GLOSAS DEL TEXTO LA TEORA DEL DERECHO DE JOHN AUSTIN DE ROLANDO TAMAYO Y SALMORN.

Realizado por: Luis Miguel Mendoza Pava

1. BIOGRAFA: Naci en Inglaterra en 1790, fue abogado y catedrtico universitario, discpulo de Savigny. Muere en 1859. 2. Derecho es un conjunto de mandatos, los cuales reducen las opciones del comportamiento y convierten una conducta en obligatoria, mediante la amenaza de un castigo. NORMA JURDICA (LAW)= MANDATO, PERO ES MS AMPLIO QUE ESTA. El mandato se distingue de otras formas de deseo por el poder y propsito de inflingir un dao o pena en caso de no ser atendido 3. OBLIGACIN DEBER El mandato implica una obligacin de obedecerlo, estn intrnsecamente unidos donde sea que un deber exista, un mandato ha sido expresado, y donde sea que un mandato es expresado un deber es impuesto PARA AUSTIN LA FUNCIN ESENCIAL DEL MANDATO ES EL ESTABLECIMIENTO DE DEBERES.

CAUSA

MANDATO DESOBEDECIDO O DEBER VIOLADO

EFECTO

SANCIN, EJECUCIN FORZOSA O CASTIGO

4. LOS MANDATOS-DEBERES SANCIONADOS SON DIFERENTES A LAS RECOMPENSAS QUE OBLIGAN O CONSTRIEN A OBEDECER Mandato- deber y sancin son trminos inseparablemente relacionados, cada uno es el nombre de la misma nocin. EL DESEO: concebido por un ser racional que pretende que otro ser racional haga u omita.

EL MANDATO (Composicin)

UN DAO: Aplicado por el primero al segundo, en caso de que este no acte conforme al deseo. LA EXPRESIN: Enunciado mediante palabras y signos de el deseo y su sancin.

5. EL CARCTER GENERAL DE LAS NORMAS JURDICAS Un mandato es una norma o regla jurdica solo si ordena una clase de actos. Austin distingue entonces dos clases de mandatos: A. MANDATO (COMO NORMA JURDICA): Cuando obliga actos u omisiones de una clase. Ej: Que el sirviente se levante siempre a cierta hora, hasta nuevas rdenes. B. MANDATO (OCASIONAL O PARTICULAR) Cuando obliga un acto u omisin especfica. Ej: Que el sirviente vaya al pueblo y traiga cierto elemento del mercado. En tal sentido una norma jurdica es general, no porque se dirija a una clase de personas, sino porque ordena una clase de actos o comportamientos. Reformula Austin su definicin de esta manera: Una norma jurdica es un mandato que obliga a una o varias personas. Pero, a diferencia o en oposicin a los mandatos ocasionales o particulares, una norma jurdica es un mandato que obligageneralmente: actos u omisiones de cierta clase 6. SUPERIORIDAD (AUTORIDAD) Solo quien puede exigir obediencia de otros est en posibilidad de emitir mandatos. Por ello el mandato presupone una relacin de dominio (supraordinacin). Para Austin, SUPERIORIDAD significa PODER: el poder de afectar a otros con un mal o un dao y de forzarlos, mediante el miedo a este dao, a conformar su conducta a los deseos de uno.

DEBER + SANCIN + SUPERIORIDAD

SUPERIORIDAD: es el poder de exigir (por fuerza) el sometimiento a un deseo y la expresinde un deseo, conjuntamente con el poder y el propsito de ejecutarlo, son los elementos constitutivos del mandato. 7. EL DERECHO PROPIAMENTE HABLANDO Partiendo de las nociones de superioridad e inferioridad, Austin distingue entre mandatos generales y normas jurdicas atendiendo su origen. a. Su positividad Las normas jurdicas que llama positivas son establecidas por una instancia especial: superiores polticos a inferiores polticos b. Su fuente El criterio decisivo para distinguir una norma jurdica es su fuente, en este caso el superior poltico: el soberano. Ninguna disposicin, mandato, regla, es norma jurdica positiva si no es emitida por el soberano de la comunidad poltica.

