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Trabajo Prctico N 10: Lectura y anlisis del fallo de la Cmara Nac, en lo Civil, en Pleno, 11/11/1958, ARCADINI, Roque /Suc. v. MALECA, Carlos, CONSIGNAS: 1. Qu figura utiliz la mayora para reconocerles legitimacin activa al adquirente sin tradicin?, 2. Qu figura consider correcta la minora? 3. Si Ud. Hubiera tenido que opinar, se inclinara por alguna de las dos, o por ninguna. De un breve fundamento de su respuesta. 4. Si Ud. fuera el abogado de los actuales poseedores del inmueble que se busca reivindicar: qu argumento utilizara para decir que el adquirente no puede accionar?, y para decir que el vendedor no puede hacerlo? Texto del plenario 2 INSTANCIA.- Buenos Aires, noviembre 11 de 1958.- Puede ejercer la accin reivindicatoria el comprador de un inmueble antes de habrsele hecho tradicin del mismo? A la cuestin planteada el Dr. Cichero dijo: La cuestin que da origen al presente plenario viene motivando, de tiempo atrs, divergencias en la doctrina y en las decisiones judiciales. En torno de ella se han formado tres sistemas, que sus respectivos sostenedores propugnan con serios argumentos, sin haberse logrado hasta ahora uniformar los criterios. Segn uno de esos sistemas, el adquirente de un inmueble -a quien se le ha otorgado la pertinente escritura traslativa de dominio- no puede reivindicarlo de un tercero antes de habrsele hecho tradicin del mismo. Se considera que como dentro del rgimen de nuestro Cdigo Civil la propiedad no se adquiere sino despus de la tradicin (art. 577 ) y los contratos carecen por s solos de virtualidad para transmitir el dominio mientras esa tradicin no se haya operado (art. 3265 ), no puede en ausencia de este requisito ejercitarse una accin que, por disposicin expresa de la ley, slo nace "del dominio que cada uno tiene de cosas particulares" (art. 2758 ). Esta tesis ha sido sostenida por el Dr. Salvat ("Tratado", t. 9, n. 2035), y es la que informa algunas decisiones de la ex C. Civil 2 (JA 47-206; LL 10-267 [1]; 12-777 [2] y 880 [3]) y, ms recientemente, un fallo de la sala A de este tribunal (LL 70-611 [4]). Dentro de otra corriente doctrinaria se admite que el adquiriente puede reivindicar la cosa comprada, ejerciendo en inters propio las acciones que el vendedor tendra contra el tercero, en cuyo caso acta como "procurator in rem suam"; o si no, como consecuencia de la cesin implcita de los derechos y acciones que correspondan al vendedor; o bien subrogndose en los derechos de ste. Participan de estas ideas, total o parcialmente, Llerena ("Concordancias", t. 3, p. 32 y t. 8, p. 9), Tezanos Pinto, David ("Accin reivindicatoria", en "Revista Jurdica", 1893, t. 3, p. 30), Lafaille, ("Derecho Civil", t. 5, n. 2047), Ruiz Moreno, Isidoro ("La accin reivindicatoria antes de la tradicin de la cosa" en "Revista de la Facultad de Derecho", 1928, p. 534) y Spota ("La reivindicacin de la cosa antes de su tradicin", en LL 12-860), y las mismas han sido acogidas en algunas decisiones judiciales, particularmente en la ex C. Civ. 1 (JA 49-264; 1944-II-493; LL 26-519 [5]), y tambin de la sala D de este tribunal (LL 66-460). Finalmente, un tercer sistema admite que, aunque no se pruebe la existencia de la tradicin, el comprador puede ejercer la accin reivindicatoria en los casos de los arts. 2789 y 2790 CCiv., es decir, cuando el reivindicado no presenta ttulo o presenta ttulo nulo, salvo que el mismo pruebe que ni el reivindicante ni sus antecesores han tenido la posesin de la cosa reivindicada. Juega aqu, a favor del reivindicante, la presuncin de que la tradicin se ha cumplido: es el demandado quien debe probar que ni aqul ni sus antecesores tuvieron la posesin (ver C. Civ., en pleno, JA 10-397, voto del Dr. Repetto aceptado por la mayora; C. Civ. 1, JA 1950-III-38; Sup. Corte Bs. As., LL 41-70 [6]; JA 1955-II-89). 2. La tesis que niega la accin reivindicatoria a quien no ha estado en posesin de la cosa, es de un rigor lgico inobjetable, pues se ajusta al sistema general del Cdigo en materia de derechos reales (arts. 507 , 2378 , 2379 , 2417 , 2601 , 2758 , 3265 , 3270 ) y a la doctrina romana que informa todo el sistema: "tradittionibus et usucapionibus dominia rerum, non nudis pactis trasferuntur" (L. 20, Cd. de pactis; ver Mayzn, "Cours de droit romain", t. 1, prr. 105; Ortoln, "Instituts", n. 416; Girard, "Manuel elmentaire", ps. 309 y 355; ver tambin Freitas, art. 901 y nota). Sin embargo, cuando se trata de resolver a la luz de esos principios generales el caso particular de la accin reivindicatoria ejercida por el comprador, aqullos deben ser relacionados con los que gobiernan la materia de los contratos, cuyo rgimen no es ajeno a la cuestin que se debate. Advirtase, por de pronto, que an los partidarios de la tesis negativa admiten que la cesin de los derechos y acciones sobre una cosa cuya posesin el cedente ha perdido (art. 1444 CCiv.), faculta al cesionario para reivindicarla, aunque no se le haya hecho la tradicin de la misma (ver Salvat, t. 8, n. 893 y t. 9, n. 2059). Para explicar esta solucin, que no resulta del todo congruente dentro del sistema, se invoca el art. 1457 que

