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LEGITIMIDADE PARA A PROPOSITURA DA AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS NO CASO DE ACIDENTE DO TRABALHO COM BITO* Gabriela Caldas Martins** 1 INTRODUO A Emenda Constitucional n. 45, de 08.12.2004 (DOU 31.12.04), acrescentou ao artigo 114 da Constituio da Repblica o inciso VI, que prev que compete Justia do Trabalho processar e julgar as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho. Interpretando esse dispositivo, no julgamento do Conflito de Competncia n. 7.204-1/MG, o Supremo Tribunal Federal decidiu que, aps a vigncia da Emenda Constitucional n. 45/04, a competncia para apreciar e julgar as aes de indenizao decorrentes de acidente do trabalho da Justia trabalhista, para a qual devem ser remetidas todas as aes pendentes de julgamento de mrito (STF, CC 7.204-1/MG, Tribunal Pleno, Rel. Ministro Carlos Britto, DJU 09.12.2005). Diante dessa modificao de competncia, um grande volume de processos envolvendo acidentes do trabalho passou a ser processado e julgado na Justia do Trabalho, ganhando relevo a discusso de algumas questes processuais relacionadas ao acidente fatal. No h dvidas de que, uma vez preenchidos os pressupostos da responsabilidade civil, previstos no art. 186 do Cdigo Civil, devida a indenizao por danos morais. Todavia, se a vtima no sobreviveu ao acidente, subsiste a dvida a respeito de quem ter legitimidade para postular a ao de indenizao. Tendo em vista a natureza peculiar dos interesses alcanados pelo dano moral, relacionados com o sentimento ntimo da pessoa lesada, geram controvrsias os casos em que a pretenso indenizatria no exercida pela prpria vtima. O propsito do presente artigo se restringe legitimidade para pleitear a indenizao por danos morais no caso de acidente do trabalho com bito. O tema, portanto, ser abordado com nfase no aspecto puramente extrapatrimonial. Vale ressaltar que no se incluem no objeto do presente artigo a abordagem da transmissibilidade inter vivos do direito indenizao por dano moral e a questo referente ao valor da indenizao quando houver pluralidade de legitimados ativos. O que se pretende proceder a uma anlise crtica da controvrsia existente na doutrina e na jurisprudncia civil e trabalhista acerca da legitimidade ativa nas aes de indenizao por dano moral quando a vtima no sobrevive ao acidente do trabalho, tambm sendo objeto de enfoque a transmissibilidade do dano moral.

* Artigo apresentado no Curso de Ps-Graduao em Direito do Trabalho do Instituto de Educao Continuada da PUC - Minas, em convnio com o Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, como requisito parcial obteno do ttulo de especialista em Direito do Trabalho. Orientadora: Professora Tasa Maria Macena de Lima. ** Servidora pblica do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, no cargo de analista judicirio. Assistente no Gabinete do Desembargador Federal Sebastio Geraldo de Oliveira. Graduada em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais.

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Nesse sentido, ser abordado o entendimento de respeitados doutrinadores sobre o tema, cujo subsdio obviamente se reputa imprescindvel, bem como a jurisprudncia das Cortes Superiores. A relevncia do tema decorre do fato de que cada vez mais o Judicirio trabalhista vem sendo acionado por famlias que se vem privadas, de forma abrupta, no s do sustento, mas tambm da companhia de um parente querido. Diante de tantas demandas, inevitvel o questionamento acerca da legitimidade para ajuizar essas aes, tornando clara a ausncia de consenso jurisprudencial e doutrinrio sobre o assunto. 2 TRANSMISSIBILIDADE MORTIS CAUSA DO DIREITO INDENIZAO POR DANO MORAL Na doutrina, formaram-se trs correntes acerca da transmissibilidade do dano moral, explicitadas pelo clssico Pontes de Miranda:
a) intransmissibilidade, pelo menos para alguns fatos geradores do dever de indenizar; b) transmissibilidade, se por algum meio o titular do direito indenizao manifestou vontade de exercer a pretenso [...]; c) transmissibilidade em princpio, s sendo intransmissvel a pretenso por lex specialis. (MIRANDA, 1971, p. 218)

A intransmissibilidade do dano moral defendida por Wilson Melo da Silva, segundo o qual o dano moral no se transmite com a herana, porque tem carter personalssimo. Cumpre transcrever o seguinte trecho da doutrina do autor:
Os bens morais so inerentes pessoa, incapazes, por isso, de subsistir sozinhos (sic). Desaparecem com o prprio indivduo. Podem os terceiros compartilhar de minha dor, sentindo, eles prprios, por eles mesmos, as mesmas angstias que eu. O que no se concebe, porm, que as minhas dores, as minhas angstias, possam ser transferidas de mim para o terceiro. Isto seria atentatrio da prpria natureza das coisas e, materialmente, impossvel. No existe, pois, o jus hereditaris relativamente aos danos morais, tal como acontece com os danos puramente patrimoniais. A personalidade morre com o indivduo, arrastando atrs de si todo o seu patrimnio. S os bens materiais sobrevivem ao seu titular. (SILVA, 1999, p. 648-649)

De acordo com esse entendimento, no se admite que os herdeiros busquem a reparao da dor moral sofrida pelo ofendido, tendo em vista a intransmissibilidade dos danos morais, prevista no artigo 11 do Cdigo Civil brasileiro. Reformulando o entendimento expressado nas edies anteriores da sua obra, Rui Stoco tambm defende a intransmissibilidade da indenizao por dano moral, mesmo nos casos em que o ofendido j havia ajuizado a ao correspondente, in verbis:
No que pertine pretenso de reparao por ofensa moral - seja da prerrogativa de reclamar em seu favor direito alheio, seja do direito de ao, atravs da substituio processual, como si acontecer quando o titular do direito tiver falecido aps o

