N 001/98: Controversia planteada por un supuesto abuso de posicin de dominio y otros actos contrarios a la libre competencia que estaran afectando al mercado de servicios de acceso a Internet. El proceso concluy en etapa probatoria al aceptarse el desistimiento de la demanda planteado por PC Company. Expediente N 006/99: Demanda planteada por Tele Cable debido a los convenios que Cable Mgico haba suscrito con las empresas Fox Latin American Channel, Inc. y Turner Broadcasting System Latin America, Inc. para transmitir en exclusiva la programacin de dichas empresas. De acuerdo con lo planteado por Tele Cable, la suscripcin de los convenios de exclusividad constituira una infraccin a las normas sobre libre competencia, porque impeda que otras empresas de televisin por cable pudieran transmitir las seales de los canales: Cartoon Network, CNN International, CNN en Espaol, CNN Financial, TNT, Canal Fox, Fox Kids y Fox Sports Americas. El Cuerpo Colegiado Ordinario (CCO) a cargo de la solucin de esta controversia declar que la vigencia de las clusulas de exclusividad implicaba tanto un caso de abuso de posicin de dominio, como de prctica restrictiva de la libre competencia por parte de Cable Mgico. En tal sentido, se orden a dicha empresa que deje sin efectos las clusulas que haba pactado y que le otorgaban la exclusividad en la transmisin de los canales anteriormente detallados. Expediente N 004/99: Proceso cautelar mediante el cual Red Cientfica Peruana solicit a OSIPTEL ordenar a Telefnica del Per se abstenga de efectuar cortes intempestivos e injustificados o de realizar cualquier otra accin que no se ajuste al ordenamiento vigente respecto de los circuitos que le arrienda. La medida cautelar solicitada fue rechazada debido a que Red Cientfica Peruana no cumpli con subsanar la omisin de los requisitos establecidos, dentro de los plazos establecidos por el Cuerpo Colegiado Ordinario.
Expediente N 001/99: Controversia iniciada porque Telefnica del Per estara brindando condiciones diferentes de competencia, utilizando informacin privilegiada, abusando de su posicin de domi io y colocando en peligro la conectividad y operaciones de las n empresas que han contratado sus servicios. El cuerpo colegiado declar concluido el proceso, sin pronunciarse sobre el fondo, por cuanto la demandante no absolvi la excepcin planteada por Telefnica del Per, ni subsan el defecto por la cual sta fue amparada en el plazo otorgado por el cuerpo colegiado. Posteriormente, PC Company se desisti del procedimiento, sin embargo dicha solicitud fue declarada improcedente en vista que el mismo ya haba culminado. Expediente N 001/2000: Controversia iniciada por la comisin de supuesta prctica restrictiva de la libre competencia y posible vulneracin de la libertad de expresin al haberse suspendido la transmisin de su seal televisiva en la red d e la demandada a partir del 28 de noviembre de 1999. La demanda culmin al declararse fundada la excepcin de incompetencia planteada por la demandante, declarndose nulo el autoadmisorio. Expediente N 010/2001: Por la supuesta comisin de actos de abuso de posicin de dominio que afectaran el desempeo de Boga Comunicaciones S.A. La Resolucin de primera instancia declar infundada la demanda. Dicha resolucin no fue apelada por ninguna de las partes. Expediente N 003/2001: Controversia iniciada por el supuesto incumplimiento de obligaciones de libre y leal competencia, interconexin , de acceso a redes y de carcter tcnico. En primera instancia la demanda fue declarada fundada en parte, sancionndose a Telefnica con 1097 UIT por el incumplimiento de obligaciones esenciales de interconexin y abuso de posicin de dominio. La Resolucin fue apelada y Telefnica del Per, considerando que ha operado el silencio administrativo negativo, ha interpuesto demanda contencioso administrativa ante el Poder Judic ial. Expediente N 002/2001 Controversia iniciada por supuesto incumplimiento contractual, abuso de posicin de dominio e infraccin al principio de neutralidad, relacionados con la prestacin del servicio de roaming. En primera instancia la demanda fue declarada infundada. Expediente N 001/99: Controversia iniciada por discrepancias en el cargo por terminacin de llamada de larga distancia nacional e internacional en la red de Telefnica Mviles S.A.C., a fin de que se ordene a Telefnica Mviles S.A.C. cobre a AT&T Per S.A. desde marzo de 2001 el cargo que tiene pactado con Gilat To Home y que refacture los meses de enero y febrero de 2001 segn el Mandato N 007- 2000-GG/OSIPTEL. La Resolucin de primera instancia declar infundada la demanda y la reconvencin planteadas y orden a Telefnica Mviles S.A.C. y a AT&T Per S.A. corregir las respectivas facturas por cargos de interconexin. Dicha
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resolucin no fue apelada por ninguna de las dos partes. Expediente N 003/2001: Controversia iniciada por el supuesto incumplimiento de obligaciones de libre y leal competencia, interconexin , de acceso a redes y de carcter tcnico. En primera instancia la demanda fue declarada fundada en parte, sancionndose a Telefnica con 1097 UIT por el incumplimiento de o bligaciones esenciales de interconexin y abuso de posicin de dominio. a Resolucin fue apelada y Telefnica del Per, considerando que ha operado el silencio administrativo negativo, ha interpuesto demanda contencioso administrativa ante el Poder Judicial.
3.2.2. Necesidades detectadas