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establece que "la propiedad de un crdito pasa al cesionario por efecto de la cesin, con la entrega del ttulo si existiere"; sin advertirse acaso que la expresin "propiedad de un crdito" es impropia, por lo que la regla del precepto no cabe extenderla, analgicamente, a la hiptesis del cesionario de los derechos y acciones sobre una cosa que no recibi la posesin de la misma en la forma prescripta por el art. 577 Ver Texto . Por otra parte, debe observarse que cuando el crdito consta en algn documento, la entrega de ste no viene a llenar el papel de la tradicin en punto a cosas, lo que equivale a ese requisito es la notificacin o la aceptacin de la cesin (art. 1467 Ver Texto ); por donde lo de la entrega del ttulo es una mera consecuencia o un simple accesorio (conf. Colmo, "Obligaciones", n. 1043). No es pues en la solucin particular del art. 1457 Ver Texto que debe buscarse la explicacin del problema, sino en los principios generales relativos a los contratos, y en especial, el de cesin de crditos. 4. El art. 1444 Ver Texto CCiv. declara que pueden ser cedidos todos los derechos y todas las acciones sobre una cosa que se encuentra en el comercio, sin ms excepciones que las derivadas de prohibiciones expresas o implcitas de la ley. En los trminos amplios del precepto est comprendida, en mi opinin, la accin reivindicatoria, a la que no alcanzan las limitaciones establecidas en los arts. 1445 Ver Texto , 1449 Ver Texto , 1450 Ver Texto a 1453 Ver Texto . Como seala el Dr. Zenn Martnez en un meduloso trabajo publicado en el libro que edit en su homenaje la Universidad Nacional del Litoral (Santa Fe, 1945, p. 687), los romanistas de todos los tiempos y los comentaristas de las legilaciones que han seguido la tradicin romana, ensean que las acciones reales, y en especial la reivindicatoria, son cesibles, sin que a esta doctrina se oponga el sistema que exige la tradicin como medio de adquirir los derechos reales. Debe observarse a este respecto, que "accin real" y "derecho real" no son conceptos equivalentes. La primera es, en cierto modo, un derecho de obligacin, distinto del derecho real que le sirve de base. Por eso, la transmisin de las acciones reales es independiente de la de los derechos reales, y la cesin de una accin real no implica necesariamente la enajenacin del derecho real correspondiente, bien que pueda tener este alcance (ver Maynz, "Cours de droit romain" cit., prr. 190; Ortoln, "Instituciones", t. 2, p. 619; Van Wetter, "Obligaciotions en droit romain", t. 1, p. 357, prr. 67). Coincidiendo con estas ideas, en la nota al art. 1445 Ver Texto el Dr. Vlez Sarsfield, despus de indicar que no pueden ser cedidas las acciones fundadas sobre derechos inherentes a la persona, agrega, siguiendo a Maynz, que "la reivindicacin fundada sobre el derecho de propiedad es cesible". En tal caso, el cesionario puede requerir el reconocimiento del "jus possidendi" y la entrega de la cosa, aunque nunca la haya posedo personalmente (ver Machado, t. 7, p. 185; Salvat, loc. cit.; Lafaille, loc., cit.; Spota, "La reivindicacin de la cosa antes de su tradicin" cit.; ver tambin JA 10-397), lo que demuestra que el principio segn el cual "antes de la tradicin de la cosa el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real" (art. 577 Ver Texto ), con ser tan vigoroso en el sistema instituido por el codificador, debe aplicarse sin violentar otros principios establecidos en el Cdigo, como son los relativos a los efectos de las convenciones. 5. Admitida la facultad de reivindicar del cesionario, no se advierten razones fundamentales que obsten el ejercicio de igual facultad por parte del comprador -o de cualquier adquirente- a quien no se le haya hecho tradicin de la cosa objeto del contrato. Son notorias las afinidades que existen entre la compraventa y la cesin de crditos, cuando sta se hace por un precio en dinero. Por eso se ha dicho que, en el fondo, la compraventa importa una cesin de derechos, al obligarse al vendedor a entregar una cosa y a transferir el dominio de ella (ver Lafaille, "Curso de contratos", t. 2, n. 24; Rezznico, "Contratos", p. 25). Cuando el vendedor no se reserva ningn derecho sobre la cosa, debe entenderse que se desprende y transmite al comprador todas las acciones que tena con respecto a la misma. En la nota al art. 2109 Ver Texto CCiv. -referente a la eviccin cuando hay transmisiones sucesivas-, se lee que "el acreedor puede ejercer todos los derechos y acciones de su deudor, con la sola excepcin de los que sean inherentes a su persona. Se juzga que cada enajenante ha transferido la cosa a su adquirente, "cum omni sua causa", es decir, con todos los derechos que le competan. El ltimo adquirente es, pues, tcita y necesariamente subrogado en todos los derechos de garanta de los que han posedo la cosa antes que l y rene esos derechos en su persona". Esta idea, que "mutatis mutandi" es aplicable al problema de que aqu se trata, tambin aparece desenvuelta por el codificador en la nota al art. 2096 Ver Texto . Por obra de este traspaso implcito de los derechos y acciones de los antecesores a los sucesores, pueden stos ampararse en la posesin de su causante, adquiriendo de tal modo la posibilidad jurdica de reivindicar. No sera razonable que el comprador estuviera facultado para reclamar del verdadero dueo la entrega de la cosa que ste le ha vendido y no pudiera hacerlo contra un tercero que la posee o detenta sin derecho. Los contratos, como el de compraventa, que tienen por finalidad transmitir la propiedad de una cosa, llevan en s la fuerza suficiente para que se cumpla dicha finalidad (ver Fallos 96:120; LL 12-860, voto del Dr. Perazzo