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ajuizamento da ao - a ns parece inadmissvel a transmissibilidade e a legitimao de terceira pessoa. [...] Os danos morais dizem respeito ao foro ntimo do lesado, pois os bens morais so inerentes pessoa, incapazes, por isso, de subsistir sozinhos (sic). Seu patrimnio ideal marcadamente individual, e seu campo de incidncia, o mundo interior de cada um de ns, de modo que desaparece com o prprio indivduo. [...] O que importa ressaltar que o direito dos parentes, amigos e admiradores, de preservar o nome e a imagem do falecido inconteste. O que no se admite que, em razo de ofensa moral suportada por pessoa falecida, outra ou outras pessoas sejam parentes, legitimados por lei, amigos e admiradores - pretendam e se arroguem o direito de obter determinado valor em dinheiro a ttulo de reparao da ofensa imagem de outrem, salvo quando ostentem direito prprio e no derivado do falecido.

(STOCO, 2007, p. 254) Essa questo foi largamente debatida pela Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia no julgamento do Recurso Especial n. 302.029-RJ. A corrente que prevaleceu foi a da intransmissibilidade, segundo o voto da lavra da Ministra Nancy Andrighi, baseado na slida doutrina de Wilson Melo da Silva (1999). A ementa do acrdo se encontra transcrita a seguir:
Recurso especial. Processual civil. Acrdo. Omisso. Invalidade. Inexistncia. Divergncia jurisprudencial. Comprovao. Dano moral. Ao de indenizao. Herdeiro da vtima. Legitimidade ativa ad causam. [...]. Na ao de indenizao de danos morais, os herdeiros da vtima carecem de legitimidade ativa ad causam. (STJ, REsp 302.029/RJ, Terceira Turma, Rel. Ministra Nancy Andrighi, DJU 1.10.2001)

No julgamento do acrdo supracitado, contudo, divergiu o ilustre Ministro Pdua Ribeiro, por entender que o art. 1.526 do Cdigo Civil, correspondente ao atual art. 943, confere ao herdeiro a legitimidade para exigir a reparao, posio que se identifica com a corrente da transmissibilidade. Salienta Cavalieri Filho (2007, p. 86) que a corrente que sustenta a intransmissibilidade do dano moral parte, data venia, de uma premissa equivocada. Para ele, o que se transmite aos sucessores da vtima no o dano material ou moral por ela sofrido, mas sim o direito indenizao correspondente. O dano moral, que decorre de uma agresso a bens integrantes da personalidade, s a vtima pode sofrer, enquanto viva, porquanto a personalidade se extingue com a morte. O direito indenizao correspondente, porm, no se extingue com a morte. Uma vez perpetrado o dano, nasce a obrigao de indenizar para o causador do dano e o direito reparao para o ofendido. Este ltimo, que tem natureza patrimonial, transmite-se aos herdeiros da vtima. Portanto, segundo a corrente da transmissibilidade, embora o dano moral seja intransmissvel, o direito indenizao correspondente se transmite causa mortis, porque integra o patrimnio da vtima. claro que os herdeiros no sucedem na dor, no sofrimento, na angstia e no aborrecimento suportados pelo ofendido, porquanto os sentimentos no constituem um bem capaz de integrar o patrimnio do de cujus. Todavia, no h qualquer bice para que se lhes transmita o direito patrimonial de exigir a reparao da decorrente. O artigo 943 do Cdigo Civil
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expressamente prev: O direito de exigir reparao e a obrigao de prest-la transmitem-se com a herana. Por conseguinte, em ltima anlise, o direito indenizao constitui um crdito que integra o patrimnio do ofendido e, no caso de bito, passa a fazer parte da universalidade de bens que compe a herana. Nesse aspecto, bastante elucidativa a explanao de Leon Mazeaud, citado por Mrio Moacyr Porto, in verbis:
O herdeiro no sucede no sofrimento da vtima. No seria razovel admitir-se que o sofrimento do ofendido se estendesse ao herdeiro e este, fazendo seu o sofrimento do morto, acionasse o responsvel a fim de indenizar-se da dor alheia. Mas irrecusvel que o herdeiro sucede no direito de ao que o morto, quando vivo ainda, tinha contra o autor do dano. Se o sofrimento algo pessoal, a ao de indenizao de natureza patrimonial e, como tal, transmite-se aos herdeiros. Sem dvida a indenizao paga ao herdeiro no apaga ou elimina o sofrimento que afligiu a vtima. Mas tambm certo que, se a vtima, ela mesma, houvesse recebido uma indenizao, no eliminaria igualmente a dor que houvesse padecido. O direito a uma indenizao simplesmente ampliou seu patrimnio. A indenizao cumpre a sua finalidade compensatria, antes como depois do falecimento da vtima, com as mesmas dificuldades que resultam da reparao de um prejuzo moral por uma indenizao pecuniria. O dano moral, por ser de natureza extrapatrimonial, no comunica essa particularidade ao de indenizao. (MAZEAUD apud PORTO, 1984, p. 39).

