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Droit du commerce international

Oprateurs qui vont proposer des normes qui vont servir au dvp du commerce international, acteurs publics qui agissent comme des acteurs privs. Et ensuite institutions 2me partie : oprations du commerce international Notion de contrat international

Introduction
Paragraphe 1 : Gnralits
Ces gnralits vont mettre laccent sur les facteurs qui participent au dvp du dci. =>1er lment : la mondialisation, mondialisation des changes souligne elle seule du dci Les changes co vont sintensifier lchelle internationale et ce dvp va tre accompagn de profonde mutation du commerce international. Depuis la WWII les relations co mondiales se sont dvp de manire spectaculaire : change de matire premire, produits manufactures, mais surtt par des changes de biens immatriels. A cela sajoute la trans nationalisation des changes de biens de marchandises et surtt a mobilit des capitaux. =>2me facteur : aprs la WWII, le besoin de reconstruction de lEurope, besoin de relance de la conso dans tt le pays. En mme temps, on a aux EU des besoins de conqurir de nouveaux marchs, il faut tisser des relations co avec dautres continents. La guerre froide va avoir des incidences sur les relations co mondiales notamment les changes co avec les pays du 1/3 monde. Dans ces pays on assiste dans les annes 604 la dcolonisation et ces pays vont diversifis les changes co en souvrant vers dautres partenaires. =>4me facteur : les progrs techniques : dvp de moyens de transport, apparition de nouvelles technique de commercialisation, progrs technique va donner un lan considrable au dvp du commerce mondial. Le commerce lectronique va dvp le commerce de biens en dmatrialisant certains transfert. Dcouverte du transport multimodal cad la possibilit dutiliser plusieurs moyens de transports pour acheminer un produit lautre bt du monde. Facilite et rduit le cot de transport. TT ces lments vont contribuer au dvp du commerce international et dsormais le domaine du commerce international va se diversifier. Jusque l on tait limit le commerce matriel, cela va sajouter le commerce de services. Diversification. Et enfin trans nationalisation des socits, la mobilit des capitaux mettre avec. Il sgit des investissements

internationaux, une mention doit tre faite aux investissement internationaux grce limplantation de filiale dans le monde entier, dans la prise de capitaux dans des socits trangres., possibilit de crer des groupes co lchelle international. Les investissements interna sont lis linternationalisation de la production et la ncessit de pntrer des marchs qui sont trangers. Et cette mondialisation du phnomne co grce au dvp du commerce et grce laction des groupes multinationaux et aussi des marchs financier inter, tt ceci ne fait qulargir le domaine de pbs jur qui sont lis au commerce international. Cette volution a permis non seulement de diversifier le domaine de ce commerce mais galement de multiplier les acteurs des changes mondiaux. En efeft, tt en se multipliant les acteurs du commerce international se sont galeme,t diversifis outre les tats et le institutions publiques, nous avons les oprateurs privs notamment les socits multinatioanales qui jouent un rle non ngigeable dans le comm inter. Lefficcacit de la mondialisation du commerce passe ncessairement par la mise en uvre dune politique des changes internationaux, politique commune ou du moins concertis. La mise en uvre dune telle pol nest pas facile cause des divergences entre les diffrences de traditions jur et normalement eu gard lquilibre des rapport co entre les pays du nord et les pays du sud. De faon systmatique, les tats ont du agir par des regroupements bilatraux ou rgionaux. Repli soit en concluant des accords bilatraux soit convention rgionale et cest grce eux quand arrive atteindre des organisation mondiales limage de lOMC. Nous avons aujourdhui la cration de l4ue, le GATT devenu OMC. Sur le continent africain, il y a plusieurs organisations rgionale dont le but est de constituer des grands ensemble destinataires de commerce et dinve : ex/ CDAO, Communaut conomique et montaire de lafrique centrale Contient amricain : Amrique du Nord ALENA dont le but est de facilit le libre change des biens services et capitaux entre les Etats-Unis, le Canada et le Mexique Amrique du Sud : MERCOSUR march commun rgional cre entre les pays damrique du sud et qui mets en place une zone de libre change On retrouve galement la mme ide de libre change et de march commun sur le continent asiatique. La cration de tt ces organisations rgionales mondiales contribuent laugmentation du volume du commerce int et favorise laction de groupes multinationaux. Consquence : on assite une multiplication des oprations juridiques concrtisant le commerce international et la question qui se pose : ds lors que le commerce est mondialis quel sera le rpofil de la norme juridique qui lui sera applicable, est ce que la norme ne doit pas sinscrire galement dans une perspective unitaire. Quel est le profil du dt applicable au oprations du commerce international ? Ne faut-il pas inventer un dt commun du commerce international la manire du jus gentem ? Ny a t il pas de confusion entre le dt du commerce international et le dt du commerce co ? vu les acteurs du corps social qui sintresse au commerce internatioal, il semble logique de prendre en considration le spts de contact entre la norme dsigne et les pts natioanles co dun tat. Mais vocation diffrentes, le dci ne peut ignorer les rgles du dt international co dun tat, dt int co dont la finalit est ddicter des rgles assurant la scurit, la loyaut et la justice dans les rapports privs. Le dt du commerce inter volue dans un contexte qui est diffrent de celui du dip co, contexte plus homogne car il ne touche que des relations inter tatiques mais

