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LE DROIT APPLICABLE AUX SOCIETES COMMERCIALES EN DROIT INTERNATIONAL

Elabor par :
DERDABI Dina JAOUI Tarik KAROUAOUI Omar SEDDAOUI Sahar

Encadr par :
Dr. Mr. Ahmed EL HAJJAMI Anne universitaire : 2011-2012

Plan du rapport

Introduction gnrale
Partie 1 : La nationalit et la loi applicable aux socits commerciales

1- La nationalit de la socit par le critre du sige social. 2- La nationalit de la socit par le critre de contrle. 3- La nationalit de dincorporation. la socit par le critre

Partie 2: Le statut juridiques des socits trangres au Maroc

1- Les droits des socits trangres 2- Les obligations des socits trangres.

Conclusion gnrale

Introduction gnrale

Dans le contexte conomique actuel de mondialisation, aucun dirigeant, gestionnaire, avocat ou juriste dentreprise, ne peut nier limportance du droit du commerce international dans la vie des affaires. Lpoque est en effet rvolue o une entreprise pouvait circonscrire son activit dans les limites de sa rgion ou de son pays. Louverture progressive des marchs nationaux depuis 1948, linstigation dabord du GATT (Accord gnral sur les tarifs douaniers et le commerce), puis, partir de 1995, de lOMC (Organisation mondiale du commerce), a entran une concurrence internationale qui saccrot sans cesse entre les entreprises uvrant dans des secteurs dactivits identiques ou similaires. Cette nouvelle donne sur le plan concurrentiel, rendue encore plus aigu depuis le dbut des annes 90, au moment o la mondialisation sest acclre, impose aux entreprises de se positionner si elles veulent survivre. Sous leffet conjugu de ces facteurs, les entreprises se sont orientes davantage vers le commerce extrieur et on assista une intensification des flux des changes internationaux qui furent rglements dans le cadre daccords bilatraux et multilatraux. De ce fait, une opration dchange international met en liaison plusieurs parties de nationalits diffrentes relevant de systmes juridiques diffrents. Comment donc peut-on assurer les droits de chacune de ces parties lorsque des rapports de force ingaux se mettent en jeu ? Les gestes que poseront ces parties et les comportements quelles adopteront cet gard seront rgis donc par le droit du commerce international et formuls sous formes de contrats commerciaux internationaux. Quentend-on donc par un CONTRAT COMMERCIAL INTERNATIONAL ? Economiquement parlant, le contrat international met en jeu les intrts du commerce international. Il implique un mouvement de biens, services ou paiements travers les frontires. Cest la substance conomique du contrat qui est en centre. Juridiquement parlant, cest la notion qui comporte des lments dextranit. Ces lments indiquent quil y a des points de contacts avec au moins deux Etats et doivent tre suffisants pour rendre un contrat international.

Agir ainsi sur la scne commerciale internationale, cest se confronter des cultures diffrentes, des rapports sociaux et socitaux nouveaux, non apprhends jusquici en droit interne des affaires. Cela sexplique simplement par le fait que le monde est organis sous forme dtats, lesquels fixent leurs propres rgles de fonctionnement interne. Dailleurs chaque Etat fixe aussi les rgles de droit international priv qui lui sont propres. Ce droit international a pour objet la rgulation des relations sociales, le rglement des statuts et rapports juridiques des personnes prives prises dans une perspective internationale. Son objectif premier est de dterminer la "nationalit" de la loi qui sera applique une situation donne, et dterminer le juge comptent en cas de litige (Notion de conflits de loi). Plus exactement, le droit international des socits peut se dfinir par rapport son objet comme lensemble des rgles applicables aux personnes morales ayant un but lucratif dans leurs situations juridiques transfrontalires. Lensemble de ces rgles applicables est dtermin la fois par le droit interne, et par des conventions et traits internationaux. Tour tour, donc, ces sources ont vocation intervenir pour organiser les relations daffaires empreintes dun lment extranit. Sagissant des sources internationales, il faut citer de manire non exhaustive, la Convention de Genve du 21 avril 1961 sur larbitrage commercial international, la Convention de Lugano du 16 septembre 1988 sur la comptence et leffet des jugements, la convention de Vienne du 11 avril 1980 sur la vente internationale de marchandises, la convention de Rome du 19 juin 1980 sur les rgles applicables aux conflits de loi en matire dobligations contractuelles. A travers les questions souleves prcdemment, nous allons aborder en une premire partie la notion de nationalit et de loi applicable aux socits commerciales.

