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CAPITULO I

TEMA: RESPONSABILIDAD DEL ESTADO FRENTE AL DAO AMBIENTAL 1. Concepto de Estado.El concepto de Estado ha dado lugar a diversos debates propios de la filosofa poltica. Algunas teoras lo han considerado como una comunidad poltica desarrollada, propia de la evolucin humana; otras como la estructura del poder poltico de una comunidad, y otras como el cuadro geogrfico donde se escenifican las aspiraciones nacionales. Segn el Diccionario de Filosofa fundamentales: se pueden distinguir tres conceptos

a) La concepcin organicista, por la cual el Estado es independiente de los individuos y anterior a ellos. b) La concepcin atomista o contractual. c) La concepcin formalista (concepcin moderna), segn la cual el Estado es una forma jurdica. La Biblioteca de Consulta Encarta concibe al Estado como: el conjunto de rganos de gobierno de un pas soberano Con relacin a la acepcin de la palabra Estado el Dr. Juan Carlos Smith, nos indica que: ...es la organizacin jurdica de una comunidad que denominamos Estado y que los griegos designaban como polis y que posteriormente los romanos denominaron civitas y donde se referan a una comunidad de individuos y donde se usaba la expresin, repblica para expresar con ella la cosa comn o sea lo que jurdicamente corresponda al conjunto de funciones y bienes pertenecientes a todos los ciudadanos, sabido es que la expresin Estado propiamente, se empez a generalizar en el siglo XV y que engloba la idea de una organizacin de la ciudad, como una entidad jurdica o poltica y un gobierno constituido. Por su parte, Joel Carranco Zuiga concibe al Estado como: ...ente, se le encomiendan funciones necesarias para la realizacin de las atribuciones que se le reconocen y se le exigen. Los fines del Estado han venido transformndose de acuerdo a las necesidades sociales y a la armona que requieren la convivencia social, en este sentido y en virtud de que el hombre vive dentro de un entorno

determinado paulatinamente se ha requerido que estos fines se vallan modificando para ir regulando la relacin entre los elementos a que nos referimos de poblacin, Estado y Gobierno, en este sentido la defensa del medio ambiente es un tema de reciente incorporacin en los fines del Estado. 1.1 DEFINICION DE ESTADO Para Hans Kelsen es difcil encontrar una definicin del Estado en virtud de los mltiples objetos que la palabra designa, ya que esta palabra tiene varias acepciones, a veces es usada como sinnimo de sociedad, como un rgano de gobierno, o, como sinnimo de nacin. La situacin parece ms sencilla cuando el Estado es discutido desde un ngulo visual puramente jurdico. As, Francisco Porra Prez lo define de la siguiente manera: El Estado es una sociedad humana establecida en el territorio que le corresponde, estructurada y regida por un orden jurdico, que es creado, definido y aplicado por un poder soberano, para obtener el bien pblico temporal, formando una institucin con personalidad moral y jurdica. Para Adolfo Posada, el Estado es una organizacin social constituida en un territorio propio, con fuerza para mantenerse en l e imponer dentro de l un poder supremo de ordenacin y de imperio, poder ejercido por aquel elemento social que en cada momento asume la mayor fuerza poltica establecidos sobre un territorio determinado y sujetos a la autoridad de un mismo gobierno. Del Vecchio afirma que el Estado puede definirse tambin como: la unidad de un sistema jurdico que tiene en s mismo el propio centro autnomo y que est en consecuencia provisto de la suprema cualidad de persona en sentido jurdico. Finalmente, podemos citar la definicin de Estado de Rafael de Pina, que dice: sociedad jurdicamente organizada para hacer posible, en convivencia pacfica, la realizacin de la totalidad de los fines humanos. Podemos encontrar tantas definiciones de Estado como el nmero de autores y doctrinario que consultemos, sin embargo es importante resaltar que el Estado es la unin de un grupo de individuos, asentados en un territorio establecido y con un gobierno jurdicamente organizado para la convivencia pacfica de la comunidad, as como para la realizacin de sus fines. Como se observa en los prrafos anteriores relativos a los conceptos y definiciones de Estado a la fecha los doctrinarios siguen aportando nuevos elementos del concepto Estado, pero cabe resaltar que en la mayora de ellos sigue persistiendo los tres elementos

fundamentales como son: territorio, poblacin y gobierno, independientemente que los conceptualicen de forma diferente. Como podemos observar el Derecho es apasionante ya que entre ms nos metemos al estudio seguimos descubriendo cosas nuevas que nos permite avanzar en la teora y doctrina del Derecho; simplemente para conceptualizar el Derecho se han propuesto teoras que tratan de justificar la funcin y fines del Derecho y a la fecha no podemos tener una concepcin universal que convenza a todos los estudiosos del Derecho; en esto radica la importancia de esta materia tan apasionante e importante en nuestra vida diaria por que gracias al Derecho nos permite alcanzar una armona social, ya que el mismo es producto de la civilizacin. Es menester hablar de los fines del Estado, por lo que en el siguiente inciso nos avocaremos a ello.

1.2 FINES DEL ESTADO En el transcurso de la historia, las ideas en torno a los fines del Estado se dividieron en dos vertientes: la primera, que no asign ningn fin al Estado o simplemente lo consider como un fin en s o en su proyeccin; la segunda que en forma lenta pero creciente acept que la nica justificacin del Estado, se encuentra en los fines que realiza en servicio de la comunidad, que constituye un proceso histrico de integracin. La tesis materialista, que pretende imponerse en el mundo, llevando al individuo y a la sociedad a la satisfaccin de sus necesidades econmicas y en la formacin de un orden que se derive de esa misma estructura. Estas dos teoras confunden fines y medios para lograr sus propsitos, obtiene conclusiones materiales, olvidando que el Estado y la sociedad tienen problemas teleolgicos, que no pueden ni deben medirse bajo la mtrica de los intereses materiales. Para la tesis espiritualista o de proyeccin cultural, el problema de los fines es un conocimiento elevado, que se genera en las races ms ondas del espritu humano. Qu cosa es para este espiritualismo, la economa? Desde luego no es ni debe ser un fin de las acciones individuales y sociales, pues de aceptarlo se desplomaran las grandes aspiraciones, valores y fines de la vida humana. La economa no puede ser ms que un puente, un medio, una ayuda para poder salvar el ro de Herclito y llegar a la otra orilla, en la que s deben estar las metas que justifican a la existencia social.

Francisco Porra Prez, al hacer referencia a los fines del Estado y las corrientes que han derivado, manifiesta su desacuerdo con estas teoras, l dice que lo correcto es colocar al hombre y al Estado en sus respectivos lugares. Para l el humanismo bien entendido toma en cuenta los tres aspectos de la persona humana, y al mismo tiempo penetra en la esencia del Estado y le concede atribuciones necesarias para alcanzar sus fines, lograr su propia conservacin y obtener el bien comn. Por lo tanto, considera al humanismo como la posicin correcta y el fundamento ms firme de la justificacin del Estado, postura con la que coincido totalmente. La idea de bien comn implica dos elementos generales: a) la idea de bien, es decir, todos los medios materiales e inmateriales susceptibles de satisfacer necesidades; y b) Comn, es decir, que la finalidad perseguida se extiende a toda la comunidad, sin que ninguna persona deba ser excluida de ella. La idea de bien comn emana de la misma comunidad y se instituye para su propio beneficio expresando una misin propia por la cual existe, se manifiesta y se proyecta. Por ella, el bien comn se ha clasificado en particular y pblico. El primero se relaciona con intereses particulares; el segundo se aplica al bien de todos, a la masa de individuos que integra el Estado. Una ves que se ha conceptualizado y definido el Estado, se considera importante hablar de una clasificacin de fines del Estado ya que all se observa la importancia y justificacin del mismo.

1.3 CLASIFICACION DE LOS BIENES DEL ESTADO Existen diversas teoras que estudian los fines del Estado y se pueden clasificar en tres grupos. En estas clasificaciones se estudian los fines del Estado desde un punto de vista objetivo y subjetivo Siendo el Estado una empresa, una institucin humana, no podra dejar de tener un fin. Es imposible con el pretexto de la ciencia positiva, del mtodo histrico-emprico, querer hacer abstraccin de todo finalismo. Pos su parte Jellinek, hace un planteamiento teolgico y analiza en primer trmino el punto de vista objetivo. Se trata de establecer cul es fin del Estado dentro de la economa de la historia, con respecto al destino que tiene el Estado dentro de la accin de la humanidad. Tambin determina el fin que tiene o ha tenido en la historia un Estado determinado. El punto de vista subjetivo, se pregunta sobre el fin que tiene el Estado en un momento dado, para aquellos que forman parte de l, y por consiguiente, para los individuos y para el conjunto de la comunidad.