le caractre international du dci est un obstacle ladoption des rgles unitaires applicables lensemble des tats. Pour aboutir une dcision acceptable, les tats vont passer par une voie dharmonisation. Le dci se prsente comme un ensemble de rgles composites ayant des affinits avec plusieurs branches du droit et il partage avec le dipriv la vocation commune de toucher des rapports inter tatiques, cependant la diffrence du second le premier volue sous lempire des rgles conventionnelles ou des usages contenant des solutions ou arbitrage pour le conflit de lois. Il est important de donner un clairage sur la notion mme de commerce international.

Paragraphe 2 : Notion du dci.


Le dci cest un matire composite en pleine maturit, il se nourrit dlments dorigine interne et en mme temps

d de rgles dorigine international. Carrefour de plusieurs disciplines juridiques. A) Les frontires du dci

1)Il faut dabord limiter les frontires entre le dci et le commerce international lui-mme. il faut distinguer le construit et le donn, le construit est le dci et le donn est le commerce international. En effet, les deux lments appartiennent deux ordre diffrents, lun relve de lordre juridique, il est constitu par un ensemble de rgles juridique ou contractuelles ou de dcisions et dusage prouv par la pratique. Lautres ets rattach la science co, ce sont des mvts de flux et de reflux. Cette distinction en doit pas occulter les liens troits qui peuvent exister entre les 2. Cela revient faire la distinction entre le dt et les faits. IL NE PEUT Y AVOIR DE DCI SANS Lamplitude du commerce internatioanl. A linverse, les instruments juridiques donnent formes au commerce inter, ce sont les instruments jur qui organisent la vie du commerce international, qui donne efficacit aux acteur du commecre international. Par exemple la technique du contrat est sans doute le moteur du commerce international et par consquent ce droit a pour object lactivit co sans oublier les participants cette activit co. Les activits sont soit jur soit matriels et les activits inclus galement les consquences de ces activits par exemple tt les litiges qui vont suivre ces contrat et le terme conomique est de plus en plus utilis pour dsigner les activits relatives aux changes et celles relatives aux mvts de biens et services. En tt tat de cause, le dt du commerce international et le commerce international entretienne des rapports dinterdpendance au pt o en cas de crise du second, le premier est plus ou moins mis en veilleuse, au contraire lpoque actuelle de la mobilisation qi est donc une poque spectaculaire du commerce international, est une pouqe ou le dci spanoit. Cette interdpendance se retrouve dans les rapports entre le dci et les autres disciplines voisines 2) Distinction entre dci et disciplines voisines. On ne tient en priorit le dt international priv, le dt europen, parce quelles sont les plus proches et susceptibles de confusions. Vu la proximit des deux matires, on est tent a priori de voir dans le dci une spcialisation du dip mais la