Formatted: Bullets and Numbering
170. Un primer elemento a destacar se refiere a la falta de uniformidad en la aplicacin de la normativa de competencia para los distintos sectores, lo cual reduce la efectividad de una poltica de competencia que busque la transversalidad tanto en el sector de telecomunicaciones como en el sector electricidad. 171. Otro aspecto es el relativo a la forma de designacin de los directores de las autoridades de competencia y los entes regulados. Tanto los Directores de OSINERG y del INDECOPI son nombrados por el Poder Ejecutivo, lo cual podra restar autonoma a estos organismos. Cabe mencionar que si bien en el INDECOPI, los Directores no tienen atribuciones para emitir fallos o sentencias, si las tienen para nombrar a miembros de Comisin encargados de resolver controversias., relacionados con la labor de regulacin tarifaria y de calidad. 172. En definitiva, es necesario potenciar el rol de INDECOPI como promotor de la competencia en los servicios pblicos de infraestructura. Hasta la fecha, INDECOPI no jug este rol y si bien el proceso de privatizaciones ha sido suspendido, es necesario que en el futuro en las nuevas adquisiciones esta Oficina juegue un rol en el anlisis de los efectos sobre la competencia de los cambios en la propiedad de las empresas de servicios de infraestructura y que haga cumplir efectivamente la normativa vigente en las operaciones de concentracin.
3.3. Necesidad de fortalecer la labor de las autoridades de competencia en cuanto a la reduccin de las barreras administrativas. 173. Si bien en la realidad peruana se evidencia la intencin terica de eliminar las barreras administrativas existentes o al menos, reducirlas, 38en la prctica se observa que Per se enfrenta a severos problemas en este sentido. An persisten procedimientos complejos y poco claros que actan como barreras a la entrada y distorsionan el funcionamiento eficiente de los mercados. 174. Un estudio llevado a cabo por la Corporacin Financiera Internacional (CFI), el brazo financiero del Banco Mundial, Haciendo Negocios 2004, clasifica las economas segn la importancia de las mencionadas trabas y resalta las implicancias de las mencionadas trabas en trminos de crecimiento econmico. En dicho estudio, Per figura luego de Bolivia como la economa m s informal de Amrica Latina. 175. Segn el informe, el grado de regulacin se vincula con la herencia colonial. En este sentido, aquellos pases que utilizan el derecho civil francs la mayora de los latinoamericanos, entre ellos el Per- figuran como las economas mas reguladas, mientras que las nrdicas y anglosajonas sobresalen por su agilidad. 176.
38
El informe elaborado analiza cinco aspectos para determinar el grado de regulacin de 130 pases:
Conforme a la Ley N 28032, publicada el 19 de julio del 2003, se determina de inters nacional la eliminacin de las barreras burocrticas implementadas por cualquier nivel de Gobierno que afecten indebidamente la competitividad de los agentes econmicos.
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) abrir un negocio, la obtencin de un crdito, la ejecucin de leyes y la solucin de disputas y la legislacin laboral (la contratacin y despido de personal), las cuales en dicho informe se miden a travs del numero de procedimientos necesarios y el nmero de das que se tarda en empezar y cerrar un negocio y en cumplir con los contratos estipulados segn la legislacin de cada pas. 177. La situacin de Per en lo referente a la apertura de negocios puede ser ilustrada apuntando la demora requerida de 114 das, frente al plazo mas largo de 203 das presente en Hait. As imismo, se caracteriza por la menor flexibilidad laboral en materia de condiciones de empleo y reduccin de personal. En lo que respecta al cumplimiento de las leyes y la solucin de disputas, el plazo es de 441 das, siendo el segundo mas alto de la regin. La determinacin del concepto de barrera administrativa y el procedimiento que se lleva a cabo para eliminarla 178. La Comisin de Acceso al Mercado 39 ha definido a la Barrera Burocrtica como todo acto o disposicin de la Administracin Pblica que tiene por efecto impedir u obstaculizar el acceso o permanencia de los agentes econmicos en un determinado mercado, modificando directamente las condiciones existentes para que dichos agentes puedan ejercer su actividad. Dichas barreras estn vinculadas a la exig encia de requisitos, obligaciones y cobros, o al establecimiento de impedimentos o limitaciones en la actuacin de los mismos. 179. Para identificar la existencia de un Barrera Burocrtica deben presentarse los siguientes tres requisitos concurrentes: que se trate de un acto o disposicin de alguna entidad de la Administracin Pblica; que el acto o disposicin impida u obstaculice la realizacin de una determinada actividad econmica y; que el perjuicio sea ocasionado a un agente econmico. 180. De conformidad con o dispuesto en el artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868, Ley de l Organizacin y Funciones del INDECOPI, introducido por el artculo 50 del Decreto Legislativo N 807, Ley sobre Facultades, Normas y Organizacin del INDECOPI, las Barreras Burocrticas pueden ser de dos tipos: ilegales o irracionales. 181. Una Barrera Burocrtica es ilegal cuando contraviene alguna de las disposiciones que garantizan el libre funcionamiento del mercado y que la Comisin tiene encargado tutelar. Esas disposiciones son: el Decreto Legislativo N 757, Ley Marco Para el Crecimiento de la Inversin Privada, y sus Reglamentos; el Decreto Legislativo N 668, Libertad de Comercio Exterior e Interior; el artculo 61 del Decreto Legislativo N 776, Ley de Tributacin Municipal; y finalmente, la Ley N 25035, Ley de Simplificacin Administrativa, y su Reglamento. 182. Una Barrera Burocrtica es irracional cuando su objeto o finalidad, o las exigencias que de ella se deriven, sean contrarias a las prcticas y principios de orden lgico, razonable y proporcional, que deben regir en el marco de una Economa Social de Mercado. 183. La Comisin acta a pedido de parte, es decir, cuando algn afectado decide iniciar el procedimiento administrativo, presentando para ello, la correspondiente denuncia (la denunc ia debe cumplir con los requisitos del Tupa del INDECOPI para su admisin a trmite). Excepcionalmente, la Comisin puede tramitar procedimientos de Oficio, cuando lo justifique el inters de un nmero significativo de afectados. 184.
39
En caso que la Comisin considere que existe una barrera burocrtica ilegal o irracional, declarar
La Comisin de Acceso al Mercado es un rgano del INDECOPI, con autonoma tcnica y funcional, que tiene encomendado evitar que las entidades de la Administracin Pblica, incluso del mbito municipal o regional, mediante sus actos o disposiciones impongan barreras burocrticas que impidan u obstaculicen ilegal o irracionalmente el acceso o permanencia de los agentes econmicos en el mercado. Esta actividad del Estado tiene como objetivo garantizar la libre iniciativa privada. La Comisin de Acceso al Mercado cuenta con el apoyo administrativo de una Secretara Tcnica.
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) fundada la denuncia y dispondr su inaplicacin al caso concreto. Adems, podr imponer las sanciones y multas al funcionario o funcionarios que impongan la barrera en el caso que sea ilegal, sin perjuicio de la responsabilidad administrativa y la denuncia penal correspondiente. Dichas sanciones y multas pueden ir desde la amonestacin hasta la imposicin de una multa ascendente a cinco unidades impositivas tributarias. 185. Si la barrera burocrtica identificada se encuentra contenida en un Decreto Supremo, una Resolucin Ministerial, o una Ordenanza Municipal, la Comisin elevar un informe al Consejo de Ministros y al Concejo Municipal, respectivamente, autoridades que debern necesariamente resolver legalmente lo planteado en el plazo de 30 (treinta) das. La Comisin debe resolver las denuncias que se le planteen en un plazo mximo de 120 (ciento veinte) das hbiles. Se puede interponer recurso de apelacin contra las resoluciones que ponen fin al proceso, contra las resoluciones por las que se dicta una medida cautelar y contra las resoluciones por las que se impone una multa. El recurso de apelacin se dirige a la Comisin de Acceso al Mercado dentro del plazo de 5 das hbiles contado a partir del da siguiente de la notificacin de la resolucin correspondiente, previo pago de S/. 310,00. (0,10 UIT). 186. La autoridad competente para pronunciarse sobre el recurso de apelacin es la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual del INDECOPI
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Captulo 4.
competencia
Agenda de poltica comercial y actividades de cooperacin en materia de libre
187. El Per ha formado parte de numerosos esfuerzos de cooperacin, en los cuales se ha tratado en forma directa o indirecta el tema competencia. Uno de los esfuerzos ms resaltantes ha sido el actual proyecto apoyado por la CAN y la UE. El referido proyecto contempla una serie de actividades destinadas a colaborar con instituciones de Competencia y ha permitido dar soluciones a algunas necesidades planteadas por los pases andinos, en particular, del Per. 188. No obstante, durante la misin exploratoria realizada en el marco del presente Proyecto, la autoridad de competencia y los entes reguladores peruanos sostuvieron que existan todava necesidades que ameritaban un esfuerzo adicional en materia de fortalecimiento institucional, capacitacin y difusin entre otros. 189. En tal sentido, el presente captulo intenta abordar de que manera el Per participa de la cooperacin a nivel bilateral, regional e internacional en el tema competencia. Adems con la finalidad de evitar duplicidad de esfuerzos entre los distintos organismos, se mencionan las actividades que engloban la cooperacin tcnica recibida como base para f uturas coordinaciones.
4.1
Cooperacin bilateral, plurilateral, multilateral y regional.
190. Per ha participado de los foros multilaterales y regionales de integracin comercial. Asimismo, la economa Peruana se halla integrando varios acuerdos comerciales, a saber la Asociacin Latinoamericana de Integracin, CAN, Foro de Cooperacin Econmica Asia Pacfico (APEC) y el mantenimiento de relaciones comerciales con el ALCA. Estos acuerdos se sintetizan en el Recuadro No. 4. Recuadro No. 4 Principales acuerdos comerciales: 1990 1993 1995 1997 1998 Per: Liberalizacin Comercial Unilateral SGP Andino (UE) Ley de Preferencias Arancelarias Andinas (ATPA) Participacin OMC Reincorporacin CAN Incorporacin APEC Inicia Negociaciones ALCA Acuerdo Bilateral Chile (ACE N 38) Profundizacin de preferencias con Brasil (ACE N 39) y Argentina (ACE N Ley de Promocin Comercial Andina y Erradicacin de Droga (ATPDEA) Negociacin en curso del Arancel Externo Comn (AEC)
1999 2002
48)
4.1.1
Per y las negociaciones hacia un Tratado de Libre Comercio con Estados Unidos
191. Un aspecto que incide en poltica de cooperacin se refiere a la posibilidad de suscribir un Acuerdo de Libre Comercio con Estados Unidos (que incluira un captulo de libre competencia), y la profundizacin del proceso de reformas iniciado durante la dcada pasada. Asimismo, en el plano comercial, en el corto plazo el Per continuar participando en las reuniones del ALCA, cuyo captulo de competencia ha sido objeto de diversas negociaciones. 192. En efecto, en el 2003, el gobierno norteamericano anunci su decisin de iniciar las negociaciones para la suscripcin de un Tratado de Libre Comercio con Per y Colombia. En el caso del Per, dada la
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) importancia de Estados Unidos como socio comercial, ello representa una oportunidad no solo para consolidar las preferencias arancelarias obtenidas en el marco del Sistema de Preferencias Andinas, sino para promover la inversin norteamericana en el Per y la penetracin de las exportaciones Peruanas en el mercado estadounidense. Es importante mencionar que actualmente, el mercado estadounidense es el destino del 16% de las exportaciones totales y el origen del 17% del total de importaciones totales Peruanas.
193.
Al igual que en el caso de otros tratados suscritos recientemente por los Estados Unidos (Chile, Centro Amrica), se prev que uno de los captulos que incluir la negociacin ser el de Polticas de Competencia.
4.1.2
Per y ALADI
194. Se ha continuado con el proceso de integracin regional en el seno de la ALADI. As, el 22 de junio de 1998 el Per suscribi un Acuerdo de Complementacin Econmica con la Repblica de Chile, tendiente al establecimiento de una zona de libre comercio entre ambos pases, en la que circulen bienes, servicio s y factores de produccin libremente. El comercio entre ambos pases estar completamente liberado de aranceles en el ao 2016. De igual manera, recientemente se ha concluido en este marco la negociacin de un Protocolo Modificatorio del Acuerdo de Complementacin Econmica entre el Per y Mxico, que han incorporado nuevos productos al programa de liberacin, establece un rgimen de solucin de diferencias, y extiende la vigencia de dicho acuerdo hasta el 30 de junio del ao 2002. 195. Asimismo en agosto de 1999, los pases de la CAN suscribieron un Acuerdo de Complementacin Econmica con Brasil con vigencia de dos aos, en el marco de las negociaciones CAN- MERCOSUR iniciadas previamente. Este acuerdo estableci concesiones arancelarias mutuas e incorpor dis posiciones sobre normas de origen, valoracin en aduana, medidas antidumping y compensatorias, salvaguardias, obstculos tcnicos al comercio, medidas sanitarias y solucin de diferencias. El Per obtuvo trato preferencial para aproximadamente el 98 % de sus exportaciones al Brasil y se conceda trato preferencial al 44 % de las importaciones Peruanas originarias del Brasil.
4.1.3
Per y APEC
196. En 1989 se forma el Foro de Cooperacin Econmica Asia Pacfico (APEC) como mecanismo de cooperacin econmica orientado a la promocin y facilitacin del comercio y las inversiones, y el desarrollo econmico regional en el Asia - Pacifico. 197. El acercamiento de la economa Peruana a la Cuenca del Pacfico forma parte de una estrategia iniciada por la Cancillera en la dcada de los setenta, que fue respaldada por la Presidencia de la Repblica a partir de 1990. As, antes de su ingreso al APEC, Per particip desde 1990 en el Consejo Econmico de la Cuenca del Pacfico (PBEC) y desde 1991 en el Consejo de Cooperacin Econmica del Pacfico (PECC). 198. Desde el ingreso al Foro de Cooperacin Econmica del Asia Pacfico (APEC) en noviembre de 1998, el Per ha venido trabajando con el fin de reforzar su presencia en el mbito econmicocomercial de la Cuenca del Pacfico. 199. El ingreso del pas al APEC responde a la necesidad de fortalecer nuestros vnculos econmicos con el rea ms dinmica en trminos de crecimiento y obtener nuevas oportunidades comerciales y de desarrollo. Para la concrecin de dichos objetivos, el Per viene participando en los esquemas de liberalizacin del comercio y las inversiones, de facilitacin de los negocios y de cooperacin econmica y tcnica, reas que, a su vez, constituyen los tres pilares de APEC.
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) 200. Dentro del marco de este esquema de cooperacin region al, el Per est promoviendo la liberalizacin y facilitacin del comercio, la inversin y el intercambio de importantes flujos de cooperacin en temas que van ms all de lo comercial, y que tienen directo impacto en el desarrollo del sector productivo. E participacin tiene el objetivo explicito de facilitar una insercin competitiva sta de Per en la economa internacional.
4.1.4
Per y el ALCA
201. A nivel Hemisfrico, el Per est negociando junto con otros 33 pases de Amrica y el Caribe la conformacin del rea de Libre Comercio de las Amricas (ALCA). En este marco, participa activamente en los 9 grupos de negociacin (acceso a mercados, agricultura, servicios, inversiones, poltica de competencia, propiedad intelectual, antidumping y subsidios, solucin de controversias, y compras gubernamentales) y en los 3 comits encargados de examinar temas como comercio electrnico, participacin de las pequeas economas y participacin de la sociedad civil en el proceso. 202. Las negociaciones se lanzaron formalmente en abril de 1998 durante la Segunda Cumbre de las Amricas, llevada cabo en Santiago de Chile. En esa oportunidad los dirigentes acordaron que el proceso de negociaciones del ALCA sera transparente y tomara en cuenta las diferencias en los niveles de desarrollo y tamao de las economas en las Amricas, con el fin de facilitar la participacin plena de todos los pases. 203. El Per ha apoyado la creacin del ALCA, dado que dicho acuerdo fomentara mayores flujos de inversin y generara oportunidades de empleo, pos ibilitando un incremento de la oferta exportable Peruana de bienes y servicios. El ALCA constituye para el Per una oportunidad para maximizar el acceso de las exportaciones Peruanas al mercado de bienes y servicios de los pases del hemisferio. 204. A nivel interno, opera en el pas, desde mayo de 1998, la Comisin ALCA/PER, que tiene como finalidad formar opinin y desarrollar propuestas que representen la visin que tienen los sectores no oficiales sobre el proceso de negociacin ALCA, y de esta manera logr ar que las negociaciones reflejen la posicin del sector privado. De hecho, en la Declaracin de la Sexta Reunin Ministerial de Buenos Aires, suscrita el 7 de abril de 2001, los Ministros destacaron la necesidad de incrementar el dilogo entre los rganos gubernamentales y la sociedad civil. 205. En la etapa preparatoria de las negociaciones del ALCA, el Per asumi desde 1996 la Presidencia del Grupo de Trabajo sobre Polticas de Competencia, en reconocimiento a su liderazgo en el tema en esta parte del Continente, la cual fue a su vez renovada para la primera etapa de negociaciones concluida en octubre de 1999. 206. En la Reunin Ministerial de Toronto de noviembre de 1999, se encarg al Per ejercer las Vicepresidencias de los Grupos de Negociacin sobre Servicios y sobre Solucin de Controversias. A la fecha, las negociaciones del ALCA han producido numerosas medidas de facilitacin de negocios, particularmente en materia aduanera, as como amplia documentacin sobre la legislacin y prctica de los pases participantes en gran parte de los temas tratados en la negociacin.
4.1.5
Otros acuerdos comerciales
207. Adems de los programas de integracin negociados, el Per se beneficia de concesiones unilaterales otorgadas por determinados pases a travs de los esquemas del Sistema Generalizado de Preferencias (SGP). Australia, Bulgaria, Canad, Estados Unidos, Hungra, Japn, Nueva Zelanda, Polonia, Rusia, la Repblica Checa, la Repblica Eslovaca, Suiza y la UE aplican SGP a las exportaciones Peruanas. La importancia de los esquemas del SPG radica en la contribucin a la diversificacin de las exportaciones Peruanas, particularmente las concesiones otorgadas por la UE, el
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) Japn y los Estados Unidos.
208.
Adems del rgimen general del SGP, la UE y Estados Unidos han establecido regmenes especiales para impulsar alternativas al cultivo y la produccin de coca ofreciendo a los pases andinos mayor acceso a sus mercados. En este sentido, la Ley de Preferencias Comerciales para los Pases Andinos parece haber contribuido a un aumento importante de las exportaciones Peruanas a Estados Unidos. En 1998, ocho de los diez principales productos de exportacin Peruanos a los Estados Unidos reciban trato especial en virtud de dicha Ley, incluidos productos manufacturados (principalmente artculos de joyera), productos agropecuarios y agroindustriales (caf, t y pescado) y productos mineros.
209. Los productos peruanos que se benefician del rgimen de importaciones aplicado por la UE son principalmente recursos primarios y productos agropecuarios. Como fue mencionado anteriormente, estas preferencias haban originado una diversificacin importante de las exportaciones Peruanas, aumentando el nmero de productos exportados. El sector agrcola fue el principal beneficiario del SGP de la UE ya que, segn estimaciones del Per, alrededor del 85 % de las exportaciones de productos agropecuarios se realizaron en el marco de este esquema. 210. Adicionalmente, el gobierno de Per ha declarado su intencin para iniciar las negociaciones de un Tratado de Libre Comercio con los Estados Unidos. Entre los objetivos bsicos generales del gobierno de Per a negociar dentro del marco de este futuro acuerdo se destacan en materia de polticas de 40 competencia los siguientes : - Negociar la posibilidad que las empresas Peruanas accedan a los procedimientos en materia de competencia, previstos en la legislacin de EE.UU. y no sean discriminadas por conceptos de nacionalidad - Establecer un acuerdo de cooperacin entre las agencias investigadoras en materia de competencia - Lograr la realizacin de investigaciones conjuntas entre autoridades, cuando la prctica anticompetitiva se genere en el territorio de una de las partes y tenga efectos en el territorio de la otra - Establecer un mecanismo de solucin de controversias en materia de defensa de la competencia.
4.1.6
Acuerdos de inversin extranjera
211. El marco de inversiones del Per se complementa con acuerdos bilaterales, regionales y multilaterales que conceden garantas y proteccin a las inversiones extranjeras. En abril de 1991 el Congreso ratific la adhesin del Per a la Convencin por la que se establece el Organismo Multilateral de Garantas de Inversiones (OMGI) del Banco Mundial. El Per ha aceptado asimismo el convenio por el que se establece el Centro Internacional de Arreglo de Diferencias relativas a Inversiones (CIADI) de forma que las diferencias relativas a inversiones en las que est implicado el Estado Peruano pueden solucionarse en el marco del CIADI. 212. En el contexto de la CAN, el Per ha adoptado varias disposiciones para promover las inversiones en esta subregin, entre las que cabe sealar la Decisin 40, por la que se aprob el Convenio para evitar la Doble Tributacin entre los Pases Miembros y el Convenio Tipo para la Celebracin de Acuerdos sobre Doble Tributacin entre los Pases Miembros y otros Estados Ajenos a la Subregin; y la Decisin 291 que establece un rgimen comn de tratamiento de los capitales extranjeros e incluye disposiciones sobre marcas, patentes, licencias y regalas. 213. En diciembre de 1999 el Per haba concluido convenios sobre promocin y proteccin recproca de inversiones con los siguientes pases: Alemania, Argentina, Australia, Bolivia, Chile, China, Colombia, Dinamarca, Ecuador, El Salvador, Espaa, Finlandia, Francia, Italia, Malasia, Noruega, Pases Bajos, Paraguay, Portugal, Reino Unido, Repblica Checa, Repblica de Corea, Rumania,
40
Vease exposicin del Ministro de Comercio Exterior y Turismo del gobierno de Per ante el Congreso de la Repblica de Per. 14/01/2004
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) Suecia, Suiza, Tailandia y Venezuela. A principios del ao 2000 se estaban negociando convenios con otros pases. Adems, en diciembre de 1992 se concluy con los Estados Unidos el Convenio Financiero sobre Incentivos para las Inversiones, que permite a la Overseas Private Investment Corporation (OPIC) emitir seguros, reaseguros o garantas para cubrir las inversiones de los Estados Unidos en el Per.
4.2
Cooperacin tcnica recibida
214. En la actualidad Per recibe cooperacin tcnica de parte de la CAN dentro del marco del Convenio de Cooperacin CAN- UE.
4.2.1
Proyecto de Cooperacin CAN- UE
215. En el 2001 la Comisin Europea y la Secretaria General de la CAN suscribieron un Convenio de Financiacin para el Proyecto de Armonizacin de las Reglas de Libre Competencia en la Regin Andina. Los objetivos planteados en dicho proyecto fueron definir e implementar un marco legislativo, administrativo y judicial armonizado a nivel regional y apoyar a las instituciones nacionales y regionales de los pases miembros encargadas de velar por el respeto de las normas de libre competencia. 216. Con el fin de impulsar este proyecto durante el 2002 se instal en la ciudad de Lima, la Unidad de Gestin del Convenio de CAN UE. Mediante esta unidad y para alcanzar los objetivos anteriormente mencionados se dispuso la realizacin de consultoras jurdicas y estudios sectoriales con participacin de expertos europeos y andinos, capacitacin de func ionarios y magistrados responsables de la aplicacin de la legislacin correspondiente, seminarios y pasantas. 217. Mas especficamente los objetivos y actividades previstas por el proyecto anteriormente mencionado son las siguientes: - Mejoramiento del marco legislativo y administrativo subregional y nacional, cuyo objetivo es propiciar la adopcin de normas comunitarias y nacionales coherentes sobre acuerdos y dems prcticas restrictivas y orientaciones en los temas de fusiones y ayudas estatales. Esto se resume en la modificacin o elaboracin de leyes nacionales y reglamentos en materia de libre competencia y la adopcin de una norma comunitaria en materia de competencia que sustituya a la Decisin 285. - Apoyo a las instituciones subregionales y naciona les responsables de la legislacin de la legislacin de competencia y del control de su aplicacin, cuyo objeto es lograr que las instituciones subregionales y nacionales designadas para la aplicacin de las normas comunitarias y nacionales respectivas sean competentes. - Promocin de la cultura de la competencia cuyo objetivo es promover la cultura de la competencia en el territorio de la CAN como medio de lograr que los objetivos del Proyecto continen vigentes una vez finalizado el proyecto. Para esto se ha estipulado la creacin de foros de discusin y anlisis de las normas andinas en la materia y propiciar la formacin de especialistas y la realizacin de investigaciones en el tema. - Elaboracin y publicacin de estudios sobre temas de competencia e n la regin. 218. Dentro de este proyecto se organizaron las siguientes actividades:
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) - Seminarios regionales y subregionales sobre temas de competencia con participacin de expertos de la CAN y de la UE - Elaboracin y publicacin de estudios sobre las mejores prcticas de la UE en materia de competencia, guas de procedimientos en temas de defensa de la competencia y acopio y edicin de las normas y jurisprudencia de defensa de la competencia en la CAN - Capacitacin de los funcionarios de agencias de competenc ia y apoyo de las investigaciones en proceso - Consultora para la implementacin de un modelo de simulacin para la evaluacin del mercado elctrico de Per; Estudio sobre los servicios de carga en los aeropuertos de Per y sobre los servicios portuarios en el puerto de Callao - Elaboracin y publicacin de informes destinados a la sociedad civil sobre temas de defensa de la competencia. - Publicacin de estudios ya realizados por el INDECOPI sobre defensa de la competencia en Per. 219. Adicionalmente en el artculo 17 del Acuerdo de Dilogo Poltico y Cooperacin entre la Comunidad Europea y la CAN firmando en octubre de 2003, queda establecida la cooperacin entre UE y la CA en el campo de la Poltica de la Competencia para promover la instauracin y aplicacin efectiva de normas de competencia, as como la divulgacin de informacin con el fin de fomentar la transparencia y la seguridad jurdica para las empresas que actan en el mercado de la CAN.
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Captulo 5. Matriz de Necesidades y prioridades en materia de competenci a