En una primera clasificacin se estudian dos criterios opuestos: 1. Las teoras que niegan toda finalidad al Estado, es decir, que el Estado no tiene un fin determinado, sino que el fin existe en s mismo; 2. Las teoras que afirman que el Estado tiene fines diversos que realizar. Imaginarnos al Estado sin un fin o simplemente comprobar que una organizacin poltica, carece de fines es aceptar una fuerza incontrolada y despiadada, que ejerza sin ninguna justificacin. Los fines del Estado surgen de la naturaleza de las cosas, es decir, del orden natural. Es necesario diferenciar los fines que los propios hombres le asignan al Estado, como voluntad poltica actuante, de los fines que se deriva la naturaleza de las cosas. En esta consideracin se asigna al Estado un propio fin, que no deriva de la naturaleza de las cosas, sino de la accin social reflexiva, que elige el fin que es ms conveniente a los intereses de un grupo, o en ocasiones aparece como la imposicin de una dictadura o gobierno dictatorial. Hemos de aceptar, que la idea de fines del Estado es necesaria lgicamente para encauzar la actividad humana y la realizacin de propsitos superiores, que no podran estar en manos de los simples particulares movidos por un inters privado. Otra clasificacin considera las teoras absolutas y las teoras relativas. La teora de la finalidad absoluta, supone la perfeccin del Estado al considerarse una finalidad que es comn a todos los Estados. Es considerar un Estado tipo, general o universal, al cual pueden aplicarse principios absolutos. Demos por va de ejemplo de la teora utilitaria, que se empea en encontrarle al Estado un fin supremo y nico comn a todas las instituciones polticas, asegurar el bienestar del individuo y del conjunto humano. Tambin se pueden clasificar en fines exclusivos y fines concurrentes del Estado. Los fines exclusivos del Estado son aquellos que la constitucin o la legislacin en general sealan, como fines que solo el Estado debe atender con exclusin de cualquier particular. Tal es el caso de la defensa nacional, el banco nico de emisin, correos y telgrafos, y otra actividad que la ley seala como propias y exclusivas del Estado. Ms hay un conjunto de finalidades, que pueden atenderse en forma concurrente entre el Estado y los particulares. Son aquellas actividades que el

Estado no pueda asumir totalmente por tener limitaciones de diversa naturaleza. Tal es el caso de la educacin en la que ocurren los particulares atendiendo escuelas, institutos y dems establecimientos docentes. Independientemente de las teoras que se han comentado, los fines del Estado Mexicano se encuentran contenidos en la Constitucin Poltica del los Estados Unidos Mexicanos, en el caso que nos ocupa nuestra Carta Magna como veremos posteriormente ya incorpor la institucin de la Proteccin al Medio Ambiente como un garanta individual y la responsabilidad patrimonial del Estado como correlativas a fines del Estado. En este sentido vale la pena profundizar en lo relativo a la Justificacin del Estado que se analizara a continuacin.

1.4 NATURALEZA JURIDICA DEL ESTADO La naturaleza del Estado es compleja por lo que su estudio se aborda desde diversos puntos de vista, a nosotros nos interesa en este apartado desde un punto de vista jurdico, relacionando a la realidad poltica estatal, con las figuras del Derecho, con las que se intenta establecer una correspondencia. Existen diversas teoras que tratan de la naturaleza del Estado desde el punto de vista jurdico. As, encontramos teoras que lo consideran un objeto o un establecimiento. Entre las teoras que lo consideran como objeto encontramos a las teoras absolutistas y patrimonialistas. Otras doctrinas tratan de explicar la naturaleza del Estado, explicando a ste como una fundacin o un establecimiento, tratan de explicarlo con argumentos vagos. Dentro de otro grupo de doctrinas, encontramos las que conciben la naturaleza del Estado como una relacin jurdica. A primera vista parece exacto afirmar que el Estado es una relacin jurdica, porque en el mismo existen gobernantes y gobernados con mutuas relaciones, pero esta teora no logra explicar porque el Estado permanece no obstante los cambios de las personas. El Estado es una relacin jurdica, cada vez que existe un cambio de personal, se debe extinguir el Estado para dar lugar al nacimiento de otro. No explican por qu, a travs de los cambios que se suceden en la realidad sociolgica del Estado, permanece como una unidad activa, y para rebasar esta objecin, recurren a ficciones. Esta teora no puede decir de donde provienen dichas relaciones e incurre en el mismo error que la anterior, tendramos que reconocer un orden supraestatal, del cual surja el poder que establezca dichas relaciones.

Por otra parte, tenemos las doctrinas que otorgan al Estado una naturaleza de sujeto de Derecho. El ser sujeto de Derecho es una cualidad que el orden jurdico le atribuye a un ser; la personalidad jurdica es una creacin de la norma jurdica. Por ltimo, Santo Toms de Aquino investiga filosficamente la naturaleza del Estado determinando sus causas eficientes primeras y finales ltimas. Es decir, dice que son cuatro las causas que dan origen al Estado constituyendo su naturaleza:
a) Causa eficiente. La naturaleza del hombre, que por su indigencia social,

vive asociado a sus semejantes. b) Causa material. La comunidad humana que se origina de manera natural por la asociacin de los hombres. c) Causa formal. La autoridad que de manera necesaria existe en las comunidades humanas para imponerles un orden que las mantiene unidas y orientadas. d) Causa final. Es la orientacin teleolgica de la comunidad poltica, su razn de ser especfica: el bien comn que trata de obtenerse por la combinacin mutua de esfuerzos y recursos en la empresa poltica. De esta forma Santo Toms de Aquino, aborda de manera completa la naturaleza del Estado. Cuando hablamos de Naturaleza Jurdica nos referimos a lo orgenes de la formacin del Estado desde el punto de vista jurdico y si pensamos que lo jurdico tiende a lograr la armona social como uno de los fines del Estado y para el caso que nos ocupa el Estado ECUATORIANO ha ampliado sus fines hasta corresponsabilizar al Estado frente a los daos que pueda causarle al Medio Ambiente, sin embargo estos fines ampliados dejan algunas lagunas legales que es necesario revisar. Una vez analizada la Naturaleza Jurdica del Estado y todo lo relacionado al mismo analizaremos las ideas de la Responsabilidad que tiene el Estado.

1.5 CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD Se hace necesario analizar cul es el origen del concepto responsabilidad es as como encontramos las siguientes acepciones. La expresin segn el Dr. Luis Maria Boffie Boggero surge etimolgicamente del latn respondere, que significa estar obligado. Encontramos el concepto de responsabilidad dentro de los ms diferentes niveles y campos.

Se habla de responsabilidad Religiosa, Moral, Jurdica, etctera. El examen de las respectivas concepciones excede notoriamente el contenido del. Esta se ha de construir objetiva y esquemticamente, como cuadra a su naturaleza. Una persona es responsable cada vez que debe reparar un perjuicio, por que el trmino reparar supone que el autor del perjuicio no es el que lo ha sufrido. En lugar de preguntarnos, con Josserand., cuando nos encontramos en presencia de un perjuicio: Quin es el responsable? Un tercero o la vctima? Formulemos la siguiente pregunta Hay responsable? Puede la vctima volverse contra un tercero, pedirle reparacin del perjuicio que sufre? No siempre que hay perjuicio, hay un responsable. Se comprende, en efecto, que quienes adopten la definicin restringida de responsabilidad, se muestren exigentes cuando se trate de obligar a alguien a reparar el perjuicio que ha ocasionado; que, sobre todo, se nieguen a condenarlo cuando nada hay reprensible en su conducta, cuando no ha cometido culpa alguna.

1.5.1

RESPONSABILIDAD SUBJETIVA La responsabilidad subjetiva, es la fundada en el proceder culpso o doloso del responsable; y por ello opuesta a la responsabilidad objetiva. Rafael de Pina en su Diccionario Jurdico dice que: Responsabilidad Subjetiva: es aqulla que recae sobre una persona determinada como consecuencia de un acto propio que ha causado un dao a otra.

1.5.2

RESPONSABILIDAD OBJETIVA La responsabilidad objetiva se plante a travs de la teora del riesgo creado postulada por Saleilles y Joserand a fines del siglo XIX, por primera vez se fund la responsabilidad fuera de toda culpa, por el solo hecho de causar el dao, surgiendo as la idea de responsabilidad objetiva, por basarse en un hecho material, que es el causar el dao independientemente de todo elemento subjetivo. A partir de 1880 cuando el uso de maquinaria cambi la concepcin del mundo y de la vida, se pens que el que maneja lquidos inflamables, explosivos, gas, electricidad, herramientas, mquinas o conduce un vehculo que puede marchar a gran velocidad, aunque lo haga con los cuidados necesarios crea un riesgo, por lo tanto tiene una responsabilidad por el uso de dichas sustancias u objetos.

Manuel Ossorio dice que la responsabilidad objetiva, es la tendencia relativamente moderna, que se aparta del fundamento forzoso en culpa o dolo para exigir el resarcimiento de los daos y perjuicios. Por otra parte Rafael de Pina, considera a la responsabilidad objetiva como aqulla que emana de un riesgo creado, que se traduce en un evento daoso, de cuyas consecuencias perjudiciales est obligada a responder la persona que, en cierto modo, se encuentra en situacin de recibir algn beneficio de la actividad susceptible de ocasionar el dao.