A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tem se inclinado no sentido de admitir a transmissibilidade sem restries do direito indenizao por dano moral, conforme se infere dos seguintes julgados:
PROCESSUAL CIVIL. DIREITO CIVIL. INDENIZAO. DANOS MORAIS. HERDEIROS. LEGITIMIDADE. 1. Os pais esto legitimados, por terem interesse jurdico, para acionarem o Estado na busca de indenizao por danos morais, sofridos por seu filho, em razo de atos administrativos praticados por agentes pblicos que deram publicidade ao fato de a vtima ser portadora do vrus HIV. 2. Os autores, no caso, so herdeiros da vtima, pelo que exigem indenizao pela dor (dano moral) sofrida, em vida, pelo filho j falecido, em virtude de publicao de edital, pelos agentes do Estado ru, referente sua condio de portador do vrus HIV. 3. O direito que, na situao analisada, poderia ser reconhecido ao falecido, transmitese, induvidosamente, aos seus pais. 4. A regra, em nossa ordem jurdica, impe a transmissibilidade dos direitos no personalssimos, salvo expresso legal. 5. O direito de ao por dano moral de natureza patrimonial e, como tal, transmite-se aos sucessores da vtima (RSTJ, vol. 71/183). 6. A perda de pessoa querida pode provocar duas espcies de dano: o material e o moral. 7. O herdeiro no sucede no sofrimento da vtima. No seria razovel admitir-se que o sofrimento do ofendido se prolongasse ou se entendesse (deve ser estendesse) ao herdeiro e este, fazendo sua a dor do morto, demandasse o responsvel, a fim de ser indenizado da dor alheia. Mas irrecusvel que o herdeiro sucede no direito de ao que o morto, quando ainda vivo, tinha contra o autor do dano. Se o sofrimento algo entranhadamente pessoal, o direito de ao de indenizao do dano moral de natureza patrimonial e, como tal,

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transmite-se aos sucessores (Leon Mazeaud, em magistrio publicado no Recueil Critique Dalloz, 1943, p. 46, citado por Mrio Moacyr Porto, conforme referido no acrdo recorrido). 8. Recurso improvido. (STJ, REsp 324.886/PR, Primeira Turma, Rel. Ministro Jos Delgado, DJU 03.09.2001) Responsabilidade civil. Ao de indenizao em decorrncia de acidente sofrido pelo de cujus. Legitimidade ativa do esplio. 1. Dotado o esplio de capacidade processual (art. 12, V, do Cdigo de Processo Civil), tem legitimidade ativa para postular em Juzo a reparao de dano sofrido pelo de cujus, direito que se transmite com a herana (art. 1.526 do Cdigo Civil). 2. Recurso especial conhecido e provido. (STJ, REsp 343.654/SP, Terceira Turma, Rel. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, DJU 1.07.2002)

A teoria da transmissibilidade tambm adotada pelo Colendo TST e pelo TRT da 3 Regio, conforme se infere das ementas a seguir transcritas:
INDENIZAO POR DANOS MATERIAL E MORAL. ACIDENTE DE TRABALHO COM BITO. AO MOVIDA PELOS SUCESSORES. COMPETNCIA MATERIAL DA JUSTIA DO TRABALHO. [...] III - Com efeito, a transferncia dos direitos sucessrios deve-se norma do artigo 1784 do Cdigo Civil de 2002, a partir da qual os sucessores passam a deter legitimidade para a propositura da ao, em razo da transmissibilidade do direito indenizao, por no se tratar de direito personalssimo do de cujus, dada a sua natureza patrimonial, mantida inalterada a competncia material do Judicirio do Trabalho, em virtude de ela remontar ao acidente de que fora vtima o ex-empregado. Recurso desprovido. [...] (TST, RR 165/2006-076-03-00, Quarta Turma, Rel. Ministro Barros Levenhagen, DJU 27.04.2007) EMENTA: DANOS MATERIAIS E MORAIS - AO AJUIZADA PELO ESPLIO COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. Tendo o empregado falecido em decorrncia de acidente de trabalho, inegvel que a ao, inclusive no que concerne indenizao por danos morais decorrentes do acidente que vitimou o obreiro, pode ser ajuizada pelo esplio, representado por seu inventariante (art. 12, V, CPC), no caso, a viva do obreiro. que, mesmo em se tratando a indenizao por danos morais e materiais de direito personalssimo, transmite-se aos herdeiros, ante a sua repercusso patrimonial. (TRT da 3 Regio, 00966-2003-062-03-00-8-RO, Primeira Turma, Rel. Desembargador Mauricio Godinho Delgado, DJMG 05.03.2004)

Alguns autores defendem que a transmissibilidade do direito reparao do dano moral irrestrita, incondicionada. Nesse sentido se alinha Andr Gustavo Corra de Andrade, para quem no h razo plausvel para que o ajuizamento da ao indenizatria pelo de cujus constitua condio para a transmissibilidade do direito indenizatrio, enfatizando que no a propositura da ao que confere natureza patrimonial ao direito indenizatrio (ANDRADE, 2005, p. 33). Na lio de Mrio Moacyr Porto:

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Cremos, ainda, que o fato de o de cujus no ter promovido ao de indenizao por dano moral no perodo que antecedeu o desenlace no impede a ao do herdeiro, pois o fato de o ofendido no ter tomado a iniciativa de propor a ao no importa renncia, pois renncia no se presume. Ademais, o estado de sade do doente, a aflitiva situao de quem foi atingido mortalmente, no abre ensanchas iniciativa da propositura de uma ao de indenizao. (PORTO, 1984, p. 38-39)

Para Aguiar Dias, no h princpio algum que se oponha transmissibilidade da ao de reparao, pois
a ao de indenizao se transmite como qualquer outra ao ou direito aos sucessores da vtima. No se distingue, tampouco, se a ao se funda em dano moral ou patrimonial. A ao que se transmite aos sucessores supe o prejuzo causado em vida da vtima. Porque a um morto no se pode causar nenhum dano. (DIAS, 1997, p. 802)