Partie 1 : La nationalit et la loi applicable aux socits commerciales

Le recours des critres de nationalit, ou de rattachement dans la dtermination de la loi applicable aux socits commerciales. La question de la nationalit des socits est dune importance capitale lorsque les socits ou personnes morales voluent dans un contexte international et que se pose le problme de savoir si en tant que national de tel ou tel Etat, elles peuvent ou non prtendre au bnfice de lgislations qui y sont dictes. La difficult est dautant plus accrue que les ordres juridiques tatiques ne retiennent pas tous les mmes critres pour dfinir la nationalit des socits et que ce mme critre sert bien souvent dfinir non pas seulement leur nationalit mais galement la loi qui leur est applicable. Plus prcisment, on dnombre principalement trois critres de nationalit ou de rattachement. Ainsi, certains pays recourent au critre du contrle, dautres au critre de lincorporation. Dans ce dernier cas, il en est principalement ainsi des systmes juridiques anglo-saxons. Tandis que dautres retiennent enfin celui du sige social statutaire, tel le droit international priv franais. 1- La nationalit de la socit par le critre du sige social Si la nationalit marocaine est reconnue au Maroc aux personnes morales, par le dahir du 11 aout 1922 sur les socits par actions et le dahir du 1 er septembre 1926 sur le registre du commerce, qui font expressment tat des socits marocaines , il en va diffremment en ce qui concerne les socits trangres. Pour ces dernires, les critres retenus sont dicts par larticle 7 du dahir sur la condition civile des Franais et des trangers. Suivant ce texte, la nationalit dune socit est dtermine par la loi du pays dans lequel a t tabli, sans fraude, son sige social lgal . Donc, le critre actuel est celui du sige social. Une confirmation lgislative postrieure lindpendance a t notamment apporte ce critre par le dahir du 14 novembre 1959 qui empche le transfert dun sige social dj tabli au Maroc. Comme confirmation jurisprudentielle plus rcente, ce principe a t adopt, dans sa dcision du 1er juillet 1973, par le tribunal arbitral, constitu en conformit des rgles du Centre International pour le

