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UNIVERSIDAD AUTONOMA DEL ESTADO DE MEXICO

FACULTAD DE DERECHO

FISCALIZACIN

POR:

CARLOS ALBERTO GARCIA ESPINOZA Y ULISES DIAZ PEREZ

DERECHO FISCAL M. EN D. REYNALDO ROBLES CARDOSO

Toluca, Mxico a 25 de Mayo del 2010

FISCALIZACIN

CONCEPTO

Rogelio Martnez Vera seala que la fiscalizacin es la accin llevada a cabo por los agentes del Fisco o sus auxiliares por medio de la cual se verifica si los sujetos pasivos y terceros vinculados a la relacin jurdico- fiscal, han cumplido con las obligaciones que imponen las normas legales correspondientes. Por su parte, Roberto lvarez, nos dice que es una funcin de la administracin tributaria que tiene la caracterstica de ser eminentemente activa, mediante la cual la autoridad da respuesta al incumplimiento de los contribuyentes, y cuyos objetivos son: A) En forma inmediata persigue, la creacin de sensacin de riesgo en el contribuyente incumplido, a fin de inducirlo a cumplir cabalmente con sus obligaciones para no tener que afrontar situaciones gravosas derivadas del incumplimiento; y B) En forma mediata, busca alentar el cumplimiento voluntario de las obligaciones fiscales del contribuyente. Como consecuencia de lo anterior, podemos decir que la fiscalizacin no puede pretender afectar de manera directa a la totalidad de los contribuyentes puesto que dicha tarea sera imposible de realizar. Ante tal imposibilidad se impone la adopcin de criterios de carcter selectivo que permitan por una parte elegir en la forma posible al contribuyente a fiscalizar en forma directa y por la otra, que tal accin fiscalizadora genere los efectos deseados sobre el resto de los contribuyentes o, dicho de otra manera, lo que debe tener muy en cuenta la autoridad fiscalizadora es que ante la imposibilidad de fiscalizar en forma directa a la totalidad de contribuyentes debe elegir y utilizar criterios tales de seleccin que los sujetos fiscalizados tengan tales caractersticas que la accin fiscalizadora genere la consecuencia deseada sobre l y el resto de los contribuyentes. OBJETIVOS

Antonio Jimnez Gonzlez en su libro de Lecciones de Derecho Tributario seala que el objeto mediato que persigue la administracin hacendaria a travs de su funcin fiscalizadora es reducir al mximo la evasin provocando en el sujeto contribuyente el cumplimiento voluntario de sus obligaciones y deberes. Por el contrario, en forma inmediata lo que se pretende es detectar la posible evasin, proceder a la determinacin y liquidacin de las contribuciones omitidas y finalmente cobrar y recaudar tales ingresos con sus correspondientes accesorios.

VISITAS DOMICILIARIAS DE INSPECCIN Y AUDITORIA

Son consideradas el medio de fiscalizacin por excelencia. Existen dos modalidades: 1. Las de inspeccin.- que buscan comprobar el cumplimiento de un impuesto en particular, generalmente son impuestos especiales regulados por la ley del Impuesto Especial sobre Produccin y Servicios, y son generalmente breves.

2. Las de auditora.- buscan la comprobacin integral del cumplimiento de obligaciones tributarias y que por ello tienen una duracin superior. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL

El artculo 16 constitucional establece que la autoridad administrativa, dentro de la cual se encuentra la autoridad fiscal, podr practicar visitas domiciliarias nicamente para cerciorarse de que se han cumplido los reglamentos sanitarios y de polica; y exigir la exhibicin de los libros y papeles indispensables para comprobar que se han acatado las disposiciones fiscales, sujetndose en este caso, a las leyes respectivas y a las formalidades prescritas para cateos. Con base en lo anterior el artculo 42 del Cdigo Fiscal de la Federacin en su fraccin III, faculta a la SHCP para practicar visitas a los contribuyentes, los responsables solidarios o terceros relacionados con ellos y revisar su contabilidad, bienes y mercancas. LA ORDEN DE VISITA