Las necesidades institucionales detectadas puede agruparse en cuatro reas : a) Marco regulatorio En lo que concierne al marco regulatorio, el diagnstico elaborado en las secciones precedentes permite apreciar que el marco regulatorio actual contiene ciertos vacos que le restan efectividad. Si bien algunos de estos vacos vienen siendo revisados por el INDECOPI (en el marco del Proyecto CAN- UE), existen aspectos como el de la creacin una va procedimental para que la Comisin de Libre Competencia pueda opinar previamente sobre el impacto de los procesos de privatizacin de la inversin privada, que deben ser revisados. Adicionalmente, el marco regulatorio administrativo de la agencia de competencia, no ha dotado a esta de los recursos presupuestarios suficientes para ejercer un enforcement efectivo de estas polticas en el tiempo. En tal sentido, resulta necesario el desarrollo de iniciativas que refuercen la autonoma y solvencia presupuestaria del INDECOPI. Adicionalmente, existen algunos aspectos de la legislacin que podan ser perfeccionados tales como los mecanismos existentes para la designacin de autoridades en la agencia de competencia y organismos reguladores, y la posibilidad de dotar a estos organismos de rango constitucional, al igual que otros reguladores (como por ejemplo, la Superintendencia de Banca y Seguros) b) Reforzamiento de Capacidades En cuanto a las necesidades de capacitacin, si bien se han venido desarrollando actividades de capacitacin, con visitas de expertos europeos, a la subregin andina, se ha detectado que en algunos casos, las herramientas tericas aplicables a realidades como la europea o estadounidense (economas de mercado maduras), son difcilmente aplicables a realidades como las de economas en transicin o con mercados de desarrollo incipiente. En tal sentido, un Proyecto de Cooperacin en materia de polticas de competencia, debera priorizar el intercambio de experiencias entre pases de la regin (principalmente, Amrica Latina y el Caribe) y la participacin de expertos internacionales en la asesora de casos concretos denunciados en estos pases. Dichos programas de capacitacin debern ser destinados tanto para las funciones de INDECOPI como los funcionarios de los entes reguladores.. c) Investigaci n En cuanto a la agenda de investigacin, se ha detectado el escaso nfasis que las actividades de cooperacin que vienen realizando con relacin a la necesidad de contar estudios de mercado que permitan analizar las condiciones de competencia as como la generacin de indicadores de impacto de las polticas de competencia en trminos de eficiencia y sobre el bienestar del consumidor. En cuanto a los estudios de mercado, existen un conjunto de sectores en los que la agencia de competencia as como organismos reguladores requieren de un mayor anlisis y conocimiento respecto de la organizacin industrial del sector y de los potenciales problemas de competencia que podran generarse. En cuanto a los estudios de impacto de las polticas de competencia, estos resultan indispensables a fin de dotar a los rganos encargados de hacer cumplir la normatividad de competencia, de una herramienta que permita medir su desempeo y el costo beneficio de sus decisiones en la economa. d) Diseminacin y sensibilizacin Finalmente, una de las falencias ms importantes que han enfrentado las polticas de competencia en el Per ha sido la ausencia de una poltica de promocin y difusin masiva y constante en el tiempo, que permita dar a conocer a los distintos segmentos de la poblacin y sociedad civil en general (empresas, consumidores, academia) los beneficios de la proteccin de la competencia en el mercado. Dada la escasez de recursos presupuestarios con que cuenta el Estado para este tipo de actividades, resulta indispensable que este tipo de promociones se realice en alianza con organizaciones no gubernamentales o gremios que cuenten con el financiamiento necesario para garantizar la autosostenibilidad de este tipo de actividades
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REA NECESIDADES - Consultora internacional para la elaboracin de un estudio orientado a la creacin de una va procedimental para que los procesos de promocin de la inversin privada, a cargo de PROINVERSIN, deban contar con la opinin previa del INDECOPI acerca del impacto de la misma sobre la competencia. - Consultora internacional para la elaboracin de un estudio orientado a reforzar la autonoma del INDECOPI en el mbito Constitucional y presupuestario. Marco regulatorio - Consultora internacional para la elaboracin de un estudio econmico que se enfoque en el sustrato econmico de la poltica de competencia, para su aplicacin tanto a casos en trmite como para la formulacin de la nueva ley de defensa de la competencia. Los temas objeto del estudio son: Objetivos de la poltica de competencia: eficiencia econmica o maximizar el bienestar de los consumidores. Ambos son compatibles?, pueden colisionar entre s? Si el objetivo es la eficiencia econmica, qu se entiende por eficiencia: la esttica, la dinmica, otra? tratndose de la eficiencia esttica, es la asignativa y la productiva, donde queda la innovativa?Qu implicancias tiene para el tratamiento de prcticas anticompetitivas (abuso de posicin de dominio, y prcticas colusorias), la bsqueda de uno u otro objetivo en la legislacin de competencia? - Consultora internacional a fin de establecer una metodologa de medicin de impacto de las decisiones de la Comisin de Libre Competencia en el mercado. - Consultora internacional para la realizacin de u estudio de Benchmarking de la Comisin de Libre n Competencia. - Siete consultoras nacionales para la elaboracin de estudios de mercado en diversos sectores: servicios portuarios, mercados de servicios de salud (clnicas, EPS, Seguros), mercados de super mercados, mercado de cervezas, mercado de gaseosas, mercado de algodn, y mercado de cajeros automticos. - Visita de expertos internacionales para capacitar a funcionarios del INDECOPI in situ (apoyo en investigaciones y resolucin de casos). - Pasanta en la Agencia de Competencia Suiza (aprox. 2 semanas) y visita de pasante de la Agencia Suiza al INDECOPI (aproximadamente 1 mes). Seminario latinoamericano sobre polticas de competencia: legislacin y experiencia (Mxico, Argentina, Brasil y Chile). - Seminarios nacionales sobre la relacin de la poltica de competencia con otros temas comerciales: propiedad intelectual y competencia desleal, antidumping, y proteccin al consumidor y publicidad. Participacin de funcionarios del INDECOPI en foros internacionales (aquellos organizados por la UNCTAD y, de coincidir las fechas, en el grupo de negociacin sobre polticas de competencia de la OMC) - Talleres de Capacitacin para funcionarios de la Defensora del Pueblo y del Poder Judicial en temas de competencia.(Incluye el Diseo y publicacin de material de apoyo en temas de competencia). - Adquisicin de publicaciones internacionales y bases de datos para mejorar la calidad del material sobre competencia con que cuenta el Centro de Documentacin e Informacin del INDECOPI. - Publicacin de estudios realizados por el INDECOPI en materia de Competencia y actividad empresarial del Estado. - Publicacin de documentos de discusin en materia de Competencia - Publicacin de las resoluciones emitidas por la Comisin de Libre Competencia y la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI. - Constituir al INDECOPI en biblioteca depositaria de la UNCTAD, a travs del uso de la base de datos de la UNCTAD en la biblioteca virtual del INDECOPI, con posibilidad de acceso al texto completo.
Capacitacin
Investigacin
Difusin
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ANEXOS
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Anexo 1 Principales Normas sobre competencia en Per