rglement des diffrends relatifs aux investissements, dans laffaire Holliday Inns contre Occidental Petroleum et autres contre le Gouvernement Marocain. Cette dcision admet quune socit dont le sige social est au Maroc, est de nationalit Marocaine, alors mme quelle est sous un entier contrle tranger. Toutefois, le critre du sige social nest pas retenu en application du critre de lincorporation dans les rapports du Maroc avec les pays anglo-saxons. Ainsi, dans lexercice dans leur activit juridique et sociale, les socits trangres sont places sur le mme pied dgalit que les socits Marocaines, tel quil rsulte, par exemple, des articles 2 et 7 de la Convention signe Londres le 29 juillet 1937, relative labolition du rgime capitulaire au Maroc (zone sud). Cest aussi ce principe que rappelle laccord hispanomarocain sign Madrid le 25 juillet 1957. En principe, les personnes physiques ont le droit de constituer au Maroc des socits dont lactivit est lucrative, alors que le droit Marocain se montre mfiant et redoute lactivit des associations diriges par des trangers. Il est assez rare que des dispositions lgales interdisent ces personnes la constitution de socits commerciales, sauf pour le transport maritime ou pour certaines marchandises qui ne peuvent tre transportes que par des Marocains. 2- La nationalit de la socit par le critre du contrle Le critre de contrle est apparu en France, aprs la guerre mondiale la suite du trait de Versailles qui prvoit lindemnisation des socits victimes de la guerre notamment en Alsace Lorraine. Par la suite ce critre a t repris loccasion de certaines conventions internationales (article 25 de la convention de Washington relative larbitrage). Il sagit dun systme correcteur du critre du sige social. Son utilit apparait notamment lorsquil faut rechercher linfluence trangre. En droit Franais, ce systme a pu tre appliqu titre exclusif dans le cas ou le lgislateur le prvoyait expressment. (Exemples : loi n 66-1008 du 28 dcembre 1966 et dcret n90-58 du 15 janvier 1990, compltant le dcret
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n89-938 du 29 dcembre 1989 rglementant les relations financires avec ltranger. Circulaire du 15 janvier 1990 relative aux investissements directs franais ltranger et aux investissements directs trangers en France) En droit Marocain, le dahir du 2 mars 1973 relatif lexercice de certaines activits qui a impos la marocanisation des entreprises du secteur commercial et des activits numres par son dcret dapplication du 8 mai 1973 avait prcis quun certain nombre dactivits ne pourront plus tre exerces, sans rserve de leffet des conventions internationales dument publies, que par des personnes physiques ou morales Marocaines. Pour lapplication de cette rgle, larticle 2 du dahir du 2 mars 1973 nonce que : sont rputes Marocaines, les socits ayant leur sige au Maroc et rpondant en outre, lun des critres suivants : Socit anonyme dont la moiti du capital au moins appartient des personnes physiques Marocaines, des personnes morales Marocaines de droit public ou des personnes morales de droit priv rputes Marocaines au sens dudit dahir, et dont la majorit des membres du conseil dadministration, le prsident de ce conseil, et le cas chant, ladministrateur-dlgu sont des personnes physiques Marocaines ; Socits civiles responsabilit limite ou en nom collectif dont tous les associs sont des personnes physiques Marocaines ; Socits en commandite, condition que tous les commandits soient des personnes physiques Marocaines et quils dtiennent plus de la moiti du capital social. 3- Le critre de lincorporation Le critre de lincorporation consiste rattacher la socit la loi du territoire de lEtat sur lequel les formalits de constitution ont t accomplies, peu importe donc le lieu et lorigine des capitaux, le lieu du sige social, etc. Le fondement de ce critre rside dans lide selon laquelle lorigine de toute constitution, il y a inluctablement des lments contractuels ainsi que des dmarches volontaires auxquelles se greffent des exigences lgislatives se

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manifestant par laccomplissement de certaines formalits denregistrement, ces dernires ayant pour vocation dofficialiser un acte juridique originel. Lavantage dun tel mcanisme rside dans la permanence et la stabilit. Mais il est cependant trs formaliste, et risque donc dtre loign de la ralit. Il conduit donc des risques de dcalage entre le rattachement formel et la ralit de lentreprise.

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Partie 2 : Le statut juridique des socits trangres au Maroc

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Outre leur assimilation aux personnes physiques, les socits civiles et commerciales trangres se voient reconnaitre de plein droit leur personnalit morale au Maroc. Aucune discrimination fonde sur leur nationalit nest signaler. Cela va de pair avec la politique dencouragement des capitaux trangers tre investis au Maroc. Toutefois, pour prciser le contenu de cette personnalit, une socit trangre ne la plus au Maroc si elle la perdu dans son pays. De toute faon, les socits trangres peuvent exercer leurs activits lucratives sans formalits contraignantes, autres que celles exiges pour les socits marocaines. Elles peuvent effectuer, ce titre, tout acte, passer un contrat, ester en justice, etc. Par ailleurs, en ce qui concerne les personnes morales de droit public, sil sagit dun Etat, la reconnaissance de cet Etat par le Maroc vaudra automatiquement la reconnaissance de la socit de ce pays. En revanche, pour tous les autres organismes de droit public, notamment internationaux, la personnalit morale sera reconnue ds lors quun trait sign par le Maroc prvoit ou fait allusion lorganisme en question. Tout dpend en fin de compte, des dterminants de la politique trangre marocaine. Une socit trangre dispose au Maroc dun certain nombre de droits et y est soumise un certain nombre de devoirs. Les socits trangres jouissent en principe, des mmes droits que leur reconnaissent leurs lgislations nationales. Quant leurs devoirs, ceux-ci peuvent tre circonscrits par lordre public interne en gnral, et par un certain nombre de textes que le lgislateur a dcid dappliquer de la mme manire aux marocains comme aux trangers.