1.6 AMBIENTE, DAO Y DAO AMBIENTAL 1.6.1 AMBIENTE O medio ambiente como tambin se le denomina, Garca Pelayo y Gross 3 lo ha definido como el compendio de valores naturales, sociales y culturales existentes en un lugar y en un momento determinado, que influyen en la vida material y psicolgica del hombre. Yesid Ramrez4 sostiene que el ambiente es el escenario donde interactan dialcticamente el medio natural, el medio humano y el medio tcnico. En el glosario de definiciones que consta a continuacin de la disposicin final de la Ley de Gestin Ambiental ecuatoriana, se define al medio ambiente como: Sistema global constituido por elementos naturales y artificiales, fsicos, qumicos o biolgicos, socioculturales y sus interacciones, en permanente modificacin por la naturaleza o la accin humana, que rige la existencia y desarrollo de la vida en sus diversas manifestaciones. Lo dicho permite afirmar que las definiciones generales de medio ambiente lo ponen en relacin con el hombre o con la vida, asumiendo un antropocentrismo necesario, indispensable para entender adecuadamente estos conceptos. Jurdicamente, no hay uniformidad de definiciones para el concepto de medio ambiente, pero las existentes podran agruparse en restrictivas o extensivas. Restrictivamente, el medio ambiente est conformado nicamente por los bienes naturales, otras definiciones incluyen el patrimonio cultural. En forma extensiva, adems de los bienes naturales y el patrimonio cultural, en el medio ambiente se comprenden temticas como la poltica social y la calidad de vida seala que desde la ptica cientfica, el ambiente ha sido definido como el conjunto de elementos naturales, es decir, aire, agua, suelo, flora y fauna, que se encuentran en interaccin; el nfasis de este concepto no es el antropocentrismo. Mosset Iturraspe, citando a Jordano Fraga, recoge todos estos elementos al afirmar que: Por ambiente, entorno o medio, se entiende la sistematizacin de distintos valores, fenmenos y procesos naturales, sociales y culturales que condicionan en un momento y espacio determinados, la vida y

el desarrollo de los organismos y el estado de los elementos inertes, en una conjuncin integradora, sistemtica y dialctica de relaciones de intercambio entre el hombre y los diferentes recursos, esta es la definicin de ambiente que se asume en la presente investigacin.

1.6.2 DAO En un intento por definir el Dao, Ramrez Gronda seala que es todo menoscabo o detrimento que se sufre fsica, moral o patrimonialmente, o dicho de otro modo, el perjuicio material o moral sufrido por una persona. Esta definicin es insuficiente en cuanto a describir los elementos que componen el dao en s. Cabanellas, sostiene que Dao es todo perjuicio o menoscabo, que por accin de otro se recibe en la persona o en los bienes, y que sus causas pueden ser el dolo, culpa, negligencia, o caso fortuito, segn el grado de malicia, negligencia o causalidad entre el autor y el efecto. Complementando esta idea, Ossorio seala que si el dao es causado por el dueo de los bienes, el hecho tiene escasa o ninguna relevancia jurdica. La relevancia jurdica se concreta cuando el dao es producido por la accin u omisin de una persona en los bienes de otra. La importancia de esta afirmacin es la consecuencia jurdica que genera la consumacin del dao por la accin u omisin de esa otra persona, quien puede estar, previo a la generacin del dao, vinculada a la vctima o no. Este es el factor que determina que la responsabilidad civil sea contractual o extracontractual. Con respecto a la institucin jurdica daos la legislacin ecuatoriana, aunque no la define, en muchas normas la asocia con los perjuicios, de lo que se entendera que existe un estrecho nexo entre los daos y los perjuicios. El artculo 2214 del Cdigo Civil ecuatoriano determina los hechos generadores del dao y prescribe: El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, est obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito. El artculo 1572 del mismo cuerpo normativo establece: La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y el lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento. El dao moral tambin se incluye como hecho generador de responsabilidad (aunque la accin deba hacerse por cuerda separada), al estar presente en el ltimo inciso del mentado artculo, Exceptanse () las indemnizaciones por dao moral.

1.6.3 DAO AMBIENTAL Finalmente, una vez definido lo que es el ambiente y lo que es el dao, se hace necesario conceptualizar qu es el dao ambiental. El dao ambiental ha de entenderse como los perjuicios que se causen o pudieran causarse al medio ambiente, es decir, a los recursos naturales o al patrimonio cultural en general, independientemente que, como consecuencia de un dao al medio ambiente (por ejemplo, contaminacin del aire), se produzcan daos a las personas (enfermedades) o a sus bienes . Cafferatta, afirma que el dao ambiental no slo es el dao que recae sobre el patrimonio ambiental que es comn a una comunidad, en cuyo caso hablamos de impacto ambiental, sino que se refiere tambin al perjuicio que el medio ambiente afectado ocasiona colateralmente a los intereses legtimos de una persona determinada, configurando un dao particular que ataca un derecho subjetivo y legitima al damnificado para accionar en reclamo de una reparacin, el resarcimiento de un perjuicio patrimonial o extrapatrimonial que se le ha causado. Siguiendo la misma lnea, Ghersi sostiene que el impacto ambiental y el dao ambiental son conceptos distintos y seala que el impacto ambiental es el dao que recae sobre el patrimonio ambiental de la comunidad por cualquier accin que tambin podra ser omisin del hombre, que provoque cualquier alteracin o modificacin al ambiente y que afecte negativamente la calidad de vida humana o sus condiciones de desarrollo econmico social en el mbito de la actividad humana; mientras que dao ambiental es la afectacin de carcter individual, ocasionada a personas determinadas, por incidencia del impacto ambiental. El mismo Ghersi en otra de sus obras, de manera general seala que el dao ambiental es aquel que recae sobre cualquiera de los componentes del medio ambiente. Varios autores se refieren al impacto ambiental como dao ecolgico puro, pero esta diferenciacin resulta indiferente porque la doctrina impulsa hacia la comprensin del dao ambiental propiamente tal como un concepto abarcativo del impacto ambiental y del dao ambiental. Si el perjuicio por el dao ambiental recae sobre bienes especficos de un particular sin afectar a los bienes de propiedad de otros miembros de una colectividad o comunidad, o si no afecta derechos de titularidad indiferenciada, cabra iniciar las acciones previstas por el Cdigo Civil para lograr su resarcimiento patrimonial, ya sea en numerario o en especie, sin necesidad de recurrir al derecho ambiental. Bastara con iniciar la accin por daos y perjuicios. Sin embargo, esta no es la premisa axiolgica que trata esta investigacin porque en la prctica se ha evidenciado que tras un dao ambiental, existe un impacto ambiental, y as mismo, tras un impacto ambiental existen uno o ms daos ambientales.

Mosset Iturraspe define al dao ambiental como la degradacin del medio ambiente, como toda lesin o menoscabo al derecho individual o colectivo de conservacin de la calidad de vida, porque se estim que esta calidad de vida era el bien jurdico tutelado. El glosario de trminos que existe en la Ley de Gestin Ambiental, define al dao ambiental como: toda prdida, disminucin, detrimento o menoscabo significativo de la condiciones preexistentes en el medio ambiente o uno de sus componentes. Afecta al funcionamiento del ecosistema o a la renovabilidad de sus recursos. La doctrina concuerda en que esta clase de daos tienen la particularidad de recaer sobre bienes de titularidad indiferenciada; suelen exteriorizarse lentamente ya que sus efectos nocivos, en muchos casos, se manifiestan despus de transcurrir un largo perodo de tiempo; sus consecuencias negativas suelen alcanzar grandes magnitudes al punto de convertirse incluso en supranacionales; son de difcil y costosa determinacin tanto del agente daoso como de las vctimas, principalmente por la falta de inmediacin espacial y temporal entre la fuente del perjuicio y quien lo sufre; y, finalmente, la cuantificacin real de los daos causados y su recomposicin es prcticamente imposible. Bibiloni manifiesta que los daos ambientales pueden presentarse de las siguientes formas: Dao evidente.- Es aquel en el cual tanto el hecho generador como sus consecuencias, los responsables y los damnificados directos, quedan rpidamente en evidencia, lo que allana el principio del camino para el ejercicio de las acciones ambientales, porque se facilita la determinacin de las responsabilidades iniciales y de las primeras relaciones causales. En estos casos las acciones irn dirigidas principalmente hacia los responsables directos, y subsidiariamente en forma refleja al Estado. El objetivo de estas acciones es procurar el cese, la mitigacin, la recomposicin y el resarcimiento del dao inferido. Dao oculto.- Es aquel cuya existencia y efectos terminan siendo deducidos o descubiertos mucho tiempo despus de acontecidos, y una vez que se manifiestan sus terribles consecuencias, son la causa de los ms graves desequilibrios ambientales y de los ms importantes perjuicios para el entorno. En estos casos se puede identificar con facilidad a los damnificados y tambin, aunque con dificultad, a las relaciones causales; lo verdaderamente difcil es determinar a los responsables directos debido a su oculta participacin en los hechos, por lo que las acciones estarn dirigidas en contra del Estado que garantiza la proteccin del medio ambiente y porque est obligado a prevenir el

dao, a investigar las causas, y el origen de los hechos que ocasionaron el perjuicio. Dao ignorado.- Este se presenta cuando se trata de hechos nocivos cuyos efectos mediatos no siempre pueden preverse y ni siquiera en base a la ciencia se podra determinar las consecuencias futuras. En este caso la accin estar dirigida a eventuales conductas permisivas u omisivas de parte de las autoridades de aplicacin y control de las normas ambientales, obviamente previo al anlisis objetivo de las reales posibilidades fcticas o tcnicas de deteccin del riesgo, y por ende de prevencin. El objeto de las acciones es la cesacin inmediata de los efectos daosos y su mitigacin.