Por outro lado, uma outra corrente sustenta que a transmissibilidade do direito indenizao por dano moral condicionada, ou seja, pressupe que o titular do direito tenha manifestado, por algum meio, a vontade de exercer a pretenso. o que ocorre no s quando o ofendido props a ao reparatria, mas tambm quando ele, ainda que no tenha ajuizado ao alguma, constituiu advogado, deu procurao em causa prpria, ou obteve o reconhecimento da dvida pelo ofensor. Para Direito e Cavalieri Filho (2007, p. 358-359), diante da peculiar natureza do dano moral, deve-se perquirir se houve ou no ofensa moral, ou seja, se a vtima, enquanto viva, foi ou no atingida em sua dignidade. De fato, uma situao que acarreta um dano moral para uma pessoa pode significar um aborrecimento meramente passageiro para outra. Por isso, para que se transmita o direito de exigir a reparao do dano moral, essencial que o ofendido tenha sinalizado sua indignao com a ofensa moral. Nesse sentido exata a lio dos autores supracitados:
Em concluso, na nossa compreenso, podem os herdeiros ajuizar ao para haver o ressarcimento relativo ao dano moral causado ao autor da herana, desde que demonstrem que o prprio lesado sinalizou o seu sofrimento moral, a sua indignao, a sua revolta, o seu repdio em relao ao ato ilcito que origina o pedido de indenizao formulado pelos herdeiros, embora no tenha em vida iniciado a ao correspondente. (DIREITO; CAVALIERI FILHO, 2007, p. 360)

No j mencionado acrdo proferido pela Terceira Turma do STJ, no julgamento do REsp 302.029-RJ, de relatoria da Ministra Nancy Andrighi, o Ministro Ari Pargendler acompanhou a relatora, embora por fundamento diverso. O eminente Ministro entendeu que, se em vida a vtima no sentiu o dano moral, se no reconheceu, exteriormente, o sentimento de ter sido atingida em sua honra ou reputao, os herdeiros no podem reivindicar, como sucessores, a indenizao
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por dano moral (STJ, REsp 302.029/RJ, Terceira Turma, Rel. Ministra Nancy Andrighi, DJU 1.10.2001). Andrade (2005) acentua que o Cdigo Civil argentino consagra a teoria da transmissibilidade condicionada em seu artigo 1.099, o mesmo ocorrendo nas legislaes vigentes na Holanda, na Grcia e na Polnia. Segundo o autor, essa teoria tambm adotada pela Suprema Corte Espanhola. Por outro lado, os direitos italiano, portugus, germnico e francs consagram a teoria da transmissibilidade sem restries.1 Adotando-se a corrente da transmissibilidade condicionada, distinguem-se trs situaes, com repercusses jurdicas distintas. Segundo o eminente Sebastio Geraldo de Oliveira,
[...] a posterior morte em razo do acidente pode acontecer: a) quando o acidentado j havia ajuizado ao; b) quando o acidentado estava nos preparativos para o ajuizamento; c) quando o acidentado nem havia cogitado reivindicar a indenizao. (OLIVEIRA, 2007, p. 269)

Na primeira hiptese, quando a vtima falece aps ajuizar a ao indenizatria, a questo da transmissibilidade da indenizao por dano moral no suscita maiores controvrsias na jurisprudncia. Em se tratando de ao de natureza patrimonial, o esplio ou os sucessores substituiro a vtima no processo, conforme prev o artigo 43 do Cdigo de Processo Civil, transmitindo-se automaticamente os eventuais crditos do ofendido. De fato, irrecusvel o contedo econmico da indenizao por dano moral depois de ajuizada a respectiva ao. Nesse sentido, assente a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
PROCESSO CIVIL. CIVIL. RESPONSABILIDADE. ACIDENTE. DANOS MORAIS. SUSPENSO DO PROCESSO. SUBSTITUIO PROCESSUAL. SENTENA PROLATADA. DESNECESSIDADE. TRANSMISSIBILIDADE. DIREITO PATRIMONIAL. POSSIBILIDADE. CULPA CONCORRENTE. RESPONSABILIDADE. EXCLUSO. IMPOSSIBILIDADE. MORTE DE CNJUGE DO QUAL A AUTORA ERA SEPARADA DE FATO. DANO MORAL. IMPROCEDNCIA. I. A morte da autora, no curso do processo, com a instruo finda, no obsta a prolao da sentena. II. A ao por danos morais transmite-se aos herdeiros da autora, por se tratar de direito patrimonial. [...]. (STJ, REsp 647.562/MG, Quarta Turma, Rel. Ministro Aldir Passarinho Junior, DJU 12.02.2007) PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. MORTE DA VTIMA. LEGITIMIDADE ATIVA DO ESPLIO. 1 - Na linha da jurisprudncia desta Corte, o esplio detm legitimidade para suceder o autor na ao de indenizao por danos morais. Precedentes. 2 - Recurso no conhecido. (STJ, REsp 648.191/RS, Quarta Turma, Rel. Ministro Jorge Scartezzini, DJU 06.12.2004)
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Para maiores esclarecimentos acerca do tema em debate na doutrina aliengena, consultar Andrade (2005).