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Nan). En un acto jurdico de esa especie, seala Spota, ("La reivindicacin de la cosa antes de su tradicin" cit., n. 9), la transmisin de la "rei vindicatio" hllase, por as decirlo, "in re ipsa". O bien tal cesin constituye una de las consecuencias que pueden considerarse que hubiesen sido comprendidas en tal acto jurdico (art. 1198 Ver Texto CCiv.), cuyo fin inmediato (art. 944 Ver Texto ) fue la transmisin del dominio. A esta interpretacin no se opone, como se ha pretendido, el art. 3265 Ver Texto CCiv., en cuanto establece que todos los derechos que se transmiten por contrato "slo pasan al adquirente de esos derechos por la tradicin". Esta norma (que no es, en realidad ms que una repeticin de la contenida en el art. 577 Ver Texto ), debe restringirse a los derechos reales, como lo ensea Segovia (t. 2, p. 390, nota 9) y resulta de la nota al mismo art. 577 Ver Texto . Porque si bien el derecho real no se transmite antes de la tradicin, no ocurre lo propio con la accin real respectiva, que pasa al adquirente como una consecuencia del contrato. Debe tenerse presente, para comprender esta idea, que, a diferencia del derecho real, que es absoluto y existe frente a todos los miembros de la sociedad, la accin real, como toda relacin obligatoria, es un derecho relativo, que no tiene existencia sino con relacin al tercero que ha lesionado el derecho real. De ah que la transmisin de la primera sea independiente de la enajenacin del segundo. 6. Cabe sealar, a mayor abundamiento, que el comprador estara siempre facultado para ejercer la accin reivindicatoria correspondiente al dueo-vendedor, subrogndose en los derechos de ste (art. 1196 Ver Texto CCiv., y nota al art. 2109 Ver Texto ; conf. Segovia, art. 1197 Ver Texto , nota 115, y art. 2774 Ver Texto , nota 48; de Tezanos Pinto, loc. cit; Lafaille, "Derecho Civil", t. 5, n. 2047; Snchez de Bustamante, "Accin oblicua", ns. 541 y 589/90; Spota, loc. cit, n. 11; C. Civ., sala D, LL 66-460; C. Fed. Baha Blanca, LL 2-556). Concurren, en efecto, los extremos que la doctrina y la jurisprudencia exigen para el ejercicio de la accin indirecta, la cual, en principio, corresponde a todo gnero de acreedores (Lafaille, "Derecho Civil" cit., t. 6, n. 68); siendo indiferente que el crdito consista en el derecho a reclamar una suma de dinero o la entrega de una cosa o el cumplimiento de una prestacin cualquiera (ver art. 496 Ver Texto CCiv.; Snchez de Bustamante "Accin oblicua" cit., ns. 792/3). Es verdad que la accin no atribuye a quien la ejerce ningn derecho inmediato o preferente sobre la cosa demandada, toda vez que, aunque aqul defiende su personal inters, no acta "nomine proprio", sino a nombre de su deudor. Pero nada obsta a que combine la ajena accin reivindicatoria con la propia nacida del contrato de compraventa, puesto que coinciden la cosa reivindicada y la que forma el objeto de la prestacin que le es debida (ver Biblioni, "Anteproyecto", t. 2, nota al art. 1035 Ver Texto ). De cualquier modo, el acreedor demandante puede asegurarse, frente a los dems acreedores, el beneficio exclusivo de la accin, mediante las pertinentes medidas cautelares, si es que su calidad de comprador no le atribuye un mejor derecho sobre la cosa (ver J. M. Saravia, "La accin subrogatoria", en "Revista Crtica de Jurisprudencia", t. 3, p. 457, n. 21). Considero, en suma, que sea como cesionario implcito de los derechos y acciones del vendedor, sea por aplicacin del art. 1196 Ver Texto CCiv., el comprador con ttulo a quien no se ha hecho tradicin de la cosa, puede ejercer la accin reivindicatoria para entrar en posesin de ella cuando la detenta un tercero. En consecuencia, voto por la afirmativa. El Dr. Fliess dijo: 1. En la prctica de la vida jurdica, negar la accin reivindicatoria contra terceros al comprador de un inmueble que no lleg a poseerlo por falta de tradicin es algo tan ilgico -o incongruente- que parecera estar fuera de toda discusin. Por evidente, hasta de sentido comn resulta que quien enajena una cosa, que no entrega al adquirente, simultnea y necesariamente, debe transmitirle tambin a ste el poder jurdico de reclamarla contra cualquiera. Si el poseedor es el propio enajenante, esto es elemental, pues en razn del contrato tiene la accin de entrega de la cosa. Pero tambin parece elemental que, por virtud o consecuencia del mismo contrato, el vendedor le transfiere al comprador la accin (reivindicatoria) que l tena para demandar a terceros poseedores la entrega, de esa cosa vendida. Pensar lo contrario sera adherir a algo as como una especie de escamoteo o prestidigitacin jurdica, pues importara sostener que quien vende una cosa, sin darla, le niega al comprador (en cuanto a terceros poseedores) el derecho de reclamarla directamente de esos terceros, obligndole a dar el antieconmico rodeo procesal de la demanda a ese vendedor. Siempre con relacin a la prctica y a la economa jurdicas, se me ocurre que a ese "dar" y a ese "negar" contractuales (o dar, sin darlo todo) podra justamente motejrselo de inservible -individual y socialmente-, sin beneficio para nadie (Lafaille, "Tratado de los derechos reales", t. 3, p. 409). Sera algo as como una taza sin asa, o un barrilete, en el aire, y sin cordel. 2. Lo dicho, en cuanto a la vida o prctica del derecho, "in genere".