finesse du raisonnement jur oblige distinguer les deux matires et poser le pb de lautonomie du dci par rapport au dip et plusieurs lments du dci lutte pour cette mancipation. Par rapport au dip, le dci contient des solutions qui sont propres au rapport et au contrat internationaux. En effet, une place de choix est accord la lex mecatoria. De mme les acteurs, transnationaux du commerce international vont svt un cours larbitrage international pour rsoudre le diffrend tandis quen dip, on aura svt les juridictions tatiques. Mais le stade de lautonomie est loin dtre atteint, le gros du commerce international ne peut saffranchir des rgles et des techniques utilises en dip. Beaucoup de contrats chappent aux solutions taills sur mesure pour les rapports internationaux pour tre soumis aux lois tatiques. La loi applicable aux contrats sera dterin par la mthode du rattachement objectif La dpendance ou lindpendance totale dpendra de la nature des contrats internationaux. En effet, en dci on a des contrats formellement ou juridiquement internationaux parce que ce contrat comporte un lment dextranit et cet lment peut tre significatif ou secondaire et on a le contrat qui sont substantiellement ou conimiquement internationaux. Cest cette catgorie de contrat dont lconomie transcende les ordres tatiques qui sera retenue en dci, cest dan ce groupe que le dt du commerce international va apporter sa touche doriginalit. Les solutions proposes par le dci tiendront compte de la spcificit du commerce international ce que ne fera pas le dip. Par exemple la clause de best effort comme la cluse hardship, solutions propres aux contrats internationaux qui relvent du dci. Dt ci et du europen du commerce Le dt europen concevrugent avec le dci vers la libre circulation des marchandises, des capitaux et des perosnnes. Certaines dispositions communuautaires ont t dicts pour viter les ententes de position dominantes. Cette libert de concurrence rejoinds la philosophie du dt du commerce international. Cest dans ce cadre l quon a mis en place lOMC et pourtt les deux disciplines nont pas ncessairement la mme vise, les mmes impacts. LE dt europen a un objectif de raliser la construction euro en passant pas lintgration de lordre communautaire dans les zones jur nationaux par consquent les institution communautaire prennent la pas sur les institutions nationales. Chaque tat dfend sa souverainet nationale et dans tt les cas, le pt du commerce international demeure une branche du dt de chaque pays et son volution

s sera tributaire du de lvolution du dt de chaque Etats.

A)

Lvolution historique du dci

2 poques capitales vont marquer lmergence progressive du dci, schmatiquement on peut dmaquer les temps anciens, quasi inexistence du dci, et lpoque contemporaine avec lmergence progressive des normes

i internationales.
1les temps anciens

antiquits romaines et poques mdivales ce sont des tapes progressives vers la reconnaissance de lextranit des changes. Lantiquit romaine en effet na pas admis la possibilit mme de conflit de lois, le juge de la cit ne pouvait appliquer une autre loi qui