La orden de visita debe ser consecuencia de una orden de autoridad fiscal competente. Debe revestir ciertas formalidades prescritas por los artculos 38 y 43 del CFF. El artculo 38 es de aplicacin general a todos los actos administrativos, los cuales requieren lo siguiente: a) b) c) d) Constar por escrito. Sealar la autoridad que lo emite. Estar fundada, motivada y expresar resolucin, objeto o propsito de que se trate. Ostentar firma del funcionario competente y, en su caso, el nombre o nombres de las personas a las que va dirigido. En el caso de no conocer el nombre de la persona a la que se dirige se deben dar datos suficientes que permitan su identificacin.

Por su parte el artculo 43 de la citada ley, seala que debe indicarse: I. El lugar o lugares donde debe efectuarse la visita.

II.

El aumento de lugares a visitar debern notificarse al visitador que deba efectuar la visita, las cuales podrn ser sustituidas, aumentadas o reducidas en su nmero, en cualquier tiempo por la autoridad competente.

La orden de visita debe entregarse materialmente al visitado y a su representante. LUGAR DE LA VISITA

El artculo 44 del CFF en su fraccin I seala que la visita debe realizarse especficamente en el lugar o lugares sealados en la orden de visita, ya que de otra manera, la visita ser nula. INICIACIN DE LA VISITA

Al presentarse los visitadores en el lugar sealado, deben buscar al visitado o a su representante, en caso de que no se encontrara ninguno de ellos, se dejar citatorio con alguna persona que se encuentre en el lugar para que el visitado o su representante los esperen al da siguiente a una hora determinada. En caso de que al siguiente da de nueva cuenta no se presentaran el visitado o su representante, la visita se iniciar y desarrollar con la persona que se encuentre presente, lo anterior de conformidad con lo sealado por el artculo 44 Fraccin II del CFF. Cuando se hace la citacin, el visitador puede hacer una relacin de libros, documentos, sistemas y dems registros de contabilidad; en el caso de que el visitado al recibir el citatorio da aviso del cambio de domicilio, la visita podr ser realizada en el domicilio anterior y en el nuevo, sin necesidad de una nueva orden de visita. El artculo 44 en su fraccin II seala que en el caso de que exista peligro de que el visitado se ausente o realice maniobras para impedir el inicio o desahogo de la diligencia, los visitadores podrn asegurar la contabilidad. Seala adems que en el caso de que en el lugar de visita se encuentren bienes o mercancas cuya importacin, tenencia, produccin, explotacin, captura o transporte deba ser manifestada a las autoridades fiscales o autorizada por ellas, sin que se hubiera cumplido con la obligacin respectiva, los visitadores procedern a asegurar dichos bienes o mercancas. Al inicio de la visita, los visitadores deben identificarse y hacerlo constar en el acta. As mismo, se debe solicitar al visitado nombre a dos testigos. Si no lo hacen o los designados se niegan, se deber asentar en el acta y los visitadores nombrarn a los mismos. Los testigos deben ser ajenos a las personas que rinden declaracin. Los testigos pueden ser sustituidos por no comparecer o por ausentarse antes de que concluya la diligencia.