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Pero en punto a la teora de la ley positiva o: para precisar, de la dogmtica e interpretacin de nuestro Cdigo Civil, la cuestin -tan clara en un planteamiento de prctica abstracta, y tambin de "lege ferenda" -ya no es tan clara; ni doctrinaria y jurisprudencialmente pacfica, como bien se manifiesta a travs de los tres sistemas interpretativos, que enumera Salvat y actualiza y completa en su voto el Dr. Cichero. Todo el escollo est en que, para nuestra ley, el dominio no se adquiere si al contrato no le sigue la tradicin del inmueble (art. 577 Ver Texto CCiv.). Y como la accin reivindicatoria nace del dominio (art. 2758 Ver Texto ), quien todava no lo adquiri -o integr- por la posesin, carecera de la misma para demandar esa posesin contra terceros. Lo primero es indiscutible, porque la ley es terminante: no hay dominio sin tradicin, transmitindose ese "derecho" real (que es absoluto) por obra y en razn de sta. Pero el segundo, como tan certeramente se destaca en el voto -que comparto- del Dr. Cichero (n. 5, prr. final, ya no lo es, puesto que la "accin" real reinvindicatoria (que es un derecho relativo) se transmite al adquirente como consecuencia del contrato. De all que exista independencia funcional, por as decir, entre la transferencia del dominio (que requiere la tradicin) y la de la accin reivindicatoria, que se opera en virtud de la mera relacin contractual (principios de los arts. 1198 Ver Texto , 2096 Ver Texto , 2109 Ver Texto -y las dos elocuentes notas de los ltimos- y 3268 CCiv.). Transmisin que, ms que implcita, estara nsita por naturaleza en la operacin de compra y venta, cuya finalidad no es sino esa: transmitir la propiedad de una cosa (as lo destaca el Dr. Perazzo Nan, en un buen voto en minora, LL 12-869 [7]). Y, como bien dice Spota, "interpretar en otra forma la voluntad manifestada por los contratantes cuando uno de ellos se ha desprendido de todo derecho sobre la cosa de la cual dispone, es violar la economa del contrato" y "desviar la intencin comn de los que intervienen en el acto jurdico". ("La reivindicacin de la cosa antes de su tradicin", LL 12-860, n. 9). A esa interpretacin no es obstculo el art. 3265 Ver Texto CCiv., pues, segn lo advirtiera Segovia, muy cuerdamente recordado por el vocal preopinante, ese texto slo comprende a los derechos reales. 2. Como concuerdo con los fundamentos y conclusiones del voto del Dr. Cichero, nada ms puedo agregar al mo, y s nicamente subrayar que, en la cuestin motivo de este plenario, vienen a coincidir la solucin prctica y de sentido comn, a que me refera al principio con la de la dogmtica jurdico-positiva, desarrollada con todo acierto en el voto precedente. Por ello, voto en el mismo sentido que el Dr. Cichero. El Dr. Gondra dijo: Adhiero a los votos de los Dres. Cichero y Fliess. El Dr. Borda dijo: Adhiero a los votos de los Dres. Cichero y Fliess. El Dr. Claps dijo: Adhiero a los votos de los Dres. Cichero y Fliess. El Dr. Llambas dijo: 1. Se somete a la decisin del tribunal en pleno la cuestin de saber si el comprador de un inmueble, unido de ttulo sobre el mismo por habrsele otorgado la pertinente escritura traslativa de dominio o por haberse aprobado la subasta judicial, pero carente de la tradicin de la cosa, puede o no ejercer la accin reivindicatoria contra el tercero poseedor actual del inmueble. No se discute que el adquiriente de la cosa en tales condiciones es mero titular de un derecho personal que lo vincula a su contratante, y lo habilita para existir de ste el cumplimiento del contrato consistente en esa transmisin del dominio que constituye en la compraventa el objeto de la obligacin del vendedor. Con todo, como el contrato se ha celebrado para provocar una sucesin a ttulo singular sobre la cosa objeto del mismo, y como el perfeccionamiento del dominio en cabeza del comprador, mediante la tradicin de la cosa, se encuentra en el caso impedido por detentar la posesin de ella un tercero, se averigua si por el slo efecto del contrato podr el comprador promover todas las acciones perteneciente al autor de su derecho, y entre ellas la reivindicatoria, contra el poseedor del inmueble. Para resolver esta cuestin, estimo que por su mismo planteamiento no puede el tribunal recurrir para resolverla a la accin subrogatoria cuyo ejercicio en favor de los acreedores autoriza el art. 1196 Ver Texto CCiv. Y ello no porque la reivindicacin no pueda articularse por va de la accin oblicua, sino porque tal articulacin no es exclusiva del comprador desde que corresponde en general a cualquier acreedor del dueo de la cosa que se muestre remiso en la defensa de sus derechos. Pero por esa misma calidad comn al comprador, y a otros acreedores del vendedor, entiendo que el tribunal llamado a decidir si el comprador en cuento tal puede promover la accin reivindicatoria que perteneca al autor de su derecho, no puede hacer mrito de una consideracin que conviene tanto al comprador cuanto a muchos otros acreedores del vendedor. En otros trminos, interpreto que lo que est sometido a la decisin

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del tribunal en pleno, es determinar si por el slo efecto del contrato de compraventa, resulta el comprador titular de la accin reivindicatoria no obstante su carencia de dominio por falta de tradicin de la cosa; pero de ninguna manera si la accin reivindicatoria puede ser movida por va de la subrogatoria por quienquiera sea acreedor del titular originario de aquella accin y entre tantos el mismo comprador. 