1.7

MEDIO AMBIENTE Segn el diccionario Pequeo Larousse es: el compendio de valores naturales, sociales y culturales, existentes en un lugar y en un momento determinado que influye en la vida material y psicolgica del hombre. Es el conjunto de condiciones e influencias que afectan el desarrollo y la vida de los organismos a los seres vivos, incluye el agua, el aire, el suelo, y su interrelacin, as como todas las relaciones entre estos elementos y cualquier organismo vivo.Es el conjunto de circunstancias o elementos que rodean a las personas, animales o cosas (clima, aire, suelo, agua etc), tambin se dice que son: condiciones o circunstancias fsicas, sociales, econmicas, etc., de un lugar, de una reunin, de una colectividad, o de una poca, culturales, econmicas, y sociales en que vive una persona; o el conjunto de circunstancias exteriores de un ser vivo. Concepto.- El ambiente debe ser entendido como un sistema, vale decir, como un conjunto de elementos que interactan entre s, pero con la precisin de que estas interacciones provocan la aparicin de nuevas propiedades globales, no inherentes a los elementos aislados, que constituyen el sistema. Esto implica, por otra parte, que el ambiente debe ser considerado como un todo, o como tambin suele decirse holsticamente (del griego holos, todo), pero teniendo claro que ese todo no es el resto del Universo, pues algo formar parte del ambiente slo en la medida en que pertenezca al sistema Ambiental de que se trate. La visin sistemtica del ambiente-que hemos adoptado desde hace ya algunos aos-, nos parece no slo fundamental, sino adems fecunda en consecuencias jurdicas, pues permite delimitar el objeto del Derecho Ambiental y entender hacia dnde se encamina. La palabra ambiente se utiliza para designar a todos los sistemas de organismos vivos los cuales forman un ecosistema. Una ves determinado que se entiende por medio ambiente se

requiere definir a idea de ecologa, actualmente las palabras Medio Ambiente y Ecologa se usan prcticamente como sinnimos sin embargo como veremos a continuacin, la primera se refiere al entorno y la segunda a la ciencia que lo estudia.

1.8

DERECHO AMBIENTAL Este Derecho est constituido por una serie de principios, que le van dando forma como un Derecho autnomo de naturaleza pblica e internacional. Definicin.- El investigador Ral Braes, define al Derecho Ambiental, como un conjunto de normas jurdicas que regulan las conductas humanas que pueden influir de una manera relevante en los procesos de interaccin que tienen lugar entre los sistemas de los organismos vivos y sus sistemas de ambiente, mediante la generacin de efectos de los que se espera una modificacin significativa de las condiciones de existencia de dichos organismos vivos. Siendo sus notas esenciales las siguientes: 1. La expresin Derecho Ambiental, se refiere a un conjunto de normas jurdicas que regulan ciertas conductas humanas que pueden considerarse de inters Ambiental; 2. Las conductas humanas de inters Ambiental son aquellas que pueden influir en los procesos de interaccin, que tienen lugar entre los sistemas de los organismos vivos y su medio ambiente; 3. Dichas conductas, interesan al Derecho Ambiental slo en la medida en que ellas, al influir sobre tales procesos pueden modificar de una manera importante las condiciones de existencia de los organismos vivos. El Derecho Ambiental se puede definir tambin como un conjunto de normas jurdicas de Derecho Pblico, que regulan las relaciones de los seres humanos en sociedad con los diversos recursos naturales, en la medida en que aquellos pueden influir sobre estos ltimos. Tambin puede sostener, que se trata de un sistema normativo que conduce las relaciones entre los seres vivos y su medio ambiente, siendo el conductor de las mismas, el hombre, para propiciar su propio equilibrio y desarrollo sustentable. Los vnculos entre la sociedad y la naturaleza se establecen a travs de dos grandes tipos de factores: el conjunto de acciones humanas que inciden sobre el sistema ecolgico natural y el conjunto de efectos ecolgicos generados en la naturaleza y que inciden sobre el sistema social.

Raquel Gutirrez Njera, define al Derecho Ambiental, tomando en cuenta su objeto de especificidad como: un conjunto de normas que tienen por objeto regular las conductas que inciden directa o indirectamente en la proteccin, preservacin, conservacin, explotacin y restauracin de los recursos naturales biticos y abiticos. A partir de su especificidad como ciencia jurdica, es el conjunto sistemtico y ordenado de leyes, que regulan la proteccin, conservacin, preservacin y utilizacin de los recursos naturales y del equilibrio ecolgico del hbitat Al abordar el concepto de Derecho Ambiental, Quintana Baltierra, dice... Que tiene ver con la continuidad de la vida sobre la tierra, no es del todo aventurado pensar que el acervo de normas jurdicas que estn dirigidas a la salvaguardia de la biosfera, es lo que se denomina Derecho Ambiental Se puede pensar tambin que el Derecho Ambiental, es el grupo de reglas que se encarga de la proteccin jurdica del equilibrio ecolgico La expresin Derecho Ambiental, se utiliza sin distincin para denominar, por un lado, al conjunto de normas jurdicas que regulan cuestiones Ambientales y, por otro lado, a la ciencia jurdica que se ocupa de dichas normas. Por otro lado, Ramn Martn Mateo, asienta que: El Derecho Ambiental, tiene perfiles revolucionarios, por sus propios cometidos que buscan la armona en las relaciones del ser humano con la naturaleza o su medio ambiente Es crudamente materialista, si bien necesita de apoyos ticos para muchas de sus realizaciones, entre ellas destacadamente la solidaridad. No busca ventajas, ms que colateralmente, para los individuos o grupos aislados, sus objetivos afectan al conjunto de la especie. Este Derecho, en sentido estricto, es el que: tutela los sistemas naturales que hacen posible la vida: agua, aire y suelo. El Derecho Ambiental, dispone de una metodologa coherente que trata de proteger el entorno vital determnate. Para ello incide sobre las conductas humanas, prohibiendo su substancial alteracin a travs de la contaminacin. Tiene implicaciones o manifestaciones del Derecho Privado, pero su meollo es fundamentalmente pblico, se impone fundamentalmente por el Estado, en cuanto que regula las relaciones del hombre con su entorno, por ello su carcter es autoritario y represivo; dentro de su sistema normativo, el Derecho Administrativo ocupa un espacio destacado, teniendo en cuenta que los instrumentos que maneja son los idneos para la conformacin por el Estado de las conductas privadas adecundolas a los intereses colectivos.

En nuestra opinin ser Derecho Ambiental el estudio de las normas, principios y obligaciones jurdicas que se generan para dar cumplimiento a la obligacin de proteger la vida y el medio ambiente en beneficio de las generaciones futuras. A fin de cuentas, el Derecho Ambiental esta integrado por un sistema de normas de Derecho Pblico, que regulan las relaciones de los seres humanos con los diversos recursos naturales, que son la razn de ser y el soporte de aquellos, y que procuran normar las conductas humanas para la proteccin, aprovechamiento y restauracin de la flora y la fauna terrestre y acutica, para que perdure y se mejore toda clase de vida terrestre. Los principios ecolgicos, son un ingrediente fundamental del Derecho Ambiental, mismos que asumen la piedra angular de su cimentacin, razn de ser y sentido en pro de la vida; alcanzado la conviccin, que ste representa el soporte elemental de poltica Ambiental.

1.8.1

OBJETO DEL DERECHO AMBIENTAL El objeto del Derecho Ambiental es el conservar, prevenir y preservar el medio ambiente y lograr un equilibrio ecolgico. Ya sea por acciones o programas para la conservacin o bien la persecucin de los delitos Ambientales para as impedir la contaminacin y el deterioro del ambiente.

1.8.2

FUENTES DEL DERECHO AMBIENTAL Segn Braes, en los ordenamientos jurdicos as constituidos histricamente, las fuentes del Derecho Ambiental estn presididas, como se ha dicho, por la Constitucin Poltica. En los casos de pases federales (Argentina, Brasil, Mxico y Venezuela, en Amrica Latina), deben tomarse en consideracin tambin las Constituciones suelen resolver una serie de cuestiones de inters para el Derecho Ambiental. La segunda fuente del Derecho Ambiental est constituida por la legislacin Ambiental moderna o legislacin propiamente Ambiental, es decir, por aquella que se refiere al conjunto de los problemas Ambientales. La tercera fuente del Derecho Ambiental, est constituida por las normas de relevancia o inters Ambiental contenidas en una legislacin que versa sobre otros temas. Aqu deben incluirse los Cdigos Civiles, los Cdigos de minera y su legislacin conexa, que a diferencia de la legislacin sobre recursos naturales renovables, no tienen un sentido protector del ambiente, los Cdigos

Penales, los Cdigos de Procedimientos y, en fin, una serie de Cdigos o leyes de la cual destaca la legislacin econmica. La jurisprudencia y la costumbre, en los pocos casos en que dentro de Amrica Latina son fuentes de Derecho. Tambin deben considerarse como fuentes del Derecho Ambiental las disposiciones de todo orden que se refieran a la administracin publica del ambiente, sea que se trate de organismos pblicos creados exclusivamente con ese fin o no. En rigor, estas fuentes tienen tambin el carcter de legislacin Ambiental especfica o de legislacin que, versando sobre otras materias, se refiere tambin a cuestiones Ambientales. La especificidad y muchas veces la complejidad de la materia, hacen aconsejable que esta legislacin sea analizada aparte. Hemos considerado exclusivamente fuentes del Derecho Ambiental que provienen del Derecho interno, pero, tambin el Derecho internacional debe ser considerado como fuente del Derecho Ambiental.