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Na segunda situao, quando a vtima sinalizou a sua vontade de exercer a pretenso indenizatria, seja por meio da contratao de advogado, da outorga de procurao, ou da obteno do reconhecimento da dvida pelo ofensor, o direito indenizao, uma vez manifestado, transmite-se com a herana. O esplio e os sucessores tero, portanto, legitimidade para postular a reparao moral, desde que comprovem a inteno do acidentado em acionar o ofensor para buscar a justa indenizao. De outro ngulo, se o acidentado sequer cogitou acerca do ajuizamento da ao indenizatria, os herdeiros e o esplio carecero de legitimidade para a propositura da ao. o que ocorre, v.g., quando o infortnio ocasiona a morte instantnea da vtima. Ora, uma vez que o acidentado no sentiu a ofensa moral, no demonstrou sofrimento, no manifestou qualquer indignao com o fato, no h qualquer dano moral a ser transmitido causa mortis. O direito indenizao sequer chegou a fazer parte do patrimnio do ofendido, no podendo integrar os bens que compem a herana. Nessa situao, os herdeiros no tero o direito de pleitear, em nome da vtima, a indenizao por dano moral. Podero faz-lo, indubitavelmente, em nome prprio. Por fim, vale lembrar que, em qualquer das hipteses mencionadas, os sucessores ou quaisquer outros que se sintam prejudicados pelo acidente fatal podero pleitear a indenizao por dano moral jure proprio. Com sua peculiar clareza, esclarece Sebastio Geraldo de Oliveira que
[...] o comportamento do acidentado enquanto vivo, optando por no reclamar a reparao do dano moral no prejudica os interesses dos seus familiares ou outros lesados indiretos que podero buscar a eventual indenizao do dano extrapatrimonial em nome prprio. [...] (OLIVEIRA, 2007, p. 275)

Os seguintes julgados demonstram o entendimento prevalente na jurisprudncia, no sentido de que o esplio no parte legtima para figurar no plo passivo da lide quando no se operou a transmissibilidade do direito indenizatrio:
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. AO DE INDENIZAO CONTRA MUNICPIO. DANO MORAL DECORRENTE DE MORTE CAUSADA POR ACIDENTE DE TRABALHO. ESPLIO. ILEGITIMIDADE. DIREITO PESSOAL DOS HERDEIROS. SUPERVENIENTE ALTERAO DA COMPETNCIA PELA EC N. 45/2004. PERPETUATIO JURISDICTIONES. ART. 114, VI, DA CF/88. SENTENA. EXISTNCIA. [...] 6. Controvrsia gravitante em torno da legitimidade ativa do esplio para pleitear a reparao por dano moral resultante do sofrimento causado famlia do de cujus, em decorrncia de seu abrupto falecimento em acidente de trabalho. 7. O artigo 1.526, do Cdigo Civil de 1916 (atual artigo 943, do CC-2002), ao estatuir que o direito de exigir reparao, bem como a obrigao de prest-la, transmitem-se com a herana (droit de saisine), restringe-se aos casos em que o dever de indenizar tenha como titular o prprio de cujus ou sucessor, nos termos do artigo 43, do CPC. 8. Precedentes desta Corte: RESP 648.191/RS, Relator Ministro Jorge Scartezzini, Quarta Turma, DJ de 06.12.2004; RESP 602.016/SP,

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Relator Ministro Castro Filho, Terceira Turma, DJ de 30.08.2004; RESP 470.359/RS, Relator Ministro Felix Fischer, Quinta Turma, DJ de 17.05.2004; AgRg no RESP 469.191/RJ, Relator Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, DJ de 23.06.2003; e RESP 343.654/SP, Relator Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, Terceira Turma, DJ de 01.07.2002. 9. Deveras, cedio que nem sempre h coincidncia entre os sujeitos da lide e os sujeitos do processo, restando inequvoco que o dano moral pleiteado pela famlia do de cujus constitui direito pessoal dos herdeiros, ao qual fazem jus, no por herana, mas por direito prprio, deslegitimandose o esplio, ente despersonalizado, nomine proprio, a pleite-lo, posto carecer de autorizao legal para substituio extraordinria dos sucessores do falecido. 10. Recurso especial desprovido. (STJ, REsp 697.141/MG, Primeira Turma, Rel. Ministro Luiz Fux, DJU 29.05.2006) EMENTA: ESPLIO. AO RELATIVA A DIREITOS DE NATUREZA NOHEREDITRIA. ILEGITIMIDADE ATIVA. O esplio, herana ou monte-mor, figura do Direito das Sucesses, o conjunto de bens constitutivos do patrimnio material e moral do de cujus e que, pelo fato da morte, transmitir-se- aos seus herdeiros. Nasce o esplio no momento em que se abre a sucesso e perdura to-somente at o trnsito em julgado da sentena de partilha, quando os bens que compem aquela universalidade so repartidos entre os interessados. Indo os bens do falecido para outras pessoas, extingue-se a comunho hereditria e o esplio desaparece. A legitimidade ad causam do esplio alcana, pois, to-somente as aes relativas a direitos transmissveis, no abrangendo aqueles desprovidos de carter hereditrio, tais como o direito ao recebimento de indenizao por danos materiais (pensionamento) e por danos morais, sofridos individualmente pelos herdeiros em razo do desenlace. Titular desses direitos no o esplio, mas cada um dos lesados, a quem cabe defend-los em nome prprio. A rigor, verificando existir irregularidade na legitimao, o Juiz pode aplicar o art. 13 do CPC e determinar a correo do defeito, para evitar a extino do processo em grau de recurso. Processo que se extingue, de ofcio, em face da carncia da ao, por ilegitimidade ativa do esplio. (TRT da 3 Regio, RO 00609-2005-096-03-00-9, Segunda Turma, Rel. Desembargador Sebastio Geraldo de Oliveira, DJMG 10.03.2006)