tait la sienne. Le commerce sest diversifi et les relations se sont tendus dautres peuples, les romains ont mis en plus une distinction entre le jus gentem et le jus civils pour les citoyens romains. Cette distinction a pour consquence de ne pas reconnatre une part de comptence aux lois des autres peuples. Mais on peut se demander si ce ntait pas l le dbut des efforts de soumettre les quand la priode mdivale, elle a t marqu par les invasions barbares et sur le plan juridique par la personnalit des lois cad que chaque individus relevait des lois et coutumes de son peuple. Et par la suite la priode fodale va marquer le passage au territorialisme, il nest pas refait par sa loi personne mais la loi du territoire sur lequel il se trouve. Jusquau XIme sicle le systme ignorait lextranit, cest partir du XIIme que va se dvp les changes et cest sans doute a qui est lorigine de la thorie de conflits de lois. En Italie du Nord, se dvp des cits commerantes et marchandes, foires dans les viles qui taient la cl de voute des changes entre commerants venant de plusieurs cits et le dvp de ces changes et sans doute la base de la throie de conflits de lois. En effet, Bologne apparat le mvt de redcouverte du dt romain. Ce mvt va rvler la profonde parent des statuts et des rgles qui ont le mme fond juridique romaniste. A partir du moment o on sapparat que les rgles ont le mme fond, il est possible de permettre au juge dune cit dappliquer les rgles dune cit voisine. On ne veut pas suivre le personnalisme des lois. Sil estime que cette rgles est appropris la situation la cause. Lpoque mdivale va cder la place la priode des Etats-Nations commence partir du 16me et sera marqu par la priode des gosmes sacres, marque par lide impriale des tats-nations monarchiques ce sont des tats qui vfo,t prvaloir leurs intrts au dtriment des intrts internationaux. Une telle poque nest pas propice au dvp du commerce inter dans la mesure ou chaque tat met en avant ses intrts. mais cette priode nest pas forcement marqu par cette hostilit. Au contraire au 18me, le commerce international a connu un brillant dvp . Cependant, laffirmation de la souverainet des Etats a ncessairement conduit la prpondrance de la loi tatique et le fait de mettre cette svt tatique a pour consquence lapplication de la loi tatique au dtriment lois internationales. Et par consquent dans le dt des relations inter il y a une prfrence qui dbouche sur lapplication dune loi tatique et cette tendance a privilgi cette loi tatique au dtriment des accords inter, accentus au 19me par le succs de codifications. Les deux matires avaient un lment commun : lextranit. 2-les temps modernes sur le terrain du dci, cette priode se singularise par 3 traits essentiels : le principe dgalit : galit de traitements des nationaux et des trangers

h harmonisation des rgles de conflits


recherche des solutions vritablement internationales et qui sont adapts aux besoins de contrle

i internationaux
a) galit de traitements

Ce principe est affirm aussi bien en dt interne que dans lordre inter Sur le plan interne, art 11 du CC qui pose le principe dgalit entre trangers et nationaux : ltranger jouira

en France des mmes droits civils que ceux qui sont ou seront accords aux Franais par les traits de la nation laquelle cet tranger appartiendra . il pose a priori une condition de rciprocit diplomatique la jouissance de dt civil en France, ltranger ressortissant dun tat nayant pas conclu avec la France un trait, cet tranger ne pouvait pas bnficier en France de dts civils. Cela veut dire quon est dans une ligne dfavorable au dvp du ci. Les exigences vont alors apporter dautres solutions sont naturellement dnaturs lanalyse littrale de lart 11 du CC et vont tenter de trouver des conditions plus favorables aux trangers. Cest ainsi quAUBRY et RAU vont distinguer les dts civils et qui sont soumis au principe de rciprocit des droits naturels et qui exu sont propres la nature de lhomme et qui doivent tre recoonus sans condition de rciprocit automatiques. Et la condition de rciprocit ne serait rserv quaux seuls dts civils. La jp de la Cour de Cassation vers le milieu du XX me sicle va amplifier la catgorie de dts ntaurels et ce qui fait que la majorit des dts privs taent reconnus aux trangers sans considration de rciprocit ; en 1948, la Cour de Cassation abandonne cette distinction au profit dune autre interprtation de larticle 11 et selon cette interprtation les dts civils sont ceux de dts privs que le lgislateur a rserv aux Franais et ces dts qui sont rservs aux seuls franais ne peuvent tre offerts aux trangers que sous rserve de rciprocit. Consquence : tous droits non rservs aux franais sont aussi ouverts aux trangers sans condition Ex : lexercice de lactivit commerciale Cette interprtation est sans doute favorable aux trangers cependant elle peut ptr moins librale dans ses consquences, il suffit simplement que les dts privs rservs soient plus importants en nombre que les dts non rservs mais trs svt la condition de rciprocit est satisfaite par le biais des traits bilatraux (convention dtablissements convention uniquement dans le domaine librale) ou par des conventions multilatrales ou encore par le respect de certains autorisations adm ou encore par un titre de sjour rgulier. Dans lordre international, lgalit entre nationaux et trangers et sans doute le fruit de la jp mais surtt cest le rsultat des traits bilatraux, multilatraux ratifis par chaque pays et cette galit est galement garantie dans les chartes et actions des organisations internationales comme par exemple lOMC.