1.8.3

SUJETOS DEL DERECHO AMBIENTAL Dentro del Derecho Ambiental se pueden encontrar dos sujetos:

Sujeto activo.- Es el que contamina, pudiendo ser el hombre o la naturaleza (mediante diferentes fenmenos). Sujeto Pasivo.- Es el contaminado, siendo en este caso el medio ambiente.

1.9

NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO AMBIENTAL El hombre reconoce la existencia de los problemas Ambientales, por lo tanto tuvo la necesidad de enfrentarlo con el auxilio del Derecho, es decir, se atribuye a la conducta humana, tratar de proteger la vida en la tierra a travs de dos formas del Derecho como es la norma y la coaccin, teniendo as una respuesta social visible tendiente a la proteccin del medio ambiente. El Derecho Ambiental tiene una naturaleza jurdica mixta, ya que se vale de todas las ramas del Derecho para llevar a cabo sus normas y alcanzar todos sus objetivos. Creo que podramos concluir que su naturaleza es del Derecho Social, ya que no solo es obligacin del Estado, el proteger el medio ambiente y el equilibrio ecolgico, sino de sus gobernados, de contribuir a que esto se lleve a cabo.

En ocasiones en materia de Derecho Ambiental se ha requerido ir integrando una serie de principios generales y de valores ticos que nos permiten crear un cuerpo filosfico, es as como Ramon Ojeda Mestre plantea que el Derecho Ambiental moderno plantea el concepto y caractersticas del Derecho de Propiedad. El valor del tiempo, debe considerarse un activo Ambiental. Los principales retos o factores importantes del Derecho Ambiental son el tiempo, el espacio y el movimiento. Es necesario que el Derecho Ambiental se vuelva cientfico y con imperio. A mayores privilegios de los dioses econmicos, menores defensas del individuo, de la sociedad y del ambiente, son por ello que, en algunos regmenes jurdicos se reconoce la tutela del medio ambiente, como un Derecho fundamental de la persona humana. Caractersticas del Derecho Ambiental: 1. Se reconoce en la doctrina Ambiental, que el crecimiento de la acumulacin del riesgo actual, proviene del desarrollo tecnolgico y amenaza tanto al ambiente, como a la humanidad misma. 2. El Derecho Ambiental, es un producto cultura e ideolgico, que necesariamente pasa por las instituciones polticas. Las caractersticas del Derecho Ambiental del siglo pasado son su carcter horizontal, la dispersin normativa y el predominio de inters colectivos. 3. El nuevo Derecho Ambiental se ha desarrollado en las ltimas tres dcadas. Una de sus caractersticas es la novedad. Tambin es abundante en algunos mbitos, pero escaso o nulo en otros. 4. No es cerrado, cada vez mas se requieren expertos en especialidades no jurdicas, para su elaboracin y su aplicacin. 5. Es un Derecho muy dinmico. Se relaciona con otras ramas del Derecho tales como civil, penal, administrativo, internacional, etc. 6. En pases no desarrollados padece de eficiencia, debido en gran medida por la velocidad, ritmo y complejidad con que fue evolucionado y superando la capacidad de los poderes pblicos. 7. El Derecho Ambiental tiene una reconocible carga internacionalizante y globalizadota. 8. Se va perfilando ms como un Derecho preventivo que correctivo o sancionatorio, aunque es un fenmeno general la tendencia a punibilizarlo. Por las dificultades y la multiplicidad de la gravedad de las contradicciones que el Derecho estaba acostumbrado a atender, es que se le considere, un

Derecho cada vez ms difcil. Es engaoso, pues se utiliza como bandera la preocupacin Ambiental, en casos en los cuales es remoto a ella. Es urgente una categorizacin, pues por un lado se pretende reconocerlo en el catalogo de los Derechos humano y al mismo tiempo se visualiza como un Derecho colectivo o de tercera generacin. Se reconoce como un Derecho subordinado a otros, como el Derecho a la vida, a la salud o a la libertad, pero tendiente a asumir la calidad de vida como valor, mismo que va de la mano con la dignidad humana. El medio ambiente, se ha transformado en una competencia transversal que inspira cualquier otra poltica sobre el progreso econmico o sobre el territorio, las polticas sobre ordenacin del territorio, sobre urbanismo o sobre manipulacin gentica vegetal o animal, e incluso sobre proteccin de los consumidores, han de valorarse en clave Ambiental y esta clave generar, posiblemente un Derecho comn Ambiental, basado en la praxis constante y en el mismo tratamiento avanzado de la regulacin de las actividades que afecten al medio ambiente.

CAPITULO II
2 ORIGENES INTERNACIONALES DE LA CONCIENTIZACION POR EL DAO AMBIENTAL En este captulo se har un estudio del origen de la problemtica Ambiental y nos permitir conocer algunas respuestas y estrategias que se han aplicado sobre esta temtica, y as mismo el impacto que se ha tenido en el mbito internacional ya que este problema no lo podemos particularizar a nuestro pas ya que es un tema mundial ya que lo que se manifieste en un lugar repercute en todo el mundo. Se puede situar el inicio del ecologismo a finales de los aos sesenta. Por aquellas fechas las sociedades occidentales estaban en pleno furor del desarrollo sin lmites. Autores norteamericanos como la biloga Rachel Carson, Barry Commoner, Paul R. Ehrlich, los autores Ren Dubos y Barbara Ward, el agrnomo francs Ren Dumont, el mexicano Ivan Illich, fueron los que comenzaron entre otros muchos, a propagar en las sociedades ms industrializadas de occidente los problemas ecolgicos del planeta. En Estados Unidos, asociaciones como el Sierra Club, o la Audubon Society y en Europa organizaciones como el Consejo Internacional para la Preservacin de las Aves (ICBP), y sus asociaciones federadas, como la Federacin Alemana para la Proteccin de las Aves (DBV) o la britnica Real Sociedad para la Preservacin de las Aves (SRPB), fueron, junto con otras entidades similares, la cuna de grupos ms pequeos pero mucho ms activos y combativos en la defensa del equilibrio ecolgico del planeta. A finales de los aos sesenta, cientos de personas sintieron la necesidad de oponerse activamente al proceso de destruccin de los recursos naturales. En todos los pases occidentales comienzan a organizarse pequeos grupos, desconectados unos de otros, que con el paso de los aos acabaran aglutinndose en federaciones, coordinadoras y creando lo que llamamos movimiento ecologista. Los ecologistas europeos no han ocupado las primeras planas de la prensa durante los ltimos aos slo por sus xitos electorales. Junto a los grupos que han centrado sus esfuerzos en el asalto a las instituciones parlamentarias, ha habido otros muchos que han mantenido las actividades tradicionales de estos grupos, en incluso generaron nuevas formas de lucha que mantuvieron en vilo a la opinin pblica mundial. Greenpeace, pequeo grupo de ecologistas pertenecientes a trece pases que han emprendido la va de la resistencia pacfica como mtodo de lucha contra

las agresiones al equilibrio ecolgico, comenz a funcionar en 1972 en la ciudad canadiense de Vancouver, en protesta contra las pruebas nucleares que los norteamericanos estaban realizando en la isla Amchitka, en Alaska. Al ao siguiente este mismo grupo acudi a las islas del Pacfico Sur, donde Francia estaba realizando pruebas nucleares en superficie. Despus de varios aos de lucha y de que se hubieran creado Greenpeace-Australia y Greenpeace-Nueva Zelanda, los franceses cedieron a las campaas desatadas por esta organizacin y suspendieron las pruebas nucleares atmosfricas. Greenpeace logr acapar la atencin de la opinin pblica mundial, debido a la espectacularidad de todas sus acciones. En ellas siempre hay dos ingredientes: una causa noble y un grupo de personas que arriesgan sus vidas por defenderla. Con estos gestos de accin directa, los miembros de Greenpeace han conseguido despertar la conciencia ecolgica de millones de personas que nunca se haban preocupado por los problemas del medio ambiente. Por otra parte, solo con la ayuda que le otorgan los socios colaboradores que esta organizacin posee en todo el mundo es posible mantener en forma los cuatro barcos con los que cuenta Greenpeace, con sus respectivas tripulaciones, para llevar a cabo sus acciones en defensa de la vida marina. 2.1 EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO INTERNACIONAL El anlisis de los antecedentes histricos del Derecho Ambiental nos permitir tener un marco referencial de cmo se han ido resolviendo los problemas que como hemos estado viendo se generan como consecuencia de la evolucin econmica y social de los pases, esta transformacin del Derecho positivo a tenido relacin con el Derecho privado ya que en sus orgenes la problemtica jurdica del Medio Ambiente se relacion con las actividades comerciales que incidentalmente afectaban el medio ambiente pero no significativamente. El Derecho del capitalismo es, inicialmente, un Derecho inspirado en principios que tiene poco que ver con los del Derecho Ambiental. Quizs nadie ha expresado mejor esos principios que el jurista Cambacres, quien resumi las ideas centrales del futuro Cdigo Civil de los franceses, en los siguientes trminos: Tres cosas son necesarias y suficientes para el hombre en su vida social: ser dueo de su persona, contar con bienes para satisfacer sus necesidades y poder disponer en su propio inters, de su propia persona y de sus bienes. Todos los Derechos civiles se reducen entonces a los Derechos de libertad, de propiedad y de contratar. Sobre esos principios se fund el Derecho del capitalismo, que hizo de la libertad econmica uno de sus pilares fundamentales y que generaliz la propiedad privada, permitiendo la apropiacin por los particulares de las cosas que la naturaleza no hubiera