Norma Decreto Legislativo N 701 Decreto Legislativo N 807 Decreto Ley N 25868 Decreto Legislativo N 716 Decreto Ley N 26876 Nombre Dispone la Eliminacin de las Prcticas Monoplicas, Controlistas y restrictivas de la libre competencia Facultades, Normas y Organizacin del INDECOPI Ley de Organizacin y Funciones del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual INDECOPI Ley de Proteccin del Consumidor Ley Antimonopolio y Antioligopolio del Sector Elctrico Reglamento de la Ley que establece el control de concentraciones empresariales en el sector elctrico Establece disposiciones reglamentarias de la Ley N 26876 respecto a operaciones de concentracin en el sector elctrico Ley de Telecomunicaciones Lineamientos de Polticas de Apertura del Mercado de Telecomunicaciones Lineamientos Generales para la aplicacin de las normas de Libre Competencia en el mbito de las Telecomunicaciones Reglamento Marco de Acceso a la infraestructura de Transporte de uso pblico Ley Marco Para el Crecimiento de la Inversin Privada, y sus Reglamentos; Ley de Simplificacin Administrativa, y su Reglamento. Libertad de Comercio Exterior e Interior Ley de Tributacin Municipal; Ley sobre Represin de la Competencia Desleal Ley Sobre de Derecho de Autor Ley de Supervisin de la Inversin Privada en Infraestructura del Transporte de Uso Pblico y Promocin de los servicios de Transporte Areo Estipula libertades en materia de rutas martimas y regula los permisos de explotacin Ley que regula la reserva de carga en le transporte martimo Reglamento sobre Medidas Antidumping y Compensatorias Establecen Normas para evitar y corregir las distorsiones de la Competencia en el Mercado generadas por el "Dumping" y los Subsidios Aprueban normas reglamentarias de los Acuerdos sobre Salvaguardias y de Textiles y Vestido de la Organizacin Mundial del Comercio Noviembre de 1992 Decreto Ley N 26116 Decreto Legislativo N 788 Decreto Legislativos N 807 Fecha de Promulgacin Noviembre de 1991 Modificado por: Decreto Ley N 25868 Decreto Ley N 26004 Decreto Legislativo N 788 Decreto Legislativo N 807
Decreto Supremo N 087 Decreto Supremo N 013-93 y en los Decreto Supremo N 020-98 Resolucin 3-2000 CD/OSIPTEL
2002 1993 1998 Enero de 2000
Septiembre 2003
Decreto Legislativo N 757 Ley N 25035 Decreto Legislativo N 668 Decreto Legislativo N 776 Ley N 26122 Decreto Legislativo 822 Ley N 26917 Decreto Legislativo N 644 Decreto Supremo N 020-91 Decreto Supremo N 006-2003-PCM Decreto Supremo No.133-91-EF Decreto Supremo N 020-98-ITINCI Decreto Supremo N 023-2003-MINCETUR
Enero de 1998 Julio de 1991 Julio de 1991 2003 1991 1998
Reglamentan las salvaguardias de transicin al 2003 amparo de normas y compromisos asumidos por los Miembros de la Organizacin Mundial del Com ercio. Fuente: elaboracin propia.
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Anexo 2: Marco regulatorio de las polticas de competencia en el Per