b- lharmonisation des rgles de conflits de lois il faut harmoniser des systmes de conflits de lois et cette recherche a t u des points amorcs dans la seconde moiti du 19me avec la doctrine personnaliste et internationaliste dont Mancini est lauteur le plus clbre= participt la cration de la convention de la Haye proposer la ratification des convention dunification des rgles de conflits de lois. Les travaux de la confrence de la Haye reste dune porte limite en ce qui concerne le dci. En revanche, il ne va diffremment de la convention de Romme du 19 juin 1980 entre les pays de la communaut europen devenue rglement Rome 1 compt du 19 dcembre 2009. Larticle 3 de cette convention donne pouvoir la volont des parties pour faire le choix de la li applicable aux contrats puisque larticle 3 nonce que le contrat est rgit par la loi choisie par les parties. La convention de Rome va rgir essentiellement les obligations

contractuelles comportant un rgle de conflits de lois sans passer par la mdiation des rgles de conflits de lois car il est dit que le contrat est rgit par la loi choisie par les parties. Lorsque les parties nont pas exprims le choix, un pb se pose et rome a propos une solution. c- les solutions vritablement internationales Lharmonisation des rgles de conflits de lois nest pas le seul objectif du dci, il sattache rechercher des solutions substantielles ou matrielles spcifiquement et vritablement adapts aux contrats internationaux par la voie des traits, par le biais du pv conventionnel mais et surtt par la pratique internationale, par des usages quon appelle la lex mercatoria. Plusieurs conventions internationales cherchent unifier le dt matriel applicable telle ou telle oprations juridiques. Ex : la convention de vienne du 11 avril 1981 sur la vente international de marchandises qui a t labor dans le cadre des nations unies sous lgide du CNEFID. Avant cette convention, dj en 1964 plusieurs convention de la haye entendent lois uniforme sous la vente caractre international dobjet mobiliers

c corporels avait t sign mais cette convention na t ratifi que par un nombre trs restreint de pays.
B) Les usages du commerce international

Lune des spcificits du dci cest la pratique, les recours aux usages pour trouver des solutions adapts au contrat de besoins internationaux. Lusage se dfinit comme une pratique habituellement suivie. Il exprime ce qui se fait mais il peut aussi dicter la conduite suivre, la conduite qui aurait du tre suivie, en effet, tant donn que les rgles impratives occupent une place secondaire dans le dci, les usages seront la rfrence principale dans les rglements de conflits qui sont lies aux oprations de com inter. Les jur arbitrales doivent donc

r reconnatre les diffrents types dusage avant denvisager leur applicabilit.


1les diffrentes catgories dusages connus

On distingue habituellement les usages des parties et les usages du commerce. Ensuite on a les usages

c conventionnels et les usages rgles. Enfin, nous avons les usages codifis.

a)

les usages des parties et les usages du commerce

Cest le code de commerce uniforme amricain qui fait cette distinction entre les usages des parties et les usages du commerce. Larticle 1-205 se lon ce texte, lusage des parties est une srie dagissement antrieur entre les parties une transaction qui peuvent tre raisonnablement considrs comme tablissant entre elles un base communes dinterprtation de leur expression et de leurs actes. Il en ressort que lusage des parties a un caractre relatif dans la mesure o ils est circosit aux seuls usages entre les parties, il correspond a des habitudes entre les parties et il ne peut tre gnralis et cest la lumire des habitudes tablis par les parties dans les rapports daffaires, que cela interprter la volont des parties par un juge ou par un arbitre en cas de difficult. Le juge ne pourra pas transposer cette solution a une autre conflit. Larticle 9 de la Convention de Vienne qui reprend un peu cette conception en indiquant dans son alina 1 que les parties sont lies par les usages auxquelles elles ont consentis et par les habitudes qui se sont tablies entre