hecho comn a todos los hombres y, adems, un uso y disposicin arbitraria de ellas, a la manera de un Derecho absoluto. La vigencia de esos principios se ha extendido, parcialmente, hasta nuestros das. Ellos conforman el rgimen jurdico de lo que hoy se llama economa social del mercado. Aparentemente, las normas que expresan estos principios no tienen ninguna relacin con la proteccin del ambiente y no deberan considerarse como una parte del Derecho Ambiental. Sin embargo, lo cierto es que, aunque no son normas que hayan sido expedidas con ese propsito, ellas son normas que generan efectos Ambientales en tanto se ocupan de elementos Ambientales como los recursos naturales y contribuyen a definir su rgimen jurdico. Pero el campo de aplicacin de estas normas es mucho ms amplio an: en todo lo no previsto especialmente por la legislacin sobre la materia, la proteccin del medio ambiente queda entregada a este tipo de normas jurdicas, como son las normas civiles, penales, procesales y administrativas que concurren a disciplinar un conjunto de materias que interesan al Derecho Ambiental: ste es el caso de la propiedad privada, la responsabilidad extracontractual y la responsabilidad penal, la manera de hacer efectivas tales responsabilidades, los procedimientos administrativos, etc. Se trata de una legislacin que tiene una relevancia Ambiental casual, cuya influencia en la legislacin Ambiental vigente se examina ms adelante. En una segunda poca, el Derecho del capitalismo asumi una orientacin claramente dirigista, que implic una transformacin de la propia naturaleza del Estado y que se proyect en el plano jurdico en muchas direcciones diversas. Lo que aqu interesa destacar es que, entre otras nuevas funciones, el Estado asumi la de proteger el medio ambiente, en trminos que fueron distintos de pas en pas y que se han ido modificando con el correr de los aos. Pero a todas estas manifestaciones de proteccin del medio ambiente fue y es comn su carcter eminentemente sectorial. No exista an una visin del ambiente como un todo, que condujera a la proteccin de los elementos Ambientales considerando el conjunto de sus procesos de interaccin. La propia ecologa no haba arribado an a la conceptuacin del ecosistema como eje temtico de dicha disciplina. En consecuencia, la proteccin del medio ambiente fue una preocupacin que se expres, en el campo jurdico, a travs de la proteccin de cada uno de los elementos Ambientales que se consideraron ms relevantes. Los ordenamientos jurdicos que se expidieron para la proteccin de los recursos naturales renovables, ilustran con mucha claridad esta situacin. Las leyes sobre aguas, suelos, bosques, flora, fauna, etc., fueron y son

ordenamientos jurdicos que regulan cada uno de estos elementos Ambientales, sin considerar, por lo general, las relaciones que existen entre ellos y con otros elementos Ambientales. Todava no haba la idea de expedir, por ejemplo, una ley sobre la proteccin de la naturaleza. Esta idea y otras similares, iban a parecer ms tarde, bajo la influencia del pensamiento de los eclogos, inaugurndose un nuevo periodo al que nos referimos a continuacin. Slo resta decir que las normas protectoras de los elementos Ambientales que se generaron en esta poca, establecieron importantes principios al respecto y, en la prctica, son el componente mayoritario del Derecho Ambiental vigente. Por cierto, de esas normas tambin puede decirse que, en estricto rigor, no son normas Ambientales propiamente, en tanto no se encuentran inspiradas en una concepcin adecuada de lo que es el ambiente. Sin embargo, lo cierto es que esas normas son las que hasta ahora ha cumplido la funcin de proteger al ambiente. A este tipo de legislacin la denominamos legislacin sectorial de relevancia Ambiental. La concepcin holstica y sistemtica del ambiente est transformando profundamente al Derecho Ambiental, hasta el punto de que por lo general se considera que los ordenamientos jurdicos inspirados en esa concepcin son el hito que marca el nacimiento del Derecho Ambiental. La nueva legislacin ha tenido a expresarse fundamentalmente en leyes que se superponen a la legislacin preexistente, para establecer principios que tienen que ver con la proteccin del ambiente en su conjunto y a los cuales quedan subordinados los contenidos en la legislacin sectorial. Se trata de las llamadas leyes marco, leyes orgnicas o leyes generales. Rara vez se ha seguido, en cambio, el camino de codificar la legislacin Ambiental, como se hizo en los ltimos dos siglos respecto de la legislacin civil, penal, procesal, etc. En Amrica Latina, existen slo dos ordenamientos jurdicos nacionales relativos al ambiente que llevan la denominacin de Cdigo. 2.2 RACIONALIDAD DEL DERECHO AMBIENTAL Lo que defini la estructura jurdica que los Estados construyeron para su propia administracin fue la creencia de que los recursos naturales eran inagotables, de ah que los Estados posibilitaron el acceso irrestricto a esos recursos considerados como materias primas para reafirmar un derecho que naci antes que el ambiental: el derecho a la libre empresa, que inicialmente era reconocido como la posibilidad de los ciudadanos a incurrir en actividades productivas, aprovechando los recursos, para generar rentabilidad.

Bibiloni traza una lnea histrica de la percepcin del ambiente en el derecho y la influencia de la corriente ecologista en su reformulacin; seala que a partir de los resultados de los trabajos de investigacin de Charles Darwin, a mediados del siglo XIX, comienza a delinearse el concepto que hasta la actualidad existe sobre el ambiente, como comprensivo del comportamiento de los seres vivos y de los factores externos que ejercen influencia sobre su conducta. Es decir, tanto los seres vivos como los recursos de la naturaleza eran bienes que deban administrarse. La Ecologa, dice Bibiloni, fue revelando poco a poco que los seres vivos intercambiaban entre s, y con el medio fsico, una red de complejas y variadas relaciones que lo abarcaban todo, es decir, exista entre el hombre, los dems seres vivos y las cosas inanimadas, una ntima interdependencia integral que aunque demostr ser estable, es tambin de un frgil y delicado equilibrio. Contina Bibiloni explicando que la Ecologa, como ciencia, pretenda la defensa de aquella intrincada trama de relaciones que lo abarcaba todo; as surgieron corrientes conservacionistas extremas que preconizan que debemos regresar al pasado porque todo lo que hacemos ocasiona dao; y otras moderadas que promulgan que el acceso a los recursos naturales debe estar caracterizado por la sostenibilidad y sustentabilidad. Frente a esto, los sectores polticos y econmicos, principalmente, salieron en defensa de sus intereses hacindolos ver como los intereses de todos. En este marco se generaron propuestas de diverso tipo y en ese desorden, seala Bibiloni, se levant un serio obstculo para determinar con mayor precisin los intereses jurdicos que deban ser materia de tutela. Hay necesidad, segn Rubn Elas Morn, citando a Ramn Martn Mateo, de definir al ambiente para sustantivizar la materia que es objeto de este sector nuevo en el ordenamiento legal general. Sin embargo Mateo seala que en la estructura del derecho hay un concepto tcnico jurdico de ambiente, pero existe indudablemente otra nocin amplia, a veces incoherente aunque legal e incluso constitucional de este concepto, lo que nos obligar en cada caso a escudriar qu es lo que se quiere tutelar, para lo que hay a veces referencias de carcter hedonstico como la remisin a la calidad de vida, o filosficos como la dignidad humana a la que parece remitir la mencin que hacen las constituciones, al derecho a disfrutar de un Medio Ambiente adecuado para el desarrollo de la persona, a lo que desde el naturalismo se adiciona la utilizacin racional de los recursos naturales. Dice Mateo, que todo ello perece inconexo y asistemtico, por lo que debemos concluir con una obviedad: El objeto del ambiente en sentido amplio ser lo que el legislador quiera que sea. Leff34 afirma que la racionalidad capitalista no se combate tan slo con los valores de una nueva ecosofa o de la filosofa de la ecologa social, sino que se requiere la construccin de otra racionalidad social.