2. Delimitado as el "thema decidendi", adelanto mi opinin concordante con la de los jueces preopinantes. Segn el art. 3268 Ver Texto CCiv., el suceso particular puede pretender aquellos derechos de su autor que deban ser considerados como un accesorio del objeto adquirido. La accin reivindicatoria es sin duda un accesorio del inmueble cuya transmisin intentan realizar las partes del contrato de compraventa, por cuya razn debe entenderse que ha sido transmitida por el vendedor al comprador. "Sera absurdo -dice Fornieles- suponer que el vendedor que ha recibido el precio de la cosa vendida, por el hecho de no haberla entregado, entiende conservar el dominio, no transmitiendo al comprador sino una accin personal. Ese vendedor sera el primero en protestar contra semejante interpretacin. La verdad es que la intencin de las partes ser siempre la de transmitir el dominio y todas las acciones que sean necesarias para hacerlo efectivo, sin reserva alguna" (Salvador Fornieles, "La prueba del dominio en el juicio de reivindicacin", JA 1946-III-sec. doct-11, n. 8). Tal cesin de la reivindicacin, por el efecto de la compraventa realizada, resulta corroborada por el art. 1409 Ver Texto CCiv, que obliga a la entrega de todos los accesorios de la cosa vendida, entre los cuales estn comprendidos, analgicamente, los medios jurdicos enderezados a la defensa del derecho que se transmite. Pues si el vendedor debe la garanta de eviccin a favor del comprador (conf. arts. 2089 Ver Texto y 2097 Ver Texto CCiv.), y aquel "debe salir a la defensa del adquirente" (art. 2108 Ver Texto CCiv.), no podra explicarse que el vendedor retuviera en su poder la accin reivindicatoria despus de celebrada la venta privando as al comprador de tan importante medio de hacer valer el derecho que est en trance de desplazamiento. Por ello es que el comprador, por efecto de la sucesin singular que el contrato opera, puede ejercer todos los derechos y acciones de su autor, con la sola excepcin de los que sean inherentes a la persona de ste. Como dice el codificador en su nota al art. 2109 Ver Texto CCiv., "se juzga que cada enajenante ha transferido la cosa a su adquirente, `cum omni sus causa', es decir, con todos los derechos que le competan. El ltimo adquirente es, pues, tcita y necesariamente subrogado en todos los derechos de garanta de los que han posedo la cosa antes que l, y rene esos derechos en su persona". El desplazamiento de derechos que provoca la compraventa no alcanza, desde luego, al dominio mismo, hasta tanto no se practique el "modo" adecuado para la traslacin de ese derecho, consistente en la tradicin de la cosa. Pero mientras esto ocurre, especialmente en los casos en que el vendedor por carecer de la posesin de la cosa est impedido de entregarla al adquirente, nada se opone a que se entienda transmitida a ste la accin reivindicatoria perteneciente a aqul, a mrito de esa independencia funcional que media entre el dominio como tal y la accin que lo ampara, a que se refiere acertadamente el Dr. Fliess en su voto precedente. Advirtase que de otra manera el contrato de compraventa, en tal supuesto, vendra a quedar desprovisto de contenido prctico pues sera ilusorio esperar que el vendedor sin provecho efectivo para l promoviera nada menos que un juicio de reivindicacin contra un tercero, cuando es razonable pensar que exactamente para eludir esa contingencia es que ha concertado la venta en condiciones inconvenientes -sin posesin- que no pueden menos de haberse reflejado en un inferior precio del inmueble. 2. Si se examina el rgimen referente a la cesibilidad de la accin reivindicatoria, tampoco aparece obstculo alguno que se oponga a la cesin implcita de la accin por efecto del contrato de compraventa. En el meduloso trabajo del Dr. Zenn Martnez, titulado "Es cesible la accin reivindicatoria?", que fuera publicado en el "Boletn de la Universidad Provincial de Santa Fe", t. 5, p. 205 y luego reeditado en el volumen "Homenaje a Zenn Martnez", 1945, p. 687, ha quedado demostrado que la cesibilidad de aquella accin por parte del propietario que ha perdido la posesin de la cosa es un punto enseado con la ms completa uniformidad por los romanistas de todos los tiempos, opinin que hizo suya Vlez Sarsfield, siguiendo a Maynz, en la nota al art. 1445 Ver Texto CCiv., donde se lee que la accin reivindicatoria es cesible. Esa conclusin concuerda con lo dispuesto por el art. 1444 Ver Texto CCiv., segn el cual "todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentra en el comercio, pueden ser cedidos", a menos que concurran ciertos obstculos que no se refieren a la accin reivindicatoria. Por ello y porque tampoco existe precepto alguno que impida la cesibilidad de la accin reivindicatoria, es dable concluir que tal cesin es procedente y que queda consumada entre las partes por efecto del contrato (arg. art. 1457 Ver Texto CCiv.) y respecto de terceros "por la notificacin del traspaso al deudor cedido" (art. 1459 Ver Texto CCiv.) que en el caso viene a ser el poseedor actual, como dice Machado (t. 4, p. 168, nota al art. 1445 Ver Texto ).

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4. De la indudable cesibilidad de la accin reivindicatoria, surge una convincente consideracin para admitir que el comprador de inmueble carente de tradicin del mismo, pueda con todo ejercer aquella accin, por efecto del contrato celebrado. En el meditado voto del Dr. Cichero se han sealado con acierto las afinidades existentes entre la compraventa y la cesin de crditos (de derechos y acciones sobre una cosa), as como tambin los motivos que juegan para extender al rgimen de la compraventa lo que es materia de cesin de crditos y acciones rige para la reivindicacin. A esas consideraciones me remito. Pero deseo agregar una reflexin complementaria que viene a corroborar la conclusin a que llega el ilustrado colega. Y es que la compraventa efectuada estando la cosa en poder de un tercero, aunque lleve el nombre de tal, es, en verdad, o se la puede considerar como una efectiva cesin de los derechos que el vendedor tiene sobre una cosa que no est bajo su control. Para que se advierta mejor lo adecuado de esta comprensin, comenzar por recordar que constituye un principio esencial de la interpretacin de los actos jurdicos el que indica que "la equivocada calificacin de las partes no perjudica la eficacia del acto, que se juzgar del acuerdo a su verdadero contenido" (Anteproyecto del Cdigo Civil del ao 1954, art. 156 parte 1). Lo que significa que los actos jurdicos valen por lo que son, en verdad, y no por la etiqueta con que los hayan decorado