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1- Les droits des socits trangres au Maroc La reconnaissance de la personnalit morale dune socit trangre constitue un pralable toute jouissance et tout exercice par de ses droits sur le territoire en question. Ainsi, on peut distinguer, au moins, deux systmes de reconnaissance de la personnalit juridique dune socit en droit international priv : le principe de reconnaissance de plein droit et la reconnaissance par lautorit publique de lEtat. Une troisime technique est fournie par la voie de conventions internationales.
a- La reconnaissance de plein droit

Le principe est pos dans larticle 6 du DCC qui assimile les socits aux personnes physiques et donc permet de leur accorder, les mmes droits que leur reconnait leur loi nationale (art 1 et 2 DCC relatif la condition des personnes physiques). Autrement dit, les socits trangres sont de plein droit, dotes de la personnalit morale ds quelles en bnficient selon leur loi nationale. Aucune reconnaissance de la part de ladministration marocaine nest exige. La mme solution sapplique en France, aux socits de personnes et aux SARL.
b- Ncessit de reconnaissance par ladministration

Cette solution est prconise en droit franais, par exemple, pour les socits de capitaux. Le principe pos dans la loi du 30 mai 1857 veut que les socits trangres naient pas dexistence lgale et reconnue en France tant que lautorit publique franaise, na pas reconnu leur personnalit juridique. Deux mcanismes sont prvus cette fin : Reconnaissance par dcrets collectifs : sont reconnues toutes les socits par action dun pays dtermin ; Reconnaissance par trait diplomatique (convention dtablissement) : sont reconnues toutes les socits constitues dans lun des deux pays conformment aux lois de ce pays et y ayant leur sige social.

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Ce systme a t fort critiqu et mme jug inutile du fait du grand nombre de dcrets collectifs et de conventions dtablissement ayant eu pour effet de reconnaitre en France la majorit des socits trangres. En plus, les interprtations varient selon le domaine dapplication et le contenu du trait. Dans la pratique, malgr ce texte inadapt aux besoins de lconomie mondialise, la Cour de cassation juge que les socits non reconnues peuvent ester en justice pour la dfense de leurs biens et intrts.
c- Le mcanisme conventionnel
c-1. Convention de la Haye du 1er juin 19561

Cette convention a t signe seulement par 5 pays dont la France. Contenu : En vertu de cette convention, toutes les associations, socits et fondations rgulirement constitues sur le territoire de lun des Etats signataires verront leur personnalit juridique reconnue de plein droit sur le territoire des autres Etats signataires. Condition : La socit doit avoir acquis la personnalit juridique de la socit en vertu de la loi de lEtat : O les formalits remplies. denregistrement ou de publicit ont t

O se trouve le sige social statutaire. Effets de la convention dans les pays signataires (La France) : La personnalit juridique des socits est reconnue de plein droit en France sans quil y ait besoin de dcrets collectifs ou de traits diplomatiques. Les socits franaises bnficient de plein droit de la personnalit morale sur le territoire des autres Etats signataires.

Convention du 1er juin 1956 concernant la reconnaissance de la personnalit juridique des socits, associations et fondations trangres.

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c-2. Convention europenne dtablissement des socits2 Cette convention qui a t labore Strasbourg sous lgide du Conseil de lEurope, vise obtenir pour les socits relevant des Etats contractants : Un libre droit dtablissement. Une assimilation aux socits nationales.

2- Devoirs des socits trangres au Maroc


Les socits trangres jouissent au Maroc de tous les droits qui sont les leurs dans leur pays dorigine. Cependant elles se trouvent soumises lobligation gnrale de respect de lordre public et plus spcialement au respect de certains textes impratifs du droit marocain.

a- Lordre public
Lordre public est un correctif exceptionnel permettant dcarter la loi trangre. Les trangers quils soient des personnes physiques ou morales sont, dans tous les cas, soumis lordre public. Cest un lment perturbateur dans la solution de conflits de lois puisquil fait chec de manire imprvue au jeu de la rgle de conflits de loi.

b- Respect de certains textes impratifs


Le lgislateur a voulu faire dun certain nombre de textes, des rgles territoriales par excellence qui sappliquent tout ceux qui se trouvent sur son territoire et ne distingue pas entre les nationaux et les trangers. Ainsi, la loi pnale est au Maroc dapplication purement territoriale comme partout dans le monde. Les socits trangres dont la loi nationale ntablit pas de responsabilit pnale pour les personnes morales, ne peuvent se prvaloir de ladite loi pour chapper au droit pnal marocain.
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Tenue Strasbourg le 20 Janvier 1966.