CAPITULO III
3.1 MARCO CONSTITUCIONAL El Ecuador cuenta con una nueva Constitucin que, al tiempo de ratificar los principios del derecho ambiental y de mantener el esquema jurdico relativo a la declaratoria de inters pblico sobre la conservacin de la diversidad biolgica, el deber de proteccin del patrimonio natural y al reconocimiento del derecho civil y colectivo a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado y del derecho de participacin ciudadana en la adopcin de decisiones ambientales; plantea nuevos postulados de profunda incidencia para el ordenamiento jurdico. Entre estos postulados destacan el reconocimiento de los derechos de la naturaleza, un nuevo rgimen de tutela de los derechos ambientales y una propuesta institucional que reformar la estructura actual. En este sentido, se ha visto necesario y oportuno generar un proceso de discusin y anlisis sobre las oportunidades y los riesgos que se generan a partir de la nueva Constitucin de la Repblica del Ecuador que contribuya a generar propuestas que permitan hacer efectivos los derechos ambientales plasmados en el nuevo texto constitucional. Seccin segunda del Medio Ambiente Art. 86.- El Estado proteger el derecho de la poblacin a vivir en un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, que garantice un desarrollo sustentable. Velar para que este derecho no sea afectado y garantizar la preservacin de la naturaleza. Se declaran de inters pblico y se regularn conforme a la ley: 1. La preservacin del medio ambiente, la conservacin de los ecosistemas, la biodiversidad y la integridad del patrimonio gentico del pas. 2. La prevencin de la contaminacin ambiental, la recuperacin de los espacios naturales degradados, el manejo sustentable de los recursos naturales y los requisitos que para estos fines debern cumplir las actividades pblicas y privadas. 3. El establecimiento de un sistema nacional de reas naturales protegidas, que garantice la conservacin de la biodiversidad y el mantenimiento de los servicios ecolgicos, de conformidad con los convenios y tratados internacionales. Art. 87.- La ley tipificar las infracciones y determinar los procedimientos para establecer responsabilidades administrativas, civiles y penales que correspondan a las personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras,

por las acciones u omisiones en contra de las normas de proteccin al medio ambiente. Art. 88.- Toda decisin estatal que pueda afectar al medio ambiente, deber contar previamente con los criterios de la comunidad, para lo cual sta ser debidamente informada. La ley garantizar su participacin. Art. 89.- El Estado tomar medidas orientadas a la consecucin de los siguientes objetivos: 1. Promover en el sector pblico y privado el uso de tecnologas ambientalmente limpias y de energas alternativas no contaminantes. 2. Establecer estmulos tributarios para quienes realicen acciones ambientalmente sanas. 3. Regular, bajo estrictas normas de bioseguridad, la propagacin en el medio ambiente, la experimentacin, el uso, la comercializacin y la importacin de organismos genticamente modificados. Art. 90.- Se prohben la fabricacin, importacin, tenencia y uso de armas qumicas, biolgicas y nucleares, as como la introduccin al territorio nacional de residuos nucleares y desechos txicos. El Estado normar la produccin, importacin, distribucin y uso de aquellas sustancias que, no obstante su utilidad, sean txicas y peligrosas para las personas y el medio ambiente. Art. 91.- El Estado, sus delegatarios y concesionarios, sern responsables por los daos ambientales, en los trminos sealados en el Art. 20 de esta Constitucin. Tomar medidas preventivas en caso de dudas sobre el impacto o las consecuencias ambientales negativas de alguna accin u omisin, aunque no exista evidencia cientfica de dao. Sin perjuicio de los derechos de los directamente afectados, cualquier persona natural o jurdica, o grupo humano, podr ejercer las acciones previstas en la ley para la proteccin del medio ambiente. 3.2 RELEVANCIA DE LA CONSTITUCION DEL DERECHO AMBIENTAL La proteccin del ambiente es uno de los objetivos que ha tenido mucho inters en los ltimos aos de parte de los estados. Esta preocupacin se ha logrado materializar en las distintas Constituciones y disposiciones legales internas en

las cuales se ha tratado de reflejar la demanda de los movimientos sociales y organizaciones polticas que han demandado un mayor control del Estado en la regulacin y control de las zonas intervenidas por el desarrollo, en especial por aquellas actividades de extraccin de recurso del subsuelo. La revelacin de informes cientficos que dan cuenta del enorme impacto que han provocado sobre el ambiente las actividades de desarrollo econmico, han puesto en debate la necesidad de buscar alternativas que modifiquen la cultura del desarrollo interno de los pases de tal forma que se detenga la contaminacin a gran escala que est provocando, entre otras actividades, la explotacin irracional e insostenible de los recursos naturales no renovables como la minera y el petrleo. La regin Andina posee como patrimonio natural algunas de las zonas mejor conservadas de biodiversidad del planeta. en donde confluyen variedades de ecosistemas los cuales han sido duramente golpeados por la explotacin irracional de recursos naturales que han provocado perdida de fauna y flora y contaminacin de los elementos esenciales de la naturaleza, ante lo cual los estados no han sabido responder con polticas de desarrollo que tengan sustento en una forma alternativa que priorice la naturaleza por encima del capital natural, esto se debe seguramente a que la explotacin de recursos extractivos es la forma mas cmoda de financiar sus presupuesto estatales. Sin embargo, en los ltimos aos se ha fortalecido una corriente de conservacin de los recursos naturales a travs de proyectos de compensacin econmica, como el mercado del carbono a propsito del Protocolo de Kyoto y otras formas de compensacin econmica por conservacin ejemplo, la iniciativa Yasun en el Ecuador-. Esta preocupacin por desarrollar procesos econmicos de desarrollo sostenibles ha sido puesta de manifiesto en forma mas notable en algunas de las reformas constitucionales que se han venido generando en la regin Andina a propsito del establecimiento de gobiernos progresistas con tendencias de izquierda como ha sucedido en los casos de Venezuela, Ecuador y Bolivia. Ha excepcin de Colombia y Per, donde la tendencia del desarrollo del derecho ambiental sigue siendo de la poca del 90, que se caracteriza por ser bastante declarativa pero poco eficaz, en razn de su contraste con el rgimen de desarrollo econmico. De su parte, Espaa ha experimentado un notable desarrollo de su legislacin ambiental, la misma que esta vinculada a una nueva organizacin poltica y econmica propuesta por la Unin Europea que demanda mayores controles y restricciones, sobre todo en las importaciones y en la necesidad de que los Estados Partes asuman compromisos concretos de reducir sus emisiones de CO2 a la atmosfera y contribuyan al desarrollo sustentable, proyecto que

parecera inconsistente si tomamos en cuenta la dinmica con que actan las empresas espaolas en los estados de la regin1 andina. En efecto, la compaa espaola REPSOL-YPF ha sido cuestionada por sus prcticas contaminantes al ambiente provocadas en las zonas de explotacin petrolera en Bolivia y Ecuador, sobre todo por su intervencin en zonas de alta sensibilidad ecolgica como por ejemplo el Parque Nacional Yasun en el Prestar inters a las manifestaciones del constitucionalismo ambiental en los pases Andinos, en donde sus sociedades son cada vez ms sensibles a los problemas que causa la degradacin del ambiente, constituye un interesante emprendimiento, sobre todo si adems tomamos en cuenta que la mayora de nuestros pases son econmicamente dependientes, en muy alto grado, de la explotacin de los recursos naturales y se muestran con elevados niveles de pobreza. Resulta vlido destacar que enel ltimo cuarto del siglo XX, 14 de los veinte pases de la regin se dieron nuevas Constituciones, que de diversas maneras, han procurado incorporar las modernaspreocupaciones de la comunidad internacional, lo que ha permitido, que en ellas, figure un importante nmero de disposiciones que se refieren a la proteccin del medio ambiente y la promocin de un modelo de desarrollo sostenible, observndose semejanzas en la redaccin e incorporacin del derecho ambiental en los respectivos textos constitucionales. Tal es el caso de las constituciones polticas de Argentina, Brasil, Chile, Costa Rica, Ecuador, Mxico y Venezuela. En este sentido es importante recalcar que los principales cambios constitucionales relativos al medio ambiente que se observan en las modernas constituciones polticas pueden simplificarse en: 1. El establecimiento del deber del Estado de protegerlo. 2. La extensin del deber a la sociedad en su conjunto autorizndose restricciones al ejercicio de los derechos fundamentales; 3. Incorporacin del derecho a un medio ambiente adecuado junto con los dems derechos fundamentales y a garantizar su ejercicio. 4. Establecimiento del vnculo entre el medio ambiente y el desarrollo, prescribindose que la economa debe orientarse hacia un modelo de desarrollo sostenible; 5. Reconocimiento de bases constitucionales en temas especficos que sern desarrollados por la legislacin ambiental. De manera que, como sabiamente ha manifestado Ral Braes, estamos asistiendo a un ...enverdecimiento (greening) de las Constituciones Polticas

de la regin, que paulatinamente se han ido ocupando ms y ms de establecer las bases para el desarrollo de una legislacin ambiental moderna.

3.3 INCORPORACION

CONSTITUCIONAL

LEGISLATIVA

DE

LOS

PRINCIPIOS DEL DERECHO AMBIENTAL El Derecho a un ambiente sano, al estructurarse sobre el sentido comn de la solidaridad y catalogado como un Derecho de Tercera Generacin, surge como respuesta al fenmeno identificado como contaminacin de las libertades, lo cual supone una significativa afectacin a otros derechos fundamentales, identificado a su vez en la Declaracin de Ro, como derecho interdependiente e inseparable del derecho a la paz y el derecho al desarrollo. En afecto como deca la interpretacin consultiva del Comit de Derechos Econmicos Sociales y Culturales si las personas no ven cumplidos sus derechos a un medio ambiente sano o el derecho a la salud no pueden disfrutar de un nivel de vida adecuado para desarrollarse plena y dignamente. Solamente dentro de un medio ambiente sano las personas pueden gozar del ms alto nivel posible de salud fsica y mental La puesta en prctica del derecho ambiental representa un complejo andamiaje por las dimensiones que conlleva la praxis de este derecho, por lo tanto la Constitucin, como mximo cuerpo de principios y disposiciones de un estado, ocupa un lugar sumamente importante pues establece los principios bajo los cuales debe guiarse el comportamiento de los ciudadanos, personas jurdicas pblicas o privadas, nacionales o transnacionales, las autoridades judiciales y no judiciales y los extranjeros o corporaciones que intervengan el ambiente y desarrollen procesos de extraccin de recursos. Si bien la Constitucionalizacin del tema ambiental por si solo no va a producir la recuperacin y conservacin del medio ambiente, su interrelacin con otros factores de tipos polticos, sociales y econmicos irn a tener un peso considerable en la implementacin de las normas constitucionales, lo cual marca un signo positivo que no debemos desvalorar. 3.4 LA PARTICIPACION Y EL DERECHO A LA INFORMACION Otro de los principios que ha tenido una importante incorporacin en las disposiciones constitucionales en la ltima dcada es el que se refiere a la participacin de la ciudadana en la gestin y control ambiental. Un aporte significativo a esta forma de democracia participativa la han generado los movimientos sociales y las organizaciones indgenas que en la ltima dcada se han convertido en actores fundamentales en la construccin de una nueva visin de desarrollo.