las partes. En principio es til para apreciar el real significado del acto cumplido por quienes se autodenominan "vendedor" y "comprador" respecto de un inmueble posedo por un tercero. Entiendo que al celebrar este contrato el llamado "vendedor" no ha entendido comprometerse a ventilar largos pleitos con terceros para finalmente hacerse de la cosa y estar en condiciones de entregarla al comprador. Interpreto tambin que este ltimo no esperaba que el transmitente por razn del contrato, quedara obligado a realizar esa odisea tribunalicia. Pienso, en cambio, que "puesto que las partes no celebran actos jurdicos sino para alcanzar mediante ellos cierto resultado econmico o de otra ndole" (Aruz Castex y Llambas, "Derecho Civil. Parte general", t. 2, n. 1217, ps. 210/11; conf. G. A. Borda, "Derecho Civil. Parte general", t. 2 , n. 904, p. 122), de ah "que sea indispensable conectar el medio utilizado con el fin propuesto por las partes, para atribuir a ese medio, que es el acto jurdico su significacin adecuada" (Aruz Castex y Llambas "Derecho Civil. Parte general" cit., p. 211). Aplicando estas ideas a la relacin jurdica que vincula a las partes en la hiptesis sometida a la interpretacin del tribunal, caben sentar las siguientes proposiciones: a) En el contrato que se contempla, las partes pueden haber entendido obligar al "llamado" vendedor a articular acciones judiciales destinadas a recuperar el inmueble de manos de un tercero. b) Tampoco pueden haber entendido los contratantes efectuar un acto estril, desprovisto de contenido prctico, por el cual el "llamado" comprador pagara un precio sin obtener nada en cambio, ni la cosa poseda por un tercero, ni las acciones judiciales adecuadas para obtener la recuperacin de la cosa. c) Si cabe descartar las dos alternativas anteriores no resta sino una explicacin posible: con la compraventa, en tales condiciones, los contratantes han entendido realizar una efectiva cesin de los derechos sobre la cosa del vendedor a favor del comprador, con lo cual ste queda habilitado para deducir la reivindicacin contra el poseedor actual del inmueble. hasta casi puede decirse que en semejante supuesto el contrato se reduce a la compra de la accin reivindicatoria correspondiente al vendedor. Finalmente, es posible agregar que confirma la conclusin a que se llega lo dispuesto en el art. 1198 Ver Texto CCiv., segn el cual "los contratos obligan no slo a lo que est formalmente expresado en ellos, sino a todas las consecuencias que puedan considerarse que hubiesen sido virtualmente comprendidos en ellos". Estimo que la "consecuencia" del convenio concertado radica en la posibilidad de lograr el adquirente la obtencin de la cosa mediante la deduccin de una accin reivindicadora que debe estimarse cedida, implcitamente, por efecto del "titulado" contrato de compraventa. En suma, cuando la cosa est en posesin de un tercero, el contrato de compraventa vale como cesin de los derechos y acciones que el vendedor tiene sobre la cosa, y, por ende, en razn de la aplicacin del rgimen propio de este ltimo contrato, el llamado "comprador" puede reivindicar contra el poseedor actual. 5. La jurisprudencia reinante sobre la materia ratifica las conclusiones precedentes. a) La Corte Suprema ha entendido, desde antiguo, "que si la tradicin, en efecto, es necesaria para adquirir la propiedad de las cosas en general, no lo es para el ejercicio de la accin reivindicatoria (Fallos 36:372), concepto reproducido en Fallos 123:285, en el cual se admiti la reivindicacin ejercida por la Nacin "adquirente por compra" por entenderse que el contrato celebrado importaba una cesin de acciones. En igual sentido, ha sostenido la Corte en Fallos 142:273 (8), consid. 18, que el comprador es en el hecho un cesionario de los derechos que el vendedor tena sobre la cosa vendida y de las acciones que sobre ella le competan, as como tambin que la escritura de venta importa una cesin de acciones permitida por el art. 1444 Ver Texto CCiv.

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b) Los dems tribunales del pas han seguido, con una gran generalidad, la misma orientacin antes apuntada. As se ha decidido que el comprador es en el hecho un cesionario de los derechos que el vendedor tena sobre la cosa vendida y de las acciones que sobre ella le competan C. Civ. 1 Capital, JA 1950-III-42; 1942-2533; Sup. Corte Bs. As., JA 48-280; C. Fed. Mendoza, JA 1951-I-416; Sup. Trib. Just. La Rioja, JA 1951-I225). Igualmente que el comprador carente de la tradicin de la cosa puede ejercer en inters propio los derechos de su vendedor, de los que pasa a ser titular en virtud de la enajenacin que se la hizo (C. 1 Civ. y Com. La Plata, JA 1952-II-108; Sup. Corte Bs. As., JA 1945-IV-843; C. Apels. Mercedes, JA 2-544); que el adquirente de inmueble puede reivindicar no por su propio ttulo sino por el de su antecesor que detentaba la posesin (C. 1 Civ. y Com. La Plata, JA 1956-I-329); que la falta de tradicin de la cosa no obsta a la accin reivindicatoria entablada por el comprador que invoca a su favor la posesin de sus antecesores (Sup. Corte Bs. As., JA 1954-III-506; C. 2 Civ. y Com. La Plata, JA 1954-I-109) en razn de la cesin que implica la compraventa (C. 2 Civ. y Com. La Plata, JA 1945-690; C. Fed. Capital, JA 21-653; C. Apels. Tucumn, JA 31182). En sentido anlogo se ha dicho que el adquirente carente de tradicin de la cosa puede ampararse en el derecho de sus antecesores a quienes ha subrogado en todos sus derechos y garantas, y tambin en la presuncin que ellos tenan de ser poseedores desde la fecha del ttulo (arts. 1444 Ver Texto y 4003 Ver Texto y nota del art. 2109 Ver Texto CCiv.; C. 1 Civ. y Com. La Plata, JA 1949-I-269; 1945-I-697). Asimismo, que el comprador carente de tradicin de la cosa puede ampararse en el derecho de sus antecesores para ejercitar la accin reivindicatoria, porque se juzga que cada enajenante ha transferido la cosa a su adquirente con los derechos que le competan (C. 1 Civ. y Com. La Plata, JA 1945-III-601, C. 2 Civ. y Com. La Plata, JA 37-465; 34-1471; 30-6). En este mismo