3 LEGITIMIDADE PARA PLEITEAR A INDENIZAO POR DANO MORAL indiscutvel que parte legtima para figurar no plo ativo de uma ao indenizatria toda e qualquer pessoa que alegue ter sofrido um dano. Contudo, deve-se perquirir qual o limite da reparao moral. No caso de bito da vtima, podem se sentir lesados o cnjuge, os filhos, os pais, os irmos, os avs, os netos, os sobrinhos, os tios, os primos, os amigos, o (a) companheiro (a), o (a) noivo (a), o ex-cnjuge, dentre inmeros outros. No entanto, admitir que todos os que se sintam atingidos pela dor da morte de uma pessoa querida sejam legitimados a acionar o ofensor, no exerccio da pretenso indenizatria, seria dar lugar a uma irrazovel e infinita cadeia de potenciais pessoas lesadas. Por isso, a doutrina mais autorizada procura identificar, entre as pessoas que sofreram com a morte do acidentado, quais so legitimadas a receber a indenizao, como titulares indiretos. Longe de ser simples, a soluo para essa questo to
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tormentosa no apresentada de forma definitiva nem pela lei, nem pela doutrina ou jurisprudncia. Segundo o entendimento majoritrio, o juiz, em seu prudente arbtrio, deve ter o cuidado de restringir a abrangncia do dano moral passvel de indenizao, sob pena de se estender demasiadamente o mbito da indenizao e, em conseqncia, acarretar uma indesejvel banalizao do dano moral (OLIVEIRA, 2007, p. 276). Na doutrina e na jurisprudncia, h um consenso no sentido de conferir a legitimidade para exigir a reparao do dano moral ao cnjuge e aos parentes mais prximos do de cujus, que residiam sob o mesmo teto, compondo o ncleo familiar mais ntimo. Nessa direo a jurisprudncia do Tribunal de Justia de Minas Gerais:
APELAO - INDENIZAO - DANOS MORAIS - ACIDENTE DE TRNSITO MORTE DA VTIMA - AGRAVO RETIDO - PRELIMINARES - LEGITIMIDADE ATIVA - CERCEAMENTO DE DEFESA - REJEIO - EMPRESA DE TRANSPORTE COLETIVO - RESPONSABILIDADE OBJETIVA - ART. 37, 6, CF/88 - LIDE SECUNDRIA - COBERTURA DOS DANOS MORAIS - NO COMPROVAO. A indenizao em caso de morte cabe, em primeiro lugar, aos parentes mais prximos da vtima, isto , os herdeiros, ascendentes e descendentes, o cnjuge e as pessoas diretamente atingidas pelo seu desaparecimento. [...]. (TJMG, Ap. 2.0000.00.470338-8/000, Dcima Segunda Cmara Cvel, Rel. Antnio Srvulo, DJMG 07.05.2005)

Sobre esse aspecto, leciona Carlos Alberto Bittar:

As pessoas legitimadas so, exatamente, aquelas que mantm vnculos firmes de amor, de amizade ou de afeio, como os parentes mais prximos; os cnjuges que vivem em comum; os unidos estavelmente, desde que exista a efetiva aproximao. (BITTAR, 1999, p. 156)

O pargrafo nico do artigo 12 do Cdigo Civil arrola, como legitimados a propor ao visando a reclamar perdas e danos por ofensa a direito da personalidade de morto, o cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at quarto grau. Conforme j acentuado no item anterior, os sucessores da vtima so legitimados a pleitear a indenizao por dano moral em nome prprio, em razo do dano extrapatrimonial que pessoalmente sofreram com o acidente fatal. Quanto a esse aspecto, esclarecedora a lio de Mrio Moacyr Porto:
O herdeiro tem duas aes distintas, independentes, contra o autor ou responsvel pela morte. Uma, fundada no direito hereditrio, para haver do responsvel uma reparao correspondente ao crdito que a vtima tinha contra este ltimo, direito que, incorporado ao patrimnio da vtima, se transmitiu aos seus herdeiros (arts.928 e 1.526 do CC). Outra resultante do seu direito individual de haver do responsvel uma reparao pelo prejuzo que pessoalmente sofreu com a ofensa injusta. (PORTO, 1984, p. 37-38)

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Salienta Stoco (2007, p. 255) que aqueles que pleiteiam a ao de indenizao jure proprio no so considerados como terceiros, mas sim como prejudicados indiretos, pois sofrem o dano de forma reflexa, por ricochete. Na jurisprudncia, so comuns os casos em que a ao foi ajuizada pelo cnjuge suprstite e os filhos da vtima, de forma concorrente. Todavia, adverte Sebastio Geraldo de Oliveira que a composio da famlia sofreu significativas modificaes nas ltimas dcadas:
Quando nos deparamos com essas demandas, o primeiro pensamento sugere que os beneficirios da reparao so os membros do ncleo familiar mais ntimo da vtima. Mas essa colocao deve ser analisada com cautela porque nas ltimas dcadas ocorreu no Brasil uma mudana significativa no perfil demogrfico. A famlia no sentido estrito encolheu e a natureza do vnculo afetivo diversificou. Alm disso, os membros da famlia, em razo de demandas profissionais, podem estar espalhados por diversas localidades distantes, no havendo mais aquela convivncia de proximidade, a no ser para um grupo reduzido. (OLIVEIRA, 2007, p. 276-277)

Por conseguinte, em se tratando de unio estvel, reconhecida como entidade familiar, na forma prevista no 3 do artigo 226 da Constituio da Repblica e no artigo 1.723 do Cdigo Civil, a doutrina e a jurisprudncia tm considerado que o (a) companheiro (a) tem legitimao para figurar no plo ativo da ao indenizatria. Nesse sentido o entendimento contido na antiga Smula n. 35 do STF, in verbis: Em caso de acidente do trabalho ou de transporte, a concubina tem direito de ser indenizada pela morte do amsio, se entre eles no havia impedimento para o matrimnio. A concubina a que alude essa Smula aquela que mantinha uma convivncia more uxorio com o de cujus, atualmente denominada de companheira (GONALVES, 2002, p. 540). Na mesma diretriz a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
AO DE INDENIZAO - ACIDENTE DE TRABALHO - CONCUBINA LEGITIMIDADE AD CAUSAM - PRECEDENTES. A companheira da vtima, assim qualificada por rgo da previdncia social, e beneficiria da penso, parte legtima para postular indenizao fundada no direito comum, decorrente de acidente de trabalho. Recurso conhecido e provido. (STJ, REsp 23.685/RJ, Terceira Turma, Rel. Ministro Castro Filho, DJU 06.05.2002)