elles. Lusage du commerce est celui qui simpose dans un milieu prof donn et qui a t accept par tt ceux qui pratiquent la mme profession. Il est dfinit galement par le code de commerce unifrome amricain comme un pratique ou une habitude observe si rgulirement dans un lieu , une profession ou une branche du commerce que lon peut sattendre ce quelle soit observe dans la transaction en question et cette disposition a t reprise galement par le rdacteur de la convention de viennes sous la con dans son art 9 al 2 qui dit que sauf convention contraire des parties celles-ci sont rputes stre tacitement rfre dans le contrat et pour sa formation tt usage dont elle avaient connaissance ou auraient du avoir connaissance et qui dans le commerce international et largement connu et rgulirement observ par les parties des contrats de mme types dans la

b branche commerciale considre.


b) usage conventionnels et usages rgles

la distinction simposent entre les usages des parties propres la relation daffaires entre les parties et les usages gnraux qui peuvent tre des rgles gnrales. Lusage conventionnel un but particulier cest un instrument dont peut se servir le juge pour dcrypter la commune intention des parties dans la ngociation, la conclusion ou lexcution de contrat. Il est valable pour un type de contrat et nest pas transposable dautres types de contrat, en revanche les usages gnraux sont ceux qui correspondent des pratiques rpts et qui sappliquent une branche dactivit dtermine. A la diffrence des usages particuliers, il dbordent le cadre troit de deux contractants et il vise une branche dactivit, un milieu professionnel et les oprations semblables susceptibles de sy reproduire. Lusage du commerce, usage rgle sinscrit dans la logique normative par son aptitude la gnralisation mais on peut minimiser la porte dune telle gnralisation en raison de la rserve de la volont contraire des parties et cette possibilit de rserve contraire des parties permet de mettre en vidence la classique distinction entre usage et

c coutumes. Contrairement lusage, la coutume ne peut faire lobjet de drogations.

c)

les usages codifis

dans certains domaine du dci, les usages sont codifis il sagit notamment des rgles et usances de la cci de paris relatifs aux crdits documentaires, il sagit galement des incoterms (international commercial terms) dont

l la dernire version date de 2010.


2lapplicabilit des usages du ci

Les usages du ci se sont dvp en dehors des lois nationales et cest a qui fait la spcificit du dci. On a deux niveaux dapplication des usages : dune part lapplication des uages peut tre dtermin par un liue go, un milieu prof donn par exemple ce sera le lieu o se conclut les oprations cest le cas des uages dun port ou dune place boursire, dautre part les usages sappliquent des oprations indpendamment de tt localisation go. Lapplication des usages dpendra alors du caractre international du contrat et ces usages peuvent tre appliqus par des juges, par des arbitres sur la base du caractre international des oprations. Et certains textes relatifs larbitrage international font une place spciale ces usages : convention europenne

sur larbitrage intern de genve in 21 avril 1961 dont larticle 7 indique que qq soit le dt applicable, les arbitres tiendront compte des stipulations du contrat et des usages du commerce. Art 96 du NCPC larbitre tient compte en tt cas des usages du commerce. En fin on peut mentionner dans le cadre des Nu de loi type de la CNUCI sur larbitrage inter qui nonce dans son art 28 al 4 relatif aux rgles applicables du fond du diffrence : dans tt les cas, le tribunal arbitral dcide conformment aux stipulations du contrat et tient compte des uages du commerce applicables la transaction, on constate que par lapplication des usages, les contrats inter peuvent chapper partiellement lapplication de normes tatiques., il constitue un premier pas vers un dt montatique dont la lex