Polticas de Competencia Objeto Base Legal Organismo Competente Comisin de Libre competencia del INDECOPI Osiptel, tratndose de los servicios pblicos de telecomunicaciones (servicios portadores, finales, de difusin y de valor aadido)
Antitrust o antimonopolio (control ex post)
Sancin o prevencin de las prcticas restrictivas de la competencia o de abuso de posicin de dominio en el mercado.
Decreto Legislativo 701
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Decreto Legislativo 7024 2, Ley 2628543 y Ley 2733644
Control de Fusiones en el mercado de energa elctrica (control ex ante)
Las concentraciones de tipo vertical u horizontal que se produzcan en las actividades de generacin y/o transmisin y/o distribucin de energa elctrica debern sujetarse a un procedimiento previo de autorizacin, con el objeto de evitar los actos de concentracin que tengan por efecto disminuir, daar o impedir la competencia y la libre concurrencia en los mercados de las actividades mencionadas o en los mercados relacionados. Defender los derechos del consumidor a recibir informacin respecto de los productos y servicios que se ofrecen en el mercado y de consumir bienes y servicios idneos. Dar solucin a los reclamos de los usuarios de los servicios.
Ley 2687645
Comisin de Libre Competencia del INDECOPI
Proteccin al Consumidor (control ex post)
Decreto Legislativo 7164 6
Comisin de Proteccin al Consumidor del INDECOPI
Leyes de creacin47 y Ley 2733248
Organismos Reguladores (Osiptel, Osinerg, Sunass y Ositran) Comisin de Represin de la Competencia Desleal del INDECOPI Comisin de Represin de la Competencia Desleal del INDECOPI Comisin de Acceso al Mercado del INDECOPI
Competencia Desleal (control ex - post) Publicidad en Defensa del Consumidor (control ex post) Acceso al Mercado
Evitar, desalentar y sancionar los actos contrarios a la libre y leal competencia. Desalentar y sancionar la publicidad que transgreda los principios de legalidad, veracidad, autenticidad, no discriminacin, libre y leal competencia. Supervisar que los actos y las disposiciones de la Administracin Pblica
Decreto Ley 2612249
Decreto Legislativo 6915 0
Artculo 26BIS del Decreto Ley 2586851
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Anexo 2: Marco regulatorio de las polticas de competencia en el Per