La causa principal ha sido el grado de abandono y exclusin con que se ha mantenido a los grupos humanos que son impactados por las actividades extractiva. La participacin es un elemento clave para la consecucin de un desarrollo sostenible no solo porque eventualmente permite incorporar criterios de los gobernados que puedan ayudar a una mejor gestin y aprovechamiento de los recursos naturales sino porque permite que el ejercicio ciudadano permanezca incorporado durante la ejecucin del proyecto y posterior a l, de modo que garantice un manejo adecuado de su aprovechamiento. La participacin, sin embargo, sigue siendo un tema al cual quieren huirle muchos estados y empresas en el sentido de que su vigencia se convierte en una lupa vigilante que puede llegar a cuestionar el papel del estado y de las corporaciones que se aprovechan de los recursos, sobre todo por la forma como se genera la relacin con el ambiente, la sociedad y la economa, que en muchos de los casos termina con posiciones polarizadas que provocan la paralizacin de las obras o proyectos. A travs de los mecanismos de participacin social como consultas, debates, mesas informativas, reuniones, etc, la ciudadana se empodera cada vez ms del rol que desempea en el ambiente, en particular las comunidades indgenas cuyo apego a las bases culturales y de territorialidad son de enorme importancia.

CAPITULO IV
4 EL DAO AMBIENTAL Y LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO 4.1 PROBLEMA AMBIENTAL Entre los principales problemas Ambientales, que pueden afectar al bien jurdicamente tutelado, que son los ecosistemas podemos citar los ms relevantes que han llamado la atencin como sealbamos primero a la comunidad cientfica y despus a la poblacin en general. Actualmente son innumerables las formas como se puede daar al medio ambiente sin embargo consideramos que los que tienen una mayor relevancia en el mundo y que ponen en peligro la vida en la Tierra son:
1. La destruccin de la capa de ozono que filtra la luz ultravioleta, debida

2.

3. 4. 5.

6.

principalmente a los clorofluorocarbonos presentes en algunos aerosoles, refrigerantes y aires acondicionados. El calentamiento global de la atmsfera ocasionado principalmente por la acumulacin de bixido de carbono causada por el incremento de la combustin y la destruccin de la cubierta vegetal. La desertificacin, que vuelve improductivos los suelos de nuestro planeta. La contaminacin del agua, que inutiliza un recurso finito en la Tierra, y del cual finalmente estamos constituidos todos los seres vivos. La sobreexplotacin del petrleo sin que se resuelva la produccin alternativa de energa, que pone en serios aprietos el desarrollo del modelo de civilizacin actual. La desaparicin de especies, que plantea no slo la imposibilidad de aprovechar medicinas y alimento que an desconocemos, sino esencialmente problemas ticos

4.2 RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA En los pases de Amrica Latina, una de las primeras formas de enfrentar la responsabilidad por los daos ambientales ha sido mediante la aplicacin de sanciones administrativas. Mediante este sistema los estados establecen determinadas responsabilidades ante el evento de que se presenten hechos que puedan ser sancionados sin la necesidad de la intervencin judicial. En este sentido, Ecuador y Per a travs de sus Ministerios del Ambiente; y Bolivia, a travs del Ministerio de Desarrollo Sostenible y Planificacin, establecen determinadas sanciones por el incumplimiento a la normativa ambiental.

El principio de responsabilidad administrativa, tiene como fundamento la prevencin, de modo que en los pases en estudio se establecen mecanismos administrativos para prevenir los impactos, as, la responsabilidad es establecida de forma precautoria y remediadora. Esto es que, dentro del sistema de responsabilidad administrativa se puede imponer al unsono sanciones como multas, clausuras, y disponer tambin de la reparacin del dao ambiental en tanto haya supuesto el incumplimiento de un deber. En este sentido las licencias ambientales, los estudios de Impacto ambiental, los Planes de Manejo y las Auditoras Ambientales son los instrumentos a utilizarse como parmetros bsicos para vigilar el cumplimiento de las normas ambientales. Los Estados han establecido, por ejemplo las normas tcnicas de calidad y emisiones, de control sobre sustancias toxicas o peligrosas, y dems reglamentos o leyes secundarias para garantizar que las actividades se desarrollen de forma sustentable, si estas normas se trasgreden, existe una responsabilidad administrativa por incumplimiento a las mismas, de modo que el operador debe responder por aquello. Los estados realizan controles sobre la calidad de las actividades y los productos, estableciendo acciones de vigilancia, control, seguimiento, verificacin y otras similares, que realizan las Autoridades Ambientales Nacionales y las dems autoridades competentes a fin de asegurar el cumplimiento de las normas y obligaciones. Ante el evento de presentarse una trasgresin a las normas legales o tcnicas, los Estados han establecido un rgimen de sanciones que van desde la amonestacin, clausura parcial o total del local o establecimiento y/o la terminacin del contrato, etc. Uno de los mecanismos de sancin administrativa por excelencia utilizados por los pases ha sido el de imponer sanciones pecuniarias para los casos de incumplimiento de la norma, sin que necesariamente los recursos recaudados por dichas sanciones sean empleadas en la reparacin del dao. Sin embargo, en algunos pases, como el Ecuador, se empieza a verificar unos rasgos innovadores de la aplicacin del derecho administrativo, en el cual se ha comenzado a incorporar elementos de restauracin del dao ambiental. Por ejemplo en el caso de Ecuador dentro del artculo 46 de la Ley de Gestin Ambiental se establece que Cuando los particulares, por accin u omisin incumplan las normas de proteccin ambiental, la autoridad competente adoptar, sin perjuicio de las sanciones previstas en esta Ley, las siguientes medidas administrativas: a) Decomiso de las especies de flora y fauna obtenidas ilegalmente y de los implementos utilizados para cometer la

infraccin; y, b) Exigir la regularizacin de las autorizaciones, permisos, estudios y evaluaciones; as como verificar el cumplimiento de las medidas adoptadas para mitigar y compensar daos ambientales, dentro del trmino de treinta das. Esta iniciativa, no obstante su importancia, es muy limitada debido a que generalmente es aplicada a las actividades de menor relevancia ambiental, por lo que actividades como la minera o petrolera que tienen impactos ms globales, no son evaluadas de forma oportuna, y las sanciones sobre los responsables no llegan a generan precedentes para su no repeticin. Algunas de las sanciones administrativas no tienen siquiera rango de Ley, sino que su establecimiento es meramente reglamentario. La experiencia en este tema nos lleva a cuestionar el nivel de tecnicismo con que se acta en determinadas fases de la explotacin de recursos naturales, por ejemplo en el caso de la exploracin ssmica para la explotacin de recursos minerales se considera poco importante la presentacin de estudios de impacto ambiental o la consulta a las comunidades, por considerar que la actividad por s misma no est siendo realizada, sin embargo, los efectos por la apertura de trochas o perforaciones con explosivos tienen efectos sobre la vida bitica y abitica del rea de influencia. De igual forma, dentro de la fase de explotacin se tiende a pensar que lo principal es cumplir con los parmetros de calidad sobre emisiones, sin analizar que la afectacin puede venir de otros factores ajenos a la calidad de los parmetros, como puede ser la sobrepoblacin, la desertificacin, u otros factores que no son tomados en cuenta. Finalmente se debe establecer que en las legislaciones de los pases en estudio, la responsabilidad administrativa establecida dentro del procedimiento correspondiente, es totalmente independiente de la responsabilidad Civil o Penal que pudiera derivarse de los mismos hechos, de modo que las personas o empresas no puedan alegar, por ejemplo el principio de que nadie puede ser juzgado dos veces por el mismo hecho.

4.3 LEY DE GESTION AMBIENTAL Art. 45.- Para el caso de infracciones que se sancionan en la va administrativa, el Ministerio del ramo y las autoridades que ejerzan jurisdiccin en materia ambiental, se sujetarn al procedimiento establecido en el Cdigo de la Salud. De las resoluciones expedidas por los funcionarios de las distintas

instituciones, podr apelarse nicamente ante la mxima autoridad institucional, cuya resolucin causar ejecutoria, en la va administrativa. Art. 46.- Cuando los particulares, por accin u omisin incumplan las normas de proteccin ambiental, la autoridad competente adoptar, sin perjuicio de las sanciones previstas en esta Ley, las siguientes medidas administrativas: a. Decomiso de las especies de flora y fauna obtenidas ilegalmente y de los implementos utilizados para cometer la infraccin; y, b. Exigir la regularizacin de las autorizaciones, permisos, estudios y evaluaciones; as como verificar el cumplimiento de las medidas adoptadas para mitigar y compensar daos ambientales, dentro del trmino de treinta das.