DESARROLLO DE LA VISITA

A. ACCESO El visitado o la persona con quien se entienda la diligencia estn obligados a permitir a los visitadores el acceso al lugar o lugares objetos de la misma. B. PUESTA A DISPOSICIN DE LA CONTABILIDAD Y DOCUMENTACIN Los visitados estn obligados a exhibir la contabilidad y dems papeles que acrediten el cumplimiento de las disposiciones legales, de los cuales los visitadores sacarn copias para que previo cotejo con sus originales, las certifiquen y las anexen a las actas parciales o finales que se levanten de la visita. En caso de llevar contabilidad en sistemas electrnicos, deben poner a disposicin de los visitadores los equipos de cmputo y a los operadores de los mismos para que los auxilien con la visita. Adems deben permitir la verificacin de bienes o mercancas, as como de los documentos, discos, cintas o cualquier otro medio procesable de almacenamiento de datos. C. RECOGIDA DE LA CONTABILIDAD El artculo 45 del CFF nos seala que existen supuestos en los cuales los visitadores pueden recoger la documentacin para examinarla en las oficinas fiscales, dichos supuestos son los siguientes: I.- El visitado, su representante o quien se encuentre en el lugar de la visita se niegue a recibir la orden. II. Existan sistemas de contabilidad, registros o libros sociales, que no estn sellados, cuando deban estarlo conforme a las disposiciones fiscales. III. Existan dos o ms sistemas de contabilidad con distinto contenido, sin que se puedan conciliar con los datos que requieren los avisos o declaraciones presentados. IV. Se lleven dos o ms libros sociales similares con distinto contenido. V. No se hayan presentado todas las declaraciones peridicas a que obligan las disposiciones fiscales, por el perodo al que se refiere la visita. VI. Los datos anotados en la contabilidad no coincidan o no se puedan conciliar con los asentados en las declaraciones o avisos presentados o cuando los documentos que amparen los actos o actividades del visitado no aparezcan asentados en dicha contabilidad, dentro del plazo que sealen las disposiciones fiscales o cuando sean falsos o amparen operaciones inexistentes.

VII. Se desprendan, alteren o destruyan parcial o totalmente, sin autorizacin legal, los sellos o marcas oficiales colocados por los visitadores o se impida por medio de cualquier maniobra que se logre el propsito para el que fueron colocados. VIII. Cuando el visitado sea emplazado a huelga o suspensin de labores, en cuyo caso la contabilidad slo podr recogerse dentro de las cuarenta y ocho horas anteriores a la fecha sealada para el inicio de la huelga o suspensin de labores. IX. Si el visitado, su representante o la persona con quien se entienda la visita se niega a permitir a los visitadores el acceso a los lugares donde se realiza la visita; as como a mantener a su disposicin la contabilidad, correspondencia o contenido de cajas de valores. En el caso de que los visitadores recojan toda la contabilidad, se levantar un acta parcial y una vez analizada la misma en las oficinas fiscales, se levantar en las mismas el acta final. En el caso de que solamente se recoja una parcialidad de la contabilidad de har un acta parcial sealando los documentos recogidos y se continuar con la visita en el domicilio o el establecimiento del visitado. ASEGURAMIENTO DE CONTABILIDAD, CORRESPONDENCIA, BIENES.

Dispone el CFF (artculo 46 fracc. III) que durante el desarrollo de la visita, los visitadores, a fin de asegurar la contabilidad, correspondencia, o bienes que no estn registrados en la contabilidad, podrn indistintamente, sellar o colocar marcas en dichos documentos, bienes, muebles, archiveros u oficinas donde se encuentren. ACTAS

Necesidad y funcin del acta De toda visita en el domicilio final se debe levantar acta en la que se haga constar, los hechos u omisiones que se hubieren conocido por los visitadores. La importancia del acta se constituye en si cumple los requisitos legales, adems de ser una prueba de la existencia de los hechos consignados en ella. Opinin de los visitadores El CFF exige que se determinen las consecuencias legales de los hechos u omisiones, las que pueden constar en la misma acta o en documento por separado. Entre la fecha del acta parcial y el acta final debern transcurrir cuando menos quince das , dentro de los cuales el contribuyente podr presentar los documentos, libros o registros que desvirten los hechos u omisiones.