8. LA SOBERANA CONCEPTO DE SOBERANA: Que el individuo o cierto cuerpo de individuos no se encuentre en hbito de obediencia a un determinado superior. CONCEPTO DE SOCIEDAD POLTICA INDEPENDIENTE: El grueso de la sociedad dada se encuentra en un hbito de obediencia o sumisin a determinado superior comn: sea este superior comn una persona o un determinado cuerpo de personas. Una sociedad es sociedad poltica si la generalidad de sus miembros obedece a un superior comn. Y esta sociedad poltica es independiente si su soberano no obedece a otro superior. CONDICIONES DE LA SOBERANA O DE LA SOCIEDAD POLTICA INDEPENDIENTE: A. Obediencia habitual por la generalidad de los miembros de la sociedad. B. Tal obediencia debe ser prestada a la misma persona o cuerpo de personas. C. Que el superior comn determinado no se encuentre en obediencia a otro superior.

9. EL OBJETO DE LA CIENCIA DEL DERECHO El objeto de la ciencia del derecho son las normas jurdicas positivas emanadas de un superior soberano a sus sbditos en una determinada sociedad. 10. LAS NORMAS JURDICAS (laws) QUE CONFIEREN DERECHOS (subjetivos) No existen normas jurdicas que meramente creen derechos subjetivos. Toda norma jurdica que confiere un derecho, impone o expresa tcitamente un deber correlativo al derecho, por lo tanto, toda norma jurdica que confiere un derecho es imperativa. 11. EL DERECHO CONSUETUDINARIO Y EL DERECHO CREADO JUDICIALMENTE Austin sostiene que el derecho consuetudinario es imperativo y que todo el derecho creado por el juez es creacin del soberano. En su origen una costumbre es una regla de conducta en cumplimiento de una norma jurdica (law) establecida por un superior poltico. La costumbre es transformada en derecho positivo cuando es adoptada como tal por los tribunales y cuando las decisiones judiciales basadas en ella son ejecutadas por el poder del Estado pero antes de tomarla los tribunales y revestirla de sancin jurdica es una regla moral positiva: regla cuya nica fuerza deriva de la reprobacin que recae sobre quien la transgrede. Para Austin tanto el derecho consuetudinario como el creado judicialmente son establecidos por el Estado directa o indirectamente y, por tanto, es imperativo.

12. LA JURISPRUDENCIA Y SU OBJETO EL DERECHO positivo (o el simple derecho) se constituye por los hechos del mundo. LA JURIS PRUDENCIA es una explicacin del derecho hecha por los juristas; habla del derecho, lo describe, lo analiza, pero no lo establece. Austin define el derecho como hechos sociales, actos humanos: rdenes, hbitos de obediencia, castigos. Igualmente define a la ciencia general del derecho positivo como la JURISPRUDENCIA, por lo tanto, es tarea de esta determinar los hechos sociales que lo identifican; se ocupa del derecho tal y como necesariamente es, ms que como el derecho tal y como debe ser. Esto es, se ocupa del derecho que es, sea bueno o malo y no del derechos que pudiera ser o quisiramos que fuera. En conclusin, el derecho de una comunidad, el orden jurdico que constituye, contiene todas las normas y solo las normas establecidas por el soberano de esa comunidad. En tal sentido, un orden jurdico existe si la instancia creadora de las normas habitualmente es obedecida; tal instancia es obedecida si las normas jurdicas que establece son obedecidas. Es decir, un orden jurdico existe si es eficaz. Aclaracin: el soberano no es aquel que por derecho divino o por naturaleza nos dice qu debemos hacer, sino por el mero hecho de que es l quien habitualmente es obedecido y sus mandatos son aquello que la gente llama LEY. En cada sistema jurdico existe uno y solo un soberano. El soberano es por definicin la fuente del orden jurdico de una determinada comunidad poltica independiente, el creador exclusivo del derecho de la comunidad. Para los colombianos el soberano sera entonces la CONSTITUCIN POLTICA.