Polticas de Competencia (control ex post) Objeto no constituyan barreras que obstaculicen o impidan ilegal o irracionalmente el acceso o la permanencia de los agentes econmicos en el mercado. Base Legal Artculo 48 de la Ley 2744452 Ley 2803253 Organismo Competente
Fuente: elaboracin propia.
41
Ley que dispone la eliminacin de las prcticas monoplicas, controlistas y restrictivas de la libre competencia, publicado el 7 de noviembre de 1991. 42 Publicado el 7 de noviembre de 1991. Cuyo Texto Unico Ordenado fuera aprobado por Decreto Supremo 13-93-TCC, publicado el 6 de mayo de 1993. 43 Ley que dispuso la desmonopolizacin progresiva de los servicios pblicos de telecomunicaciones de telefona fija local y de servicios de portadores de larga distancia, public ada el 13 de enero de 1994. 44 Ley de desarrollo de las funciones y facultades del Osiptel, publicada el 5 de agosto de 2000. 45 Publicada el 19 de setiembre de 1997. 46 Publicado el 9 de noviembre de 1991. El Texto Unico Ordenado fuera aprobado mediante Decreto Supremo 039- 2000-ITINCI, publicado el 11 de diciembre de 2000.
47
En el caso de OSIPTEL, el Decreto Legislativo 702 (07/11/1991) y la Ley 27336 (05/08/2000); de SUNASS, la Ley 26284 (18/01/1994); de OSITRAN, la Ley 26917 (23/01/1998); y de OSINERG, la Ley 26734 (31/12/1996). 48 Ley Marco de los Organismos Reguladores de la Inversin Privada en los Servicios Pblicos (publicada el 29 de julio de 2000). 49 Ley sobre Represin de la Competencia Desleal, publicada el 30 de diciembre de 1992. Cabe precisar que por Decreto Supremo 039-2000-ITICI (publicado el 11 de diciembre de 2000) se aprob el Texto Unico Ordenado de la Ley 26122. 50 Normas de la Publicidad en Defensa del Consumidor, publicado el 6 de noviembre de 1991. Cabe precisar que por Decreto Supremo 039- 2000-ITICI (publicado el 11 de diciembre de 2000) se aprob el Texto Unico Ordenado del Decreto Legislativo 691. 51 Publicado el 24 de noviembre de 1992. 52 Ley del Procedimiento Administrativo General, publicada el 11 de abril de 2001 y vigentes desde el 11 de octubre de 2001. 53 Publicada el 19 de julio de 2003.
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Anexo 3: Agenda de reuniones y entrevistas realizadas durante la misin exploratoria
ASPEC: Asociacin Peruana de Consumidores y Usuarios Purizaca Vega, Jos Asesor Legal
Cmara de Comercio de Lima Aida Susuki, Javier Durn Chahud, Carlos Zavala Lozano, Vctor Presidente Director Gerente Legal
Comit Textil Sociedad Nacional de Industrias Ing. Reao Vera, Martn Gerente
Estudio Alayza Consultores - Abogados Diez Canseco Nez, Luis Abogado
Estudio Aurelio Garca Sayn - Abogados Calmet Mujica, Diego Abogado
Estudio Ferre Abogados ro Gagliuffi Piercechi, Ivo Abogado
Estudio Hernndez &Rosell Abogados Bueno de Lercari, Rosa
Estudio Rodrigo, Elias & Medrano Abogados Rebaza, Alberto Abogado
INDECOPI: Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual C.P.C. Ceballos Pacheco, Abel Financial Manager Freitas Vela, Freddy Secretario Tcnico (Sala de Defensa de la Competencia)
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) Gmez Apac, Hugo Herbozo Nory, Odette Ruiz D. Gonzalo Secretario Tcnico (e) Comisin Libre Competencia Head of Technical Cooperation and International Relations Gerente de Estudios Econmicos
Ministerio de Economa y Finanzas Viceministerio de Economa Illescas, Javier H. Asesor
Ministerio de Comercio Exterior y Turismo Hooker Ortega, Silvia Asesora
OSINERG: Organismo Supervisor de la Inversin en Energa (Oficina de Estudios Econmicos) Gallardo Ku, Jos Garca Carpio, Ral Perez Reyes - Espejo, Ral Gerente de Estudios Econmicos Especialista Estudios Econmicos
OSIPTEL: Organismo Supervisor de Inversin Privada en Telecomunicaciones Martinelli, Ana Rosa Hildebrant B. Mara Luisa Ruiz V. de Alonso, Liliana Gerente General Gerente de Relaciones Empresariales
OSITRAN: Organismo Supervisor de la Inversin de Infraestructura de Transporte de Uso Pblico Benavente Donayre, Patricia Vasi Ceballos, Flix Asesor Legal Gerente de Asesora Legal Gerente de Regulacin
Urrunaga Pasco Font, Roberto
Pontificia Universidad Catlica del Per - Departamento de Economa Ph.D. Oscategui Arteta, Jos A.Profesor Dr. Tvara Martn, Jos Jefe
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Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) Pro-Competitividad y Consumo Dr. MBA. Maguia Pardo Presidente
Telefnica del Per S.A.A. Haro Seijas, Jos Juan Rodrguez Lobatn, Antonio Gerente de Telecomunicaciones y CompetenciaSecretara General Asesora en Telecomunicaciones Gerencia Central de Regulacin y Planificacin Estratgica
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Anexo 4:
Apertura comercial: Evolucin del comercio El rgimen de comercio generalmente abierto del Per ha contribuido a incrementar considerablemente las corrientes comerciales desde 1994. Entre 1994 y 2002, el comercio total de bienes y servicios creci a un ritmo anual medio del 4,7%; el aumento promedio de las exportaciones, que fue del 5,7%, super al de las importaciones que totaliz el 4,1%. En porcentaje del PIB, el comercio de mercancas aument del 28,9% en 1994 al 34,1 % en 2002, para disminuir luego en 2002 al 33,8 % como resultado de factores exgenos desfavorables. Grfico 1: Apertura comercial de Per periodo 1991- 2002 (X+M/PIB)
Fuente : Instituto Nacional de Estadstica e Informtica La estructura de las importaciones de mercancas se ha mantenido extraordinariamente estable desde 1994, tanto en lo que respecta a los pases de origen como a la composicin de los productos. Grfico 2: Destino de las importaciones 1994 (%)
Fuente: Ministerio de Comercio Exterior y Turismo Para el ao 2002 el 62 % aproximadamente de las importaciones registradas se originaron en el continente americano; el 18,9 % del total correspondi al principal interlocutor comercial del Per, los Estados Unidos, mientras que el 43,1 % aproximadamente correspondi a los pases miembros de la Asociacin Latinoamericana de Integracin (incluidos los miembros de la CAN). Entre los proveedores mportantes de otras regiones figuran la UE, a la que correspondi el 12,8 % aproximadamente de las i importaciones totales de mercancas, mientras que el Japn, como interlocutor comercial individual, represent un 8,7 % del total. Las materias primas y los bienes intermedios representan aproximadamente la mitad de las importaciones totales, mientras el porcentaje restante corresponde a los bienes de capital y los bienes de consumo.
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Grfico 3: Origen de las importaciones 2002 (%)
Fuente: Ministerio de Comercio Exterior y Turismo Las exportaciones Peruanas consisten principalmente en productos primarios y semielaborados, procedentes sobre todo de las actividades mineras y pesqueras. Por consiguiente, estn expuestas a importantes variaciones en cuanto a volumen (variacin de la produccin) e ingresos (variaciones de los precios internacionales). Esta exposicin a conmociones exgenas qued demostrada en 1998, ao en que los ingresos totales de exportacin disminuyeron un 16 % con respecto al ao anterior deb ido a la reduccin del volumen de exportacin de productos agropecuarios y pesqueros provocada por los efectos de El Nio. Entre 1994 y 2002 las exportaciones relacionadas con la minera (incluido el oro) representaron ms de la mitad de las exportaciones totales registradas de mercancas, lo que refleja el resurgimiento de las actividades mineras en los ltimos aos, como resultado de las reformas institucionales emprendidas a comienzos del decenio de 1990 con el fin de promover la inversin privada en el sector. Las exportaciones relacionadas con la pesca representaron el 20 % aproximadamente de las exportaciones totales entre 1994 y 1997 pero, como se ha indicado anteriormente, descendieron al 11,7% aproximadamente en 2002. Grfico 4: Destino de las exportaciones 1994 (%)
Fuente: Ministerio de Comercio Exterior y Turismo Grfico 5: Destino de las exportaciones 2002 (%)
Fuente: Ministerio de Comercio Exterior y Turismo Aunque los cambios que se produjeron entre 1994 y 1998 en lo que respecta al destino de las exportaciones tal vez se deban en parte a la incidencia de factores coyunturales en 1998, la estructura de las exportaciones en el perodo parece revelar importantes cambios estructurales. Estados Unidos ha reforzado considerablemente su posicin como principal mercado de exportacin, al aumentar su participacin en las exportaciones totales registradas del Per del 16,6 % en 1994 al 25,8% en 2002. En cambio, en ese mismo perodo, se registr una disminucin de la participacin de la UE, del 32 al 25,9%, imputable principalmente a la menor participacin de Alemania (pas de 6,4% a 3,3%. Entre 1994 y 1998 Reino Unido adquiri mayor importancia, habiendo aumentado su participacin del 9,2 al 11,5%. En relacin al comercio de servicios, el mismo regist r durante 1994 y 2002, un crecimiento anual medio del 6 %. Este aumento estaba estrechamente relacionado con el proceso de liberalizacin econmica y el desarrollo paralelo del comercio de mercancas.
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El saldo global de los servicios no atribuibles a fact ores fue deficitario; sin embargo, a lo largo de los ltimos dos aos el dficit se redujo debido en gran medida al aumento de los crditos para servicios de seguro y reaseguro relacionados con los daos causados por El Nio en 1998 y un aumento del supervit de la cuenta de viajes y una reduccin del dficit en concepto de carga en 1999. En el perodo 1994- 2002, los servicios de transporte, los servicios de seguro y reaseguro (salvo en 1998), junto con el agregado "otros" (que incluye servicios del Estado, servicios financieros y servicios de informtica, as como regalas, alquiler de equipo y otros servicios a las empresas) registraron un dficit. Aunque la participacin de los servicios de transporte en las importaciones totales disminuy levemente, del 46 % en 1994 al 37,8 % en 2002, el dficit global sigui debindose principalmente al dficit de los servicios de transporte. Los servicios de viajes constituyen el principal rubro de exportacin de servicios del Per, llegando a representar en el 2002 cas i el 52 %. Este crecimiento sustancial, se explica fundamentalmente por la recuperacin de las actividades de turismo propiciada por la estabilizacin econmica. El supervit de los servicios de comunicaciones mostr una tendencia, cayendo de US$ 97 millones en 1994 a US$ 23 millones en el 2002, debido a que los costos de interconexin de las empresas extranjeras a la red Peruana son ms elevados (aunque tienden a disminuir) que los de las empresas Peruanas en los mercados extranjeros.
Diversificacin de las exportaciones La concentracin de las exportaciones ha declinado a lo largo de las cuatro dcadas anteriores, aunque no de manera significativa. Mientras en 1960 los 10 principales productos representaban cerca del 90 % de los ingresos por exportacin, para finales de la dcada de 1990 esta participacin haba cado a 75 %. A pesar de que ha aumentado el nmero de productos cuyas participaciones superan el 0,5% (de menos de 20 productos en 1960 y 1970, a cerca de 25 durante 1990), los 3 bienes de exporta cin ms importantes aun representaban cerca del 40% de los ingresos a finales de la dcada de 1990. El siguiente grfico ilustra el ndice de Hirschman-Lorenz (HLX), que mide el grado de concentracin de las exportaciones5 4. Grfico 6: HLX de Per
Fuente: FMI. Aun cuando el HLX para Per declin considerablemente en algunos aos, en conjunto no resulta menor a finales de los 90 que a principios de los 60.
Inversin extranjera directa A continuacin se presenta la informacin correspondiente a la distribucin de la inversin extranjera segn pas de origen de la misma, as como la distribucin segn actividad econmica de destino.
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Country Reports: Per, N 01/51, FMI, marzo de 2001. El HLX se calcula a partir de la suma de los cuadrados de las participaciones de cada producto en el total de exportaciones.
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Grfico 7: Stock de IED por principales pases 2002 (%)
Fuente: World Investment Report 2003, United Nations. El anterior cuadro ilustra la significativa participacin del Reino Unido, que se mantiene como la principal fuente de inversin hacia el Per, representando el 22,23% del stock acumulado. Espaa se destaca con un 20,82 %, seguido por Estados Unidos y Pases Bajos, que en conjunto representan 28,06 % en el ao 2002. A causa del carcter desigual de las IED, las corrientes anuales netas de inversiones extranjeras han variado considerablemente desde 1993. Como resultado de los efectos diferenciados del proceso de liberalizacin en las distintas actividades, la distribucin sectorial de las corrientes de IED tambin ha experimentado importantes cambios en los ltimos aos. Las manufacturas fueron el principal destino de IED a mediados del decenio de 1980 y la minera a comienzos del decenio de 1990, pero las comunicaciones han pasado a ocupar el primer lugar en los ltimos aos. Entre 1992 y 2002, las corrientes de IED estuvieron dirigidas principalmente a los sectores de las comunicaciones, minera y petrleo, energa, industria y finanzas. La importancia del sector de las comunicaciones se explica por la liberalizacin del mercado de telecomunicaciones, en particular la privatizacin de empresas propiedad del Estado en 1994. Del mismo modo, los procesos de privatizacin y concesiones en el sector de la energa han dado lugar a importantes corrientes de IED. El sector de la minera y petrleo sigui siendo un importante destino para las IED, y represent 15,6% para el 2002. Grfico 8: Stock IED segn sector de destino 2002 (%)
Fuente: Proinversin Competitividad A partir del anlisis realizado hasta el momento queda de manifiesto que Per ha llevado a cabo a lo largo de la dcada del '90 una serie de reformas econmicas para abrir su economa y ser ms competitiva. Todo ello ha redundado en mejoras en su ndice de apertura comercial incremento en el volumen de exportaciones e importaciones totales, as como tambin el comercio regional- y ha avanzado en el proceso de integracin econmica. Sin embargo, resulta necesario profundizar dichas reformas. A los efectos de dar cuenta de esta situacin, a continuacin se presentan dos cuadros con rankings de competitividad elaborados por World Economic Forum5 5. Los rankings utilizados son los siguientes: el Ranking de competitividad macroeconmica y el de competitividad de los negocios. El ranking de competitividad macroeconmica incorpora tres rankings, a saber, el de contexto macroeconmico, el de instituciones publicas y el de tecnologa. El ranking de marco macroeconmico esta integrado por rankings referentes a la estabilidad macroeconmica, acceso al crdito, confianza en los funcionarios pblicos, etc. Con respecto al ranking de instituciones publicas, el mismo contiene informacin vinculada a independencia del poder judicial, derechos de propiedad, corrupcin, etc. Por ultimo, el ranking de tecnologa contiene aspectos relacionados con la sofisticacin tecnologa, acceso a Internet, etc. Con respecto al ranking de competitividad de los negocios, el mismo se halla conformado por dos rankings, a saber, el de sofisticacin de las operaciones de la compaa y estrategia, y el de calidad del ambiente de los negocios. El primero de ellos hace alusin a la
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La informaci n se encuentra disponible en www.weforum.org.
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capacidad de innovacin, sofisticacin de los procesos de produccin, etc. El segundo, incluye aspectos tales como la colaboracin con universidades en lo concerniente a investigacin, acceso al mercado de capitales local, etc. Cuadro 17: Ranking de competitividad
Pas Per Paraguay Ecuador Bolivia Venezuela Argentina Colombia Brasil Uruguay Mxico Chile Rumania Bulgaria Namibia Jordania Tailandia
Ranking de competitividad macroeconmica (RCM) RCM 2003 RCM 2002 57 55 95 86 85 82 78 63 54 50 47 28 75 64 52 34 32 76 73 71 68 64 61 45 40 53 24 67 58 47 44 37
Ranking de competitividad de los negocios (RCN) RCN 2003 RCN 2002 78 66 91 84 82 80 68 51 34 69 48 32 73 74 55 41 31 76 77 79 72 65 56 33 62 55 31 67 68 51 53 35
Fuente: World Economic Forum En el cuadro anterior se ilustra el posicionamiento de la economa Peruana en relacin con pases de Latinoamrica y a un grupo de economas de ingresos comparables. De la comparacin con el resto de Latinoamrica, aun a pesar de las disparidades exhibidas en la regin, se concluye que el desempeo de Per se encuentra dentro promedio de Latinoamrica (siendo los extremos, Chile y Paraguay). Asimismo cabe destacar que el desempeo de la economa Peruana con respecto a la competitividad macroeconmica es superior al referente a la competitividad de los negocios. Si tenemos en cuenta la relacin con pases de ingresos comparables, el posicionamiento de Per con respecto a la competitividad macroeconmica es similar al exhibido por dichos pases, mientras que la performance con relacin a la competitividad de los negocios es relativamente pobre.
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Anexo 5: Otras polticas pblicas relacionadas con la Competencia
Competencia Desleal
La ley N 26122 sobre Represin de la competencia desleal fue promulgada con el objeto de evitar, desalentar y sancionar todos los actos contrarios a la libre competencia en actividades econmicas. Es de aplicacin a todas las personas naturales o jurdicas, tanto privadas como pblicas.
Esta ley considera acto de competencia desleal a toda aquella conducta que resulte contraria a la buena fe comercial, al normal desenvolvimiento de las actividades econmicas y, en general, a las normas de correccin que deben regir en las actividades econmicas.
En particular son actos desleales los destinados a crear confusin, reproducir, imitar, engaar, inducir a error, denigrar, desacreditar la actividad, productos, prestaciones o establecimientos ajenos, efectuar comparaciones inapropiadas, violar secretos de produccin o comercio, aprovechar indebidamente la reputacin ajena y cualquier otro acto que por su naturaleza o finalidad se aprecie anlogo a los enunciados con anterioridad.
La Comisin de Represin de la Competencia Desleal La Comisin de Represin de la Competencia Desleal es una de las siete co misiones establecidas por el Decreto Ley N 25868 como parte del INDECOPI. Es la encargada de prevenir y sancionar la publicidad comercial ilcita, as como evaluar aquellas conductas contrarias a la buena fe comercial y al normal desenvolvimiento de las actividades econmicas que perjudiquen a los consumidores, a los competidores o al orden pblico, generando bienestar para todos.
Cualquiera que se viese afectado por alguno de los actos de competencia desleal, tanto cuando se este ejecutando, cuando exist a amenaza que se produzca o cuando hubiesen cesado sus efectos, puede iniciar una accin contra quien lo haya realizado ante la Comisin de Represin de la Competencia Desleal. En tanto que la Secretaria Tcnica de la Comisin de Represin de la Competencia Desleal slo puede iniciar acciones de oficio cuando el acto de competencia desleal se encuentre en ejecucin. La realizacin de actos de competencia desleal da lugar a la aplicacin de multas o sanciones por parte de la Comisin de Represin de la Competencia Desleal la cual se encuentra facultada para imponer multas por un monto de hasta 100 unidades impositivas tributarias. Las denuncias de competencia desleal siguen un proceso administrativo similar a los descritos con anterioridad.
Dumping y Subsidios: La Comisin de Dumping y Subsidios
La Comisin de Fiscalizacin de Dumping y Subsidios se encarga de velar por el cumplimiento de las normas destinadas a evitar y corregir las distorsiones de la competencia generadas por importaciones de productos a precio dumping o subsidiados, conforme a lo dispuesto en los Acuerdos de la Organizacin Mundial de Comercio, el Decreto Supremo N 006-2003-PCM y el Decreto Supremo N 133-91-EF.
En este sentido, los productores nacionales que se consideren perjudicados o amenazados por importaciones de productos similares bajo estas condiciones, pueden presentar una solicitud a la Comisin de Fiscalizacin de Dumping y Subsidios para que se realice una investigacin a fin de determinar tanto la existencia de la prctica de dumping o subsidio, as como el dao ocasionado a la produccin nacional como consecuencia de dichas importaciones y se impongan los derechos antidumping o compensatorios que correspondan.
Propiedad Intelectual: La Sala de Propiedad Intelectual y las Oficinas del INDECOPI
El INDECOPI tiene tres oficinas destinadas a la proteccin de los derechos de la propiedad intelectual en todas sus manifestaciones, que son la Oficina de Signos Distintivos, la Oficina de Investigaciones y Nuevas Tecnologas y las Of icinas de Derecho de Autor. Estas tienen las siguientes caractersticas:
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- Poseen autonoma tcnica, funcional, y administrativa. - Resuelven en primera instancia administrativa los procesos de su competencia, as como sobre la imposicin de las sanciones correspondientes. - Estn a cargo de un jefe y pueden contar con jefaturas para las diversas reas funcionales de su competencia La Oficina de Derechos de Autor fue creada mediante el Decreto Ley Nro. 25868 comenzando a funcionar desde el 08 de marzo de 1993. La Oficina promueve una cultura de respeto al derecho de autor y los derechos conexos, como parte de sus funciones se encarga de velar por el cumplimiento de las normas legales que protegen al autor, a los artistas intrpretes y ejecutantes con respecto a sus obras, interpretaciones y ejecuciones as como a todo titular de derechos sobre las mismas. La Oficina de Derechos de Autor cuenta con un Jefe, un Sub-Jefe, tres funcionarios y una secretaria.
Adicionalmente, la Oficina de Derechos de Autor autoriza y supervisa el funcionamiento de las sociedades de gestin colectiva, es decir, aquellas entidades privadas que representan a los autores o titulares de los derechos de autor o derechos conexos recaudando y distribuyendo las regalas por el uso de su obras. Esta oficina se rige por la Ley Sobre de Derecho de Autor, s aprobada por el Decreto Legislativo 822, La Decisin Nro. 351 de la CAN de Naciones as como los convenios internacionales sobre la materia. La Oficina de Derechos de Autor, tiene bajo s u direccin al Registro Nacional de Derechos de Autor y Derechos Conexos. El Registro de Derechos de Autor data desde 1943, contndose desde esta poca con un depsito de intangibles conformado por obras literarias, obras artsticas, hoy en da de gran valor cultural. Actualmente la Oficina cuenta con una base de datos de todos los registros otorgados desde el mencionado ao, esta base se encuentra conformada por aproximadamente 33 000 registros.
La Oficina de Invenciones y Nuevas Tecnologas es competent e para conocer y resolver, en primera instancia administrativa, todo lo relativo a patentes de invencin, patentes de modelo de utilidad, diseos industriales, certificados de proteccin, circuitos integrados y certificados de obtentor de nuevas variedades vegetales. Asimismo, se encarga de conocer y resolver, en primera instancia administrativa, los procesos contenciosos derivados de dichos registros (oposiciones, nulidades), incluyendo los procedimientos por infraccin a los derechos de propiedad industri l en materia de patentes de invencin. De igual modo, la Oficina a es competente en registrar los actos modificatorios referidos a derechos inscritos, tales como: transferencia, cambio de nombre y domicilio y licencias de uso. La Oficina tiene, adems, a su cargo el listado de licencias de uso de tecnologa, asistencia tcnica, ingeniera bsica y de detalle, gerencia y franquicia, de origen extranjero.
Asimismo, brinda al usuario distintos servicios tales como el de Bsqueda de Informacin Tecnolgica, Suministro de Documento Completo de Patente, Bsqueda de Antecedentes y la orientacin para la adecuada presentacin de las solicitudes de registro. Se regula por la Ley de Organizacin y Funciones del INDECOPI, la Decisin 486 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena (Rgimen Comn sobre Propiedad Industrial) y la Ley de Propiedad Industrial, Decreto Legislativo N 823, por la Decisin 345 de la Comisin de Proteccin a los Derechos de los Obtentores de Variedades Vegetales aprobado por Decreto Supremo N 008-96ITINCI. La Oficina de Signos Distintivos es el rgano competente encargado del registro de marcas, nombres comerciales, lemas comerciales y denominaciones de origen. Asimismo, se encarga de conocer y resolver, en primera instancia administrativa, los procesos contenciosos derivados de dichos registros (oposiciones, cancelaciones y nulidades), incluyendo los procedimientos por infraccin a los derechos de propiedad industrial en materia de signos distintivos. Se regula por la Ley de Organizacin y Funciones del INDECOPI, la Decisin 486 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena ( Rgimen Comn sobre Propiedad Industrial) y la Ley de Propiedad Industrial, Decreto Legislativo No. 823. Esta Oficina brinda servicios de registro de marcas, nombres comerciales, le mas comerciales, denominaciones de origen, renovaciones y actos modificatorios, referidos a derechos inscritos tales como: transferencia, cambio de nombre y domicilio, licencias de uso, anotaciones de embargo y registro de prendas. La Sala de Propiedad Intelectual es el rgano funcional que resuelve en apelacin los procesos seguidos ante las oficinas de Signos Distintivos, Invenciones y Nuevas Tecnologas y de Derechos de Autor del INDECOPI. Est integrada por cuatro vocales y tiene entre sus atribuciones el establecimiento de precedentes de observancia obligatoria, a travs de resoluciones que expide en casos particulares.
80
a)
Anexo 6: Controversias Gerencia de Relaciones Empresariales OSIPTEL 2003 (Por materias)
Interconexin
Expediente N 009/2002 Controversia TeleCable Siglo 21 S.A.A BellSouth Per S.A. BellSouth Per S.A. Nextel del Per S.A. Sumilla Telecable interpone demanda contra Bellsouth por supuestas infracciones a los principios de neutralidad y no discriminacin. BELLSOUTH interpone demanda contra NEXTEL a fin de que se ordene a dicha empresa la adecuacin automtica del Contrato de Interconexin de Redes y Servicios FULL LINE interpone demanda contra TELEFNICA a fin que se ordene a dicha empresa la adecuacin automtica del Mandato de Interconexin Controversia planteada por discrepancias en la liquidacin y facturacin del trfico cursado entre las redes de ambas empresas Supuesta interferencia sistemtica y maliciosa de TELEFNICA en la interconexin de NORTEK. GAMACOM solicit a la Presidenci de OSIPTEL la suspensin del a procedimiento de corte de interconexin iniciado por TELEFNICA en contra de dicha empresa. Asimismo, solicit que se ordene a TELEFNICA la adecuacin automtica del Contrato de Interconexin. CONVERGIA interpone demanda contra TELEFNICA a fin que se ordene a dicha empresa la adecuacin automtica del Contrato de Interconexin IMPSAT interpone demanda contra TELEFNICA a fin que se ordene a dicha empresa la adecuacin automtica del Contrato de Interconexin GAMACOM solicit que se ordene a TELEFNICA la adecuacin automtica del Contrato de Interconexin. Supuesto incumplimiento a lo dispuesto en el contrato de interconexin en lo referido a que el sistema aplicable a las llamadas telefnicas originadas por los usuarios de la red de telefona fija de TELEFNICA mediante el uso de tarjetas prepago 147 es el denominado El que llama paga Ditel interpone demanda contra la empresa Telefnica a fin de que se restituya el servicio de interconexin. Teleandina interpone demanda contra TELEFNICA a fin de que se declare con carcter de ilegal el corte del servicio de interconexin.
N 010/2002
N 011/2002
FullLine S.A.C. Telefnica del Per S.A.A
N 003/2003
Nortek Communications Telefnica del Per S.A.A. Nortek Communications Telefnica del Per S.A.A. Gamacom S.A.C. Telefnica del Per S.A.A. CONVERGIA PER S.A. Telefnica del Per S.A.A.. IMPSAT PER S.A. Telefnica del Per S.A.A. Gamacom S.A.C. Telefnica del Per S.A.A Nextel del Per S.A. Telefnica del Per S.A.A. Ditel S.A. Telefnica del Per S.A.A.
N 004/2003
N 005/2003
N 006/2003
N 007/2003
N 011/2003
N 014/2003
N 016/2003
N 018/2003
Teleandina S.A. Telefnica del Per S.A.A.
81
Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) Competencia desleal
Expediente N 002/2003 Controversia Cable Visin S.R.L. Televisin Satelital E.I.R.L. Sumilla Controversia planteada por supuestos actos de competencia desleal, en la modalidad de violacin de normas (recepcin y transmisin de seales sin las licencias correspondientes) Telefnica interpone demanda contra AT&T por supuestos actos de competencia desleal en la modalidad de denigracin. Controversia planteada por supuestos actos de competencia desleal en la modalidad de violacin de normas, violacin a la clusula general y actos denigratorios. Fuente: OSIPTEL
N 010/2003
Telefnica del Per S.A.A AT&T Per S.A. Telefnica Multimedia S.A.C. Boga Comunicaciones S.A.
N 013/2003
Libre competencia
Expediente N 012/2003 Controversia Boga Comunicaciones S.A. Telefnica Multimedia S.A.C. Sumilla BOGA interpuso demanda contra MULTIMEDIA por la supuesta comisin de actos contrarios a la libre competencia en las modalidades de precios predatorios, subsidios cruzados y discriminacin de precios. ALFATEL interpone demanda contra LUZ DEL SUR, por abuso de su posicin de dominio en el mercado de postes en el Centro Poblado de Huaycn, al negarse injustificadamente a suscribir un contrato de arrendamiento de postes con ALFATEL. Fuente: OSIPTEL
N 017/2003
Telecomunicaciones Multimedia Alfa E.I.R.L. (ALFATEL) Luz del Sur S.A.A.
Interconexin - competencia desleal libre competencia