Presume-se o dano moral dos filhos da vtima em razo do acidente fatal, quando se tratar de menores que residiam sob o mesmo teto e dependiam economicamente do acidentado. Ainda que sejam crianas de pouca idade, ou mesmo deficientes mentais, absolutamente incapazes de exercer os atos da vida civil, nos termos do art. 3 do Cdigo Civil, no se pode ignorar que a ausncia de um parente prximo, como um pai ou uma me, capaz de causar dor, trauma e seqelas psquicas (GONALVES, 2002, p. 544-545). Tambm se incluem como titulares do direito indenizao os pais, ainda que o filho falecido seja menor e incapaz de contribuir com o trabalho para o oramento domstico (STOCO, 2007, p. 231-232). Esse o entendimento inserto
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na Smula 491 do STF, in verbis: indenizvel o acidente que cause a morte de filho menor, ainda que no exera trabalho remunerado. importante registrar que, para os componentes do ncleo familiar bsico da vtima, presume-se o prejuzo moral, no se podendo dizer o mesmo quanto s demais pessoas que se consideram lesadas, pois estas devero provar que sofreram um efetivo dano extrapatrimonial. o que se extrai da doutrina de Srgio Cavalieri Filho, que enfatiza que
s em favor do cnjuge, companheira, filhos, pais e irmos menores h uma presuno juris tantum de dano moral por leses sofridas pela vtima ou em razo da sua morte. Alm dessas pessoas, todas as outras, parentes ou no, tero que provar o dano moral sofrido em virtude de fatos ocorridos com terceiros. (CAVALIERI FILHO, 2007, p. 84)

Na mesma diretriz, inclina-se Aguiar Dias:

Esto, em primeiro lugar, os parentes mais prximos da vtima, isto , os herdeiros, ascendentes e descendentes, o cnjuge e as pessoas diretamente atingidas pelo seu desaparecimento. [...]. As dvidas, e das mais intrincadas, surgem do abandono desse crculo limitado que se considera a famlia propriamente dita. Em relao a ela, o prejuzo se presume, de modo que o dano, tanto material quanto moral, dispensa qualquer demonstrao, alm da do fato puro e simples da morte do parente. Fora da, preciso provar que o dano realmente se verificou. (DIAS, 1997, p. 790)

Mais adiante, reitera o autor:

claro que, tratando-se de pessoas regularmente ligadas vtima, a prova estar na prpria situao civil estabelecida entre elas. Isso quer dizer que a concubina, o amigo, etc. tero maior nus da prova [...]. (DIAS, 1997, p. 795)

Vale salientar que, em se tratando de indenizao por danos morais postulada em razo da morte de um ente querido, desnecessrio perquirir se o autor da ao dependia economicamente do acidentado. Relevante saber se havia um vnculo afetivo entre a vtima e a pessoa que postula a indenizao. Esse entendimento foi adotado pelo Superior Tribunal de Justia no julgamento cuja ementa est transcrita a seguir:
PROCESSUAL CIVIL E RESPONSABILIDADE CIVIL. MORTE. DANO MORAL. LEGITIMIDADE E INTERESSE DE IRMOS E SOBRINHOS DA VTIMA. CIRCUNSTNCIAS DA CAUSA. CONVVIO FAMILIAR SOB O MESMO TETO. AUSNCIA DE DEPENDNCIA ECONMICA. IRRELEVNCIA. PRECEDENTE DA TURMA. DOUTRINA. RECURSO PROVIDO. I - A indenizao por dano moral tem natureza extrapatrimonial e origem, em caso de morte, no sofrimento e no trauma dos familiares prximos das vtimas. Irrelevante, assim, que os autores do pedido no dependessem economicamente da vtima. II - No caso, em face das

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peculiaridades da espcie, os irmos e sobrinhos possuem legitimidade para postular a reparao pelo dano moral. (STJ, REsp 239.009/RJ, Quarta Turma, Rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU 04.09.2000)

Por esse enfoque, uma vez comprovado o lao afetivo, pessoas que no compem o ncleo familiar mais restrito do de cujus podem ser titulares do direito indenizao por dano moral. Enfatiza Aguiar Dias que o lao de parentesco no decisivo para a admissibilidade da ao de reparao, e sim o lao de afeio. H mortos que causam alvio e no aflio aos parentes. Sem a qualidade de parente, possvel experimentar a dor pela morte de algum (DIAS, 1997, p. 794). o que ocorre no caso do (a) noivo (a), que comprova o compromisso formal com a vtima, dos irmos maiores e dos avs, desde que demonstrem o efetivo prejuzo moral. A ementa a seguir transcrita ilustra uma hiptese de ao de indenizao ajuizada pelos irmos da vtima, que viviam sob o mesmo teto desta:
PROCESSUAL CIVIL. MINISTRIO PBLICO. CUSTOS LEGIS. INTERESSE DE MENOR. LEGITIMIDADE PARA RECORRER. ORIENTAO DA TURMA. RESPONSABILIDADE CIVIL. MORTE. DANO MORAL. LEGITIMIDADE E INTERESSE DOS IRMOS DA VTIMA. AUSNCIA DE DEPENDNCIA ECONMICA. IRRELEVNCIA. LITISCONSRCIO ATIVO FACULTATIVO. PEDIDOS CUMULADOS E DISTINTOS. DESNECESSIDADE DE QUE OS LITISCONSORTES POSSUAM LEGITIMIDADE PARA TODOS OS PEDIDOS. DOUTRINA. RECURSO PROVIDO. [...] II - A indenizao por dano moral tem natureza extrapatrimonial e origem, em caso de morte, na dor, no sofrimento e no trauma dos familiares prximos das vtimas. Irrelevante, assim, que os autores do pedido no dependessem economicamente da vtima. III - Os irmos possuem legitimidade para postular reparao por dano moral decorrente da morte de irm, cabendo apenas a demonstrao de que vieram a sofrer intimamente com o trgico acontecimento, presumindo-se esse dano quando se tratar de menores de tenra idade, que viviam sob o mesmo teto. [...]. (STJ, REsp 160.125/DF, Quarta Turma, Rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU 24.05.1999)