Actas parciales cuando hay varios lugares visitados Si la visita se realiza en dos o ms lugares, en cada uno de ellos se debe levantar un acta parcial, se agregaran al acta final de la visita, la cual puede ser levantada en cualquiera de dichos lugares, se requiere la presencia de dos testigos en cada establecimiento visitado. Actas que se levantan en el domicilio de la autoridad Cuando resulte imposible continuar o concluir el ejercicio de as facultades de comprobacin en los establecimientos del visitado, las actas en que se haga constar el desarrollo de una visita en el domicilio fiscal, podrn levantarse en las oficinas de las autoridades fiscales. Acta final La visita debe concluirse levantando el acta final. Debe estar presente el visitado, su representante o la persona con quien se haya entendido la diligencia. Si no esta presente se le debe dejar citatorio. Si no se presentase el acta final se levantara con quien estuviere presente en el lugar visitado. En ese momento cualquiera de los visitadores que haya intervenido en la visita, el visitado o la persona con quien se entienda la diligencia y los testigos firmaran el acta de la que se dejara copia al visitado. Si el visitado, la persona con quien se entendi la diligencia, o los testigos no comparecen a firmar el acta, se niegan a firmarla o se niegan a aceptar la copia del acta, se asentara en la propia acta, sin que eso afecte la validez y el valor probatorio de la misma. CONCLUSIN ANTICIPADA DE LA VISITA

Las visitas pueden concluir anticipadamente en los siguientes casos: Cuando el visitado, antes del inicio de la visita, hubiera presentado aviso ante la SHCP manifestando su deseo de presentar sus estados financieros dictaminados por contador pblico autorizado. Valor probatorio de las actas de visita Para que las actas relativas a las visitas domiciliarias practicadas por la autoridad administrativa tengan validez y eficacia probatoria en juicio, es necesario que se satisfaga la exigencia establecida por el artculo 16 Constitucional, consistente en haber sido levantada en presencia de dos testigos propuestos por el ocupante del lugar visitado, en su ausencia o negativa, por la autoridad que practique la diligencia. IMPUGNABILIDAD DE LA VISITA DOMICILIARIA.

Si se autoriza una visita o una inspeccin al quejoso, este puede pedir amparo o impugnar desde luego las ordenes para practicarla o los vicios que encuentre en la prctica de la diligencia, adems puede impugnar la resolucin que las autoridades dicten como resultado de la investigacin, dados los vicios que haya habido en la orden o en la prctica de la diligencia. SOLICITUD DE DATOS, INFORMES Y DOCUMENTOS El art. 42 del CFF establece la facultad de fiscalizacin que consiste en que las autoridades fiscales pueden requerir a los contribuyentes, responsables solidarios y terceros con ellos relacionados, para que exhiban en las oficinas de las propias autoridades, a efecto de llevar a cabo su revisin, la contabilidad, as como para que proporcionen los datos, otros documentos e informes que se les requieran. Plazo para la presentacin de datos, informes o documentos. a) los libros y registros que formen parte de su contabilidad, solicitados en el curso de una visita, debern presentarse de inmediato, as como los diagramas y el diseo del sistema de registro electrnico, en su caso. b) seis das contados a partir del da siguiente a aquel en que surta efectos la notificacin de la solicitud respectiva, cuando los documentos sean de los que deba tener en su poder el contribuyente y se los soliciten durante el desarrollo de una visita. c) quince das contados a partir del da siguiente a aquel en que surta efectos la notificacin de la solicitud respectiva, en los dems casos. OTRAS MEDIDAS DE FISCALIZACIN El artculo 42 del CFF enuncia algunas otras medidas de fiscalizacin. VI. practicar u ordenar se practique avalu o verificacin fsica de toda clase de bienes, incluso durante su transporte. VII. recabar de los funcionarios y empleados pblicos y de los fedatarios, los informes y datos que posean con motivo de sus funciones. VIII. allegarse las pruebas necesarias para formular la denuncia, querella o declaratoria al ministerio publico para que ejercite la accin penal por la posible comisin de delitos fiscales. Las actuaciones que practiquen las autoridades fiscales tendrn el mismo valor probatorio que la ley relativa concede a las actas de la polica judicial.