Expediente 008/2003 Controversia Telefnica del Per S.A.A. AT&T Per S.A. Sumilla TELEFNICA interpone demanda contra AT&T a fin que se declare que dicha empresa ha infri gido la regulacin de telecomunicaciones y ha cometido actos n de competencia desleal a travs de la realizacin de las siguientes conductas: (i) comercializacin ilcita de trfico originado y terminado en la red de TELEFNICA sin contar con un acuerdo de comercializacin previo y habilitacin del uso de la tarjeta 133 a travs de nmeros de acceso no autorizados por el Ministerio de Transportes y Comunicaciones; (ii) desvo de llamadas originadas en EEUU con destino a Cuba para eludir el pago de impuestos establecidos por el Estado Cubano; (iii) infraccin de las normas del Reglamento de Preseleccin al suscribir como clientes de AT&T a abonados del servicio de larga distancia de TELEFNICA, y no sujetarse a los procedimientos previstos en dicho Reglamento. Asimismo, de acuerdo a lo sealado por TELEFNICA, la realizacin de las conductas detalladas en los acpites (i) y (ii) precedentes involucrara adicionalmente la comisin de actos de competencia desleal en la modalidad de violacin de normas. AT&T interpone demanda contra TELEFNICA a fin de que se declare que dicha empresa ha infringido la regulacin de telecomunicaciones y ha cometido infracciones a las normas de libre competencia al negarse injustificadamente a transportar a travs de su red llamadas originadas en telfonos fijos, populares, y sujetos a lneas control y lmite de consumo destinadas a la numeracin 0800-00-133 utilizado por AT&T para ofrecer su servicio de tarjeta pre -pago para llamadas locales y de larga distancia nacional e internacional. TdP interpone demanda por supuesto incumplimiento de las normas sobre comercializacin de trfico, interconexin y por actos de competencia desleal.
N 009/2003
AT&T Per S.A. Telefnica del Per S.A.A
N 015/2003
Telefnica del Per S.A.A. Nortek Communications
Fuente: OSIPTEL
82
Referencias
Country Reports: Per, N 01/51, FMI, marzo de 2001. Examen de polticas comerciales: Informe de la Secretaria, OMC, 28 de abril de 2000. Beatriz Boza . Doing Business in Peru. The new legal framework. 1994 Beatriz Boza. Por qu no es conveniente para el Per contar con una poltica general de fusiones?. En: AAVV. Polticas de competencia y el proceso de reformas econmicas en Amrica Latina. INDECOPI, Lima, 1998, p. 159. Bisso, J (2000) OSIPTEL y l a libre competencia, Punto de Equilibrio, Universidad del Pacfico. Bullard Gonzalez, A. La resolucin huachafa. O de cmo usar el legalismo para matar la legalidad. Dilogo con la jurisprudencia. Actualidad, anlisis y critica jurisprudencial. Setiembre de 2003. Cceres V., Armando y Ruiz D., Gonzalo, El nuevo marco de Competencia y Comercio Exterior en el Per, Boletn Latinoamericano de Competencia. CEPAL, Estudio Econmico de Amrica Latina y el Caribe: 2002-2003. Clark X. , D. Dollar y A. Micco, "Maritime Transport Cost and Port Efficiency", World Bank. Dilogo con la jurisprudencia. Actualidad, anlisis y critica jurisprudencial. Setiembre de 2003. Examen de polticas comerciales: Informe de la Secretaria, OMC, 28 de abril de 2000. Flint Blanck, P. Implicancias de la aplicacin de la regla de la razn en el caso de las empresas aseguradoras. Dilogo con la jurisprudencia. Actualidad, anlisis y critica jurisprudencial. Setiembre de 2003. Gagluiffi Piercechi, Ivo. Derecho de la competencia: cmo debe evaluarse una concertacin de precios segn la legislacin Peruana?. Dilogo con la jurisprudencia. Actualidad, anlisis y critica jurisprudencial. Septiembre de 2003. Gutirrez de Pinieres y Ferrantino, Sheila Amim y M. Ferrnatino, Export Dynamics and Economic Growth in Latin America: A Comparative Perspective, Brookfield: Ashgate Publishing Company, 2000. Krakowski, M (2001) Poltica de Competencia en Latinoamrica: Una primera aproximacin Proyecto MIFIC-GTZ. Ministerio de Economa y Finanzas (Per). Marco macroeconmico multianual 2004-2006. Revisado. 27 de agosto de 2003 Ministro de Comercio Exterior y Turismo del gobierno de Per ante el Congreso de la Repblica de Per. 14/01/2004 Ministro de Comercio Exterior y Turismo, Presentacin del Mini stro ante el Congreso de la Repblica de Per. Oficio N 15-2004, Lima, Per. Noda Yamada, C. La ilegalidad de la regla per se en el ordenamiento -Peruano en materia de defensa de la competencia. Comentarios acerca de la actuacin reparadora de la legalidad de la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI. Dilogo con la jurisprudencia. Actualidad, anlisis y critica jurisprudencial. Septiembre de 2003. Pasc-Font, Alberto y Jaime Saavedra. "Reformas estructurales y Bienestar. Una mirada al Per de los noventa". Grupo de Anlisis para el Desarrollo. Lima Per. 2001.
83
Documento preparado para el Seminario Subregional Bolivia Per (Lima, del 22 al 24 de marzo de 2004) PNUD. Informe sobre Desarrollo Humano Per http://www.pnud.org.pe/idh/idh03_cap2.pdf Proinversin, www.proinversion.gob.pe . RUIZ, Gonzalo. Control de concentraciones versus regulacin de conductas Complementos o sustitutos, Boletn Latinoamericano de Competencia, N5, Diciembre. 1998. Tvara, Jos I.,Las Polticas Antimonopolio y la Promocin de la Competencia en el Per, Economa, Vol. XX. N 39-40, 1997. Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual. Sala de defensa de la competencia Resolucion N 0224-2003/TDC-INDECOPI expediente n 004-2002-clc. Ultimo precedente que modifica la aplicacin de la regla per se. En: http://www.INDECOPI.gob.pe/upload/legislacionyjurispru/resolu_0224_2003.PDF (Disponible a fecha 10 de febrero de 2004.) UNCTAD. Anlisis de las polticas de inversin PER. 2000. UNCTAD. Ley tipo de Defensa de la Competencia. 2002. United Nations Conference on Trade and Development, Anlisis de las Polticas de Inversin. Per". United Nations, New York and Geneva, 2000 United Nations Conference on Trade and Development, World Investment Report 2003 United Nations, New York and Geneva, 2003 www.weforum.org. 2002 Aprovechando las Potencialidades.
84