orden de ideas se ha admitido que el comprado como sucesor a ttulo particular del vendedor ocupa su lugar con respecto a la cosa y puede como lo hubiera podido hacer su antecesor, entablar la accin reivindicatoria contra un tercero (fallo de primera instancia Dr. Francisco D. Quesada, JA 64-250) y que el comprador carente de tradicin puede reivindicar como cesionario o subrogado del vendedor que tuvo la posesin, ya que los contratos que tienen por finalidad transmitir la propiedad, llevan en si fuerza suficiente para que se cumpla dicha finalidad y no se explicara que pudiendo hacer efectivo el comprador su derecho a la posesin contra el vendedor y dueo no pudiera hacerlos contra terceros. La accin de reivindicacin es cesible sin que sea condicin indispensable de la cesin que sta se establezca en forma expresa (voto en disidencia Dr. Perazzo Nan, en JA 64-251). c) En otra serie de fallos no se ha afirmado explcitamente el traspaso de la accin de reivindicacin a favor del comprador como consecuencia del contrato de compraventa. Pero s, en forma tcita, se ha admitido la transmisin al aceptarse reiteradamente que el comprador pudiera reivindicar invocando la posesin presunta del vendedor, anterior por la fecha de su ttulo a la posesin actual del reivindicado. En este sentido, y haciendo funcionar la presuncin del art. 2790 Ver Texto CCiv., se ha expresado que el reivindicante que presenta ttulos del autor de su derecho, anteriores a la posesin del demandado, puede invocar la posesin de su autor y prevalerse del derecho preexistente de ste para reivindicar el inmueble (Sup. Corte Bs. As., JA 1955-II-90; 1954-I-291). Asimismo, se ha sostenido que el sucesor singular carente de tradicin de la cosa pueda reivindicarla de manos de un tercero invocando la posesin que presuntivamente ha tenido su antecesor dse la fecha de su ttulo anterior a la posesin del reivindicado (Cms. Civiles en pleno, por desempate del camarista comercial Dr. Casares, JA 10-397; C. Fed. Capital, JA 36-1638; Sup. Corte Bs. As., JA 1948-I-370; 1942-IV-615; C. 1 Civ. y Com. La Plata, JA 1948-I-411; C. 2 Civ. y Com. La Plata, JA 48-327/9). Igualmente, se ha declarado que el comprador puede prevalerse para reivindicar de la posesin presunta de su autor anterior a la posesin actual del demandado (C. Civ. 1 Capital, JA 1-857; C. Apel. Baha Blanca, JA 1954-III-84; 1955-I-226). En igual sentido se sostiene que el reivindicante que presenta un ttulo anterior a la posesin del reivindicado no necesita probar que tuvo la posesin efectiva necesaria para adquirir el dominio; le basta con la presumida posesin que involucra el ttulo vlido (C. Civ. 1, JA 1950-III-38; C. Fed. Baha Blanca, JA 47-520; Sup. Corte Bs. As., JA 48-280; C. 2 Civ. y Com. La Plata, JA 42-1222/23; C. Apels. Baha Blanca, JA 39-950). d) En otra serie de sentencias, tambin se ha admitido el ejercicio de la reivindicacin por parte del comprador carente de la tradicin de la cosa, pero se lo ha fundado inapropiadamente, segn mi criterio. La falta de tradicin de la cosa -se ha dicho- no obsta al ejercicio de la accin reivindicatoria porque en tales casos el adquirente no obra estrictamente como propietario, sino como "procurator in rem suam" en ejercicio de los derechos que competan a sus antecesores implcitamente cedidos en el contrato (Sup. Trib. Just.

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Entre Ros, JA 1943-III-442; C. Fed. La Plata, JA 35-888/90; C. 2 Civ. y Com. La Plata, JA 1942-III-199 y 635). Estimo que es impropio y contradictorio acudir a la doctrina romana de la "procuratio in re sua", para encontrar all el fundamento de la accin reivindicatoria ejercida por el comprador. Por lo pronto, tal doctrina importaba una ficcin imaginada por el ingenio sagaz del pretor, que permita al cesionario de un derecho, que no haba cumplido las formas del derecho quiritario relativas a la transmisin, a ejercer, con todo, las acciones correspondientes a su derecho, no como titular del mismo, sino por el mandato que "supona" el pretor le haba otorgado el "tradens" al celebrar el contrato. Se comprende que en el primitivo derecho romano hubiera necesidad de recurrir a tales ficciones por ese imperio que ejerca el formulismo sobre la sustancia jurdica. Pero el derecho moderno no se paga de tales ingeniosidades que deforman la realidad jurdica, ni tiene necesidad de recurrir a ellas. Resulta incomprensible, por lo dems, que se acuda a la "procuratio" para suplir las formas de una transmisin a la que se da por realizada, si lo caracterstico del mandato reside en que la actividad del representante se computa en cabeza de mandante y queda librada a la iniciativa de ste por donde en relacin con el fenmeno de que aqu se trata, no se sale del patrimonio del dueo primitivo ni se logra justificar la adquisicin efectuada por el "procurator". Pero sobre impropio el recurso es contradictorio. Pues si se concede, como lo hacen aquellos fallos, que hay una cesin implcita de los derechos del vendedor a favor del comprador, ya esto es suficiente sin que corresponda considerar a este ltimo un "procurator" del primero, por ser incompatible la doble investidura simultnea de cesionario de un derecho y de representante de otro con relacin a ese mismo derecho: no es dable ostentar un ttulo determinado en nombre propio y en nombre de otro, al propio tiempo. Por todo esto, opino que no es acertado acudir a este juego de ficciones y espaciosas razones para explicar un fenmeno jurdico que encuentra su fundamento adecuado en slidos y bien cimentados principios del derecho contemporneo, acogidos por los dems por el Cdigo Civil argentino. e) Esa cesin de la accin reivindicatoria que est insita en la operacin de compraventa, como bien dice el juez preopinante Dr. Fliess, ha sido negada en algn fallo para el cual el comprador carente de tradicin no puede reivindicar, a menos que el vendedor le haya cedido todas las acciones y derechos sobre la cosa vendida (C. Civ. 1 Capital, JA 42-553). Pero es claro que entonces la procedencia de la reivindicacin se apoya, no en la compraventa