O entendimento o mesmo quando se trata de irmo de criao:

AO INDENIZATRIA - Ato ilcito - Dano moral - Reparao pleiteada por irm de criao da vtima fatal. Verba devida se demonstrada a real convivncia como se parentes fossem, o afeto recproco e a presuno de dor em decorrncia do evento. Atualmente, o que se entende por elo familiar a ligao duradoura de afeto, mtua assistncia e solidariedade entre duas ou mais pessoas, tenham elas ou no vnculos de parentesco, razo pela qual devida indenizao por dano moral irm de criao de vtima fatal em decorrncia de ato ilcito, se cabalmente demonstrada a real convivncia como se parentes fossem, o afeto recproco e a presuno de dor em decorrncia do evento. (1 TACVEL-SP, Ap. n. 937.949-7, Oitava Cmara, Rel. Juiz Antnio Carlos Malheiros, DJ 15.03.2001, Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 791, p. 248, set. 2001)

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Destarte, repita-se que, salvo no caso dos membros do ncleo familiar mais ntimo do acidentado, os demais legitimados devero demonstrar o lao afetivo que mantinham com a vtima e o efetivo prejuzo moral que experimentaram com a morte desta. 4 CONCLUSO Por todo o exposto, observa-se que no h um consenso doutrinrio tampouco jurisprudencial acerca do tema discutido no presente trabalho. Entendese, contudo, que mais coerente admitir a transmissibilidade da indenizao por danos morais decorrente de acidente do trabalho fatal somente nos casos em que a vtima tenha ajuizado a ao correspondente ou manifestado, de alguma forma, a sua inteno de buscar a reparao do dano. o que ocorre quando o acidentado j havia outorgado procurao a advogado ou iniciado os preparativos para postular a sua pretenso em juzo, sinalizando, assim, a sua revolta em relao ao ato ilcito que originou o acidente. Nessas situaes, o esplio, enquanto no concludo o inventrio, ou os sucessores, se j realizada a partilha, ter legitimidade para postular a indenizao por danos morais. Caso, porm, a morte tenha sido imediata, ou o de cujus, ainda que tenha sobrevivido por algum tempo, no tenha sinalizado a sua inteno de pleitear a indenizao devida, considera-se como no caracterizado o dano moral, o que obsta a transmissibilidade do direito indenizatrio, porquanto ele no chegou a integrar o patrimnio da vtima. Nessa hiptese, portanto, os sucessores ou o esplio no tero legitimidade para pleitear o direito indenizatrio em nome do ofendido. Em qualquer situao, todavia, as pessoas prejudicadas com o bito do acidentado podero ajuizar a ao em nome prprio, para reparar o prejuzo extrapatrimonial por ricochete. No caso concreto, imprescindvel que o juiz, em seu prudente arbtrio, tenha a cautela de no permitir que a legitimao para a ao de indenizao seja ampliada a ponto de se tornar uma fonte de abusos s custas da dor alheia. No se pode perder de vista que, para os membros do ncleo familiar restrito da vtima, ou seja, o cnjuge ou companheiro, os filhos, os pais e os irmos menores, presume-se o dano moral, o mesmo no ocorrendo com as demais pessoas que se dizem lesadas, devendo estas demonstrar, de forma convincente, o slido lao afetivo que mantinham com a vtima e o sofrimento moral advindo da morte desta. Tratando-se de indenizao por danos morais, no se exige a prova da dependncia econmica do autor em relao ao de cujus, e sim a prova do vnculo afetivo duradouro, de molde a justificar o pleito indenizatrio. 5 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS - ANDRADE, Andr Gustavo Corra de. A transmissibilidade do direito indenizao por dano moral. Revista Forense, Rio de Janeiro, n. 381, p. 25-37, set./out. 2005. - BITTAR, Carlos Alberto. Reparao civil por danos morais. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999.
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- CAMBLER, Everaldo Augusto et al. Comentrios ao cdigo civil brasileiro. Rio de Janeiro: Forense, 2005, v. 1. Coordenadores: Arruda Alvim e Thereza Alvim. - CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. - CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2007. - DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Forense, 1997, v. 2. - DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio. Comentrios ao novo cdigo civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007, v. XIII. - GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. - MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Tratado de direito privado. 3. ed. Rio de Janeiro: Borsoi, 1971, t. XXII. - OLIVEIRA, Sebastio Geraldo. Indenizaes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007. - PORTO, Mrio Moacyr. Algumas notas sobre o dano moral. Revista de Direito Civil. So Paulo, n. 37, p. 9-13, jul./set. 1986. - __________. Dano moral. Revista dos Tribunais. So Paulo, v. 590, p. 36-40, dez. 1984. - __________. Dano por ricochete. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 661, p. 710, nov. 1990. - RIZZARDO, Arnaldo. Responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Forense, 2005. - SILVA, Wilson Melo da. O dano moral e sua reparao. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. - STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.

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