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PER U In form e sobre las ne ces idade s y priorida de s e n e l re a de Poltic as de la Com pe tenc ia

Ginebra, febrero de 2004

1.1.1 1.2.1 1.2.2

2.2.1 2.2.2 2.2.3

Cooperacin tcnica recibida ....................................................................................................62 Proyecto de Cooperacin CAN - UE......................................................................................62

Captulo 5. Matriz de Necesidades y prioridades en materia de competencia. ...............................64

Lista de abreviaciones frecuentemente utilizadas en el texto.

Captulo 1. Contexto econmico de Per

6. Las medidas de ajuste mencionadas contribuyeron a instaurar regmenes comerciales y de inversiones

Situacin econmica y sectores claves del Per

Estructura sectorial de la economa

1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002

37,2 37,3 37,3 37,0 37,5 37,2 36,5 36,3 35,9

Fuente : Instituto Nacional de Estadstica e Informtica. Per.

Fuente: Banco Central de Per

Fuente: Ministerio de Comercio Exterior y Turismo

Apertura comercial e inversin extranjera directa

Inversin extranjera directa10

La informacin aqu detallada se encuentra disponible en Proinversin, www.proinversion.gob.pe.

Fuente: Proinversin, Ministerio de Economa y Finanzas, Gobierno de Per

Captulo 2. Marco legal e Institucional y polticas pblicas relacionadas con la competencia

Marco legal e institucional de los sectores regulados.

Evolucin de los distintos segmentos del mercado de telecomunicaciones

El mercado de la Telefona fija

El mercado de Larga Distancia

El mercado del servicio de telefona mvil

Telfonos pblicos, Internet y Televisin por cable.

Cantidad de nuevas concesiones 1998-2002 60 2 51 51 20 7

Fuente: Elaboracin propia a partir de datos de Osiptel

Marco regulatorio: Del monopolio estatal integrado hacia la competencia

Fuente: INDECOPI Grfico 4: Transacciones en el Mercad o Elctrico

Fuente: Ministerio de Energa y Minas

Evolucin de los distintos segmentos del mercado elctrico

2206 3795 3266

Fuente: Resoluciones INDECOPI

Ventas de Generador a Grandes Clientes 3432 2287

106,44 62,30 1 658,99

50,3% 350 978,64

47,69 27,75 12,50 5,73 0,30 3 044,44 4 703,43 5 050,11

1,0% 0,6% 0,3% 0,1% 0,01%

234,50 8,92 79,34 40,08 1,46

1,3% 0,0% 0,4% 0,2% 0,01%

15 793,74 2 109,66 3 199,75 1 562,94 97,27

2% 0,2% 0,4% 0,2% 0,01% 60% 100,0%

64,7% 9 141,87 100,0% 18 378,98 19 213,28

49,7% 518 565,70 100,0% 869 544,34

Fuente: Ministerio de Energa y Minas-Gobierno de Per

3% 35% 1 100% 229,46 3 183,00

137,02 1 559,81 5 100% 703,73 8 501,11

Fuente: Ministerio de Energa y Minas-Gobierno de Per

Distribucin y consumidores libres

70,43 11,80 78,27 2,88 10,54

1,2% 110,40 87,58 3,08

4,6% 367,65 0,0% 48,87 28,06

3,5% 29 309,63 0,5% 4 422,8 1 0,3% 1 601,77

4,54 4,15 3,26 0,65 6 109,07 8655.48

0,05% 0,05% 0,04% 0,01% 70.65 1 497,27 100% 1867.52 80.1%

4,54 4,15 3,26 0,65 7 606,34

0,04% 0,04% 0,03% 0,01% 72,3% 100%

530,71 485,36 363,15 70,18 597 405,63 864943

0,1% 0,1% 0,04% 0,01% 69,1% 100%

Total Participa cin del Mercado Libre

Evolucin de los distintos segmentos del mercado de transporte