sino en la cesin de derechos expresamente efectuada. Todava en otro fallo vuelve a negarse la cesin implcita de la reivindicacin a favor del comprador al sostenerse que slo puede articularla ejerciendo los derechos de su autor por va de la accin subrogatoria, la que se entiende debe prosperar aunque no la haya invocado el actor (C. Fed. Baha Blanca, JA 1945-II-250 y ss.). f) Finalmente, ya en una direccin netamente divergente de la que trasuntan las sentencias apuntadas en los apartados a) a d) de este captulo, se ubican las decisiones que niegan de un modo terminante al comprador carente de tradicin de la cosa el ejercicio de la accin reivindicatoria. As, se ha sostenido que siendo la reivindicacin accin que nace del dominio no puede ejercerla el comprador carente de la tradicin de la cosa (C. Civ. 2 Capital, voto de la mayora, JA 64-251) y que para el progreso de la accin reivindicatoria se requiere que el reivindicante haya adquirido la posesin de la cosa, pues no podra haberse perdido lo que nunca se hubiese tenido (C. Civ. 2 Capital, JA 9-114 y ss., 6-220; 47208). E igualmente, que no procede la reivindicacin si el actor no acredita haber posedo el inmueble cuestionado, ni que se le hiciera tradicin del mismo al tiempo de la venta (C. Civ. 1 Capital, JA 76-110; C. Civ. 2 Capital, JA 71-314; C. Civ., sala A, JA 1953-IV-378; C. Apels. Tucumn, JA 21-554). En estos fallos ha prevalecido la idea simple de que la reivindicacin compete al propietario de la cosa para recuperarla de manos de un tercero, por lo que no siendo el comprador dueo de la cosa por falta de tradicin de ella, se concluye que no se le es dable ejercerla. Desde luego, nadie dice que el comprador carente de tradicin sea propietario de la cosa y que como tal pueda promover la reivindicacin. Per s se allegan muchas y muy buenas razones que ni siquiera han sido examinadas por aquellas sentencias, las que muestran que el comprador, en tales condiciones, no obstante no ser propietario es por sucesin singular titular actual de la accin reivindicatoria, como creo ha quedado establecido en los captulos anteriores del presente voto, as como en los votos precedentes de los Dres. Cichero y Fliess. Y para terminar con esta resea jurisprudencial, meramente enunciativa apunto algunos fallos que contradicen directamente a aquellos otros indicados en este apartado. En unos se dice que la prdida de la posesin no es exigencia "sine qua non" para reivindicar (C. Civ. 1 Capital, JA 49-267). En otros, se aclara que cuando el Cdigo se refiere al propietario "que ha perdido la posesin" no es porque exija que este hecho

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haya ocurrido realmente en todos lo casos sino porque se coloca en el ms general en que se encuentra el que se presenta a intentarla (voto del Dr. Tobal, al que adhiri el Dr. Barraquero, JA 52-48). Todava en otro fallo ms se admite que no obsta el ejercicio de la accin reivindicatoria, el hecho de que el actor no haya tenido la posesin del inmueble, pues el art. 2758 Ver Texto CCiv., al acordarla al propietario que ha perdido la posesin, se refiere a la posesin del reivindicante o de algunos de sus antecesores en el dominio, siempre que el ttulo de ste le d derecho para poseer como propietario del inmueble (C. Civ. 1 Capital, JA 1944-II-493). Pienso que sta es la interpretacin que cuadra hacer de la disposicin citada del Cdigo Civil, que as entendida no constituye impedimento para que el comprador que no ha entrado en la posesin de la cosa pueda, con todo, ejercer la reivindicacin que antes corresponda al vendedor y de la que ha llegado a ser titular por efecto del contrato celebrado. 6. Por las consideraciones expuestas y las concordantes expresadas por los Dres. Cichero y Fliess voto por la afirmativa. El Dr. Fleitas dijo: Adhiero a los votos de los Dres. Cichero, Llambas y Fliess. El Dr. de Abelleyra dijo: Adhiero a los votos de los Dres. Cichero, Fliess y Llambas. El Dr. Chute dijo: Adhiero a los votos de los Dres. Cichero, Fliess y Llambas. El Dr. Martnez dijo: Adhiero a los votos de los Dres. Cichero, Fliess y Llambas. El Dr. Navarro dijo: Adhiero a los votos precedentes. El Dr. Snchez de Bustamante, dijo: En mi obra "Accin oblicua" abord el tema, colocndome hipotticamente en la tesis extrema que menciona en primer trmino el Dr. Cichero, de que se negara el comprador derechos para ejercitar la accin reivindicatoria "nomine proprio", llegando a la conclusin de que, de todos modos y mediante la accin oblicua, podra actuar en nombre y lugar del vendedor; pero como en dicho trabajo slo me interesaba analizar y poner en evidencia lo concerniente a la accin oblicua, no entr a estudiar el asunto desde el punto de vista que constituye el tema central de este plenario. Formulada la aclaracin, para no ser mal interpretado, y compartiendo los fundamentos expuestos por los Dres. Cichero, Fliess y Llambas, voto tambin por la afirmativa. El Dr. Calatayud dijo: Voto tambin por la afirmativa, adhiriendo a los fundamentos que da el Dr. Llambas y a los concordantes de los Dres. Cichero y Fliess. El Dr. Gonzlez se adhiri a los votos de los Dres. Cichero, Llambas y Fliess. El Dr. Casaux Alsina se adhiri a los votos de los Dres. Cichero, Fliess y Llambas. Por lo que resulta del acuerdo que antecede, se declara que el comprador de un inmueble, a quien se le ha otorgado la pertinente escritura traslativa de dominio, puede, an antes de la tradicin de la cosa, ejercer la accin reivindicatoria contra el tercero poseedor de la misma.- Nstor Cichero.- Jorge F. Fliess.- Luis R. Gondra.- Guillermo A. Borda.- Roque L. Claps.- Jorge J. Llambas.- Abel M. Fleitas.- Rodolfo de Abelleyra.Roberto E. Chute.- Jos V. Martnez.- Alfredo Navarro.- Miguel Snchez de Bustamante.- Mario E. Calatayud.- Arturo G. Gonzlez.- Ismael Casaux Alsina. NOTAS: (1) JA 62-134 - (2) JA 64-567 - (3) JA 64-248 - (4) JA 1953-IV-376 - (5) JA 1942-II-530 - (6) JA 1945-IV-840 (7) JA 64-248 - (8) JA 14-988. FALLO IN EXTENSO AR_JA004 JJTextoCompleto JUSTICIA NACIONAL

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