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Ainsi la lgislation fiscale fonde sur une logique de redistribution locale sapplique tous ceux qui sur le territoire marocain, bnficient des prestations de son administration. Aussi le droit de la concurrence relve de lordre public conomique, et de ce fait il est applicable toute entreprise exerant ses activits au Maroc (article 1 de la loi 06-99 sur la libert des prix et la concurrence). De mme, larticle 12 du dahir de 1993 portant loi n 1-93-112 relative au CDVM et aux informations exiges des personnes morales faisant appel public lpargne prvoit dans son alina 3 que les dispositions du prsent texte sont applicables quelque soit la nationalit ou le sige de lmetteur de valeurs mobilires

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Conclusion gnrale

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Le processus actuel dharmonisation de la lgislation nationale particulirement en droit conomique, commercial une rponse et socitaire positive et avec les des multiples oprateurs conventions internationales adoptes par le Maroc est vis--vis conomiques investisseurs internationaux

souhaitant dvelopper des relations daffaires avec le Maroc. Cette volution serait davantage renforce par ladoption de dispositions explicites qui consacreraient la suprmatie des traits internationaux sur la loi interne, avec le souci toutefois de prserver certaines activits commerciales nationales des effets dune ouverture des rgles internationales qui rpondent bien plus souvent aux exigences des pays industriels particulirement intresss pour une reconfiguration de ces mmes rgles commerciales vers un libralisme exacerb et une concurrence froce.

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Rfrences bibliographiques

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Les ouvrages gnraux :


La modernisation du droit des socits, Bernard BOULOC, JeanJacques DAIGREE .Michel GERMAIN. Philippe MERLE. Jean PAILLUSSEAU.13 novembre 1996, imprime en France. Droit des socits, Deen GIBIRILA, 2me EDITION ELLIPSES, Edition marketing SA, 2003. Droit des socits (T II), Claude PENHOAT, dition Aengde- sirey, juillet 1985. Droit des socits, Vronique EDITION, DALLOZ, 2007 MAGNIER, 3me

Les ouvrages spciaux :


Droit du commerce international, JACQUET, JeanMichel, Philippe DELEBECQUE et Sabine CORNELOUP, coll. Prcis , Dalloz, Paris, 2007. Droit international et europen des socits, M. MENJUCQ, Domat, Montchrestien, 2001. Droit des socits commerciales, PRESENTATION PROFESSEUR LAFROUJI, EDITION 2010. Loi N20.05, MHAMMED

Droit commercial. Socits commerciales, Philippe MERLE, 10me EDITION, 2005.

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Droit du commerce international droit international de lentreprise, J.M. Mousseron, J. Raynard, R. Fabre & J.L. Pierre, 2me dition, dit. LITEC, 2000, pp.62 69.

Travaux:
Rapport dvaluation de la lgislation commerciale du royaume du Maroc, Financial Market International Article publi dans la Revue "Fiscalit Europenne et Droit International des Affaires" N 125 (Anne 2001) Cours du droit commercial. Monsieur OUHANNOU Professeur la facult des sciences juridiques conomiques et sociales MEKNES. Anne universitaire 1999-2000 Sminaire sur le thme : la justice marocaine : institution et fonction axe II : justice et mondialisation 30 et 31 mai 2003. Professeur AMINE HAJJI.

Les lois :
Dahir (9 ramadan 1331) sur la condition civile des Franais et des trangers dans le Protectorat franais du Maroc (B.O. 12 septembre 1913) Loi n17-95 relative aux socits corrige et complte par la loi n20-05.
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anonymes

Dcret n89-938 rglementant les ltranger. Loi n53-95 commerce

du 29 relations les

dcembre financires juridictions

1989 avec de

instituant

Bulletin officiel n 4478 du 23 di-hija 1417 (1er mai 1997) Dahir n 1-97-49 du 5 chaoual 1417 (13 fvrier 1997)

Les conventions :
Convention de La Haye du 1 er juin 1956 Convention socits europenne dtablissement des

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