m mercatoria reprsente la figure emblmatique


C) La lex mercatoria

il sagit dun ensemble dusage issus de la pratique du ci ou encore des rgles coutumire de nature et dorigine int , loi des marchands dsigne des principes et des solutions dgags par la pratique inter et qui sont spcifiquement adopts au besoin du comme inter et qui transcende les ordres jur dautre part, ce qui pose le pb du contenu et de la comptence lorsqu y a un litige entre les parties contenu : peut on comparer la lex a un ordre juridique tatique ? la lex mercatoria nest pas comparable un ordre ju intertatique, il est exhaustif ce qui nest pas le cas de la lex mecatoria, on sest que son contenu ce rsume qq principes, qq rgles coutumires mais il ny a aucune prtention rpondre tt les question techniques que peut prsenter un contrat alros que lordre jur intertatique tt les solution. Peut avoir une grande port et peuvent tre de sources diffrentes : certains exprimes une voies commun et se retrouve dans la plupart des grandes lgislations et dans ce cas l elle est comparable une jus communi, dautres sont des sources autonomes en cela quelles contredisent les positions de tels ou tels ordre jur tatiques. On verra par exemple que le contrat international admet la thorie de limprevision alors mme qe cette solution nest pas tablit dans tt le ssystmes jur. En cas de changements radicales de lconomie du contrat, la cci a labor des solutions permettant la partie qui na pas t affect de rengocier de bonne foi les termes de laccord initial. De mme une solution originale que le dt franais na pas encore admise et qui est contenu dans le projet Catala : le ci reconnat le principe de Mitigation of damages Une large place est faite loi tatique. Comptence : elle ne sera applique r que lorsquelle est dsigne par les parties pour les contrats qui sont substantiellement internationaux et elle sera svt dsign en couple avec une loi tatique, elle nest pas comparable un ordre jur tatique et la prudence lui adjoint de lui rattacher une loi tatique pour complter ses lacunes. Deux possibilit souvre alors au cocontractant : Il donne comptence la lex mecatoria et prvoit de recourir la loi tatique en cas de lacune de la lex mecatoria 2me possibilt : peut on appliquer la lex en dehors de tt dsignation explicite des parties ?

cette possibilit semble impossible si cest un juge tatique saisit de laffaire, il nappliqeura pas doffice la lex en revanche lorsque les parits saisissent une jur arbitrale la question reste poser pour certains auteurs comme jacquet la alex fait parti de lordre jur qui est le cadre de larbitrage inter et par consquent larbitrage peut dsigner lapplication de la lex pourvu que laribtre habilit les parties. en matire internationale, lrosque laritre applioque la elx mercatoria, une fois que la dcision a t rpise , la sentecne arbitrale comment la rendre excutoire ?La bonne excution de la sentence va dpendre de la bonne foi des paries donc lorsque la sentence nest pas exuct de faon spontan par lune des parties et ceux qui ont t condman,s quelles sont les moyens pour conraindre cette aprtie sexcuter. La seule possibilit est de passer par un jugement qui va rendre la dcision par le biais de lexequatur. et cest la quon peut arriver une dcision positive. et cela dpendra de la bonne fois de chaque partie pour lexcution. Voila lun des inconvnients de la justice internationale quand on passe par larbitrage.

Partie 1 : Les oprateurs. Titre 1 : Les acteurs dans lorganisation du commerce international.
Il sagit de voir les diffrents acteurs qui vont apparaitre sur la scne du commerce international et cela pose en mme temps le problme de la loi applicable du droit applicable ce diffrents acteurs qui sont soit des oprateurs privs ou publics. Il faut se dire que llment le plus important est comment assurer la scurit et la justice dans un commerce ou les intrts sont souvent conflictuelles, intrts htrognes entre els diffrentes parties. La varit des rgles applicables est limage de la diversit des oprateurs. Deux types doprateurs : -

p public.
priv.

Chapitre 1 : Les oprateurs publics.


Quelles sont les oprateurs qui interviennent sur la scne du DCI en matire public ? Nous avons lEtat et nous avons dautres institutions qui sont des institutions caractre public. LEtat et les organisations internationales participent au dveloppement du commercial international. LEtat comme les institutions caractre national, publique sont investis dune fonction normative et contribue de manire efficace llaboration des rgles applicable la matire. On sait de manire vidente limpact que la loi nationale et les lois internationales produisent sur lorganisation du CI. On sait que le CI est largement tributaire des normes qui sont dfinis par chaque Etat. Donc lorganisation du commerce international dpend essentiellement des normes tatiques.

Ce sont les lois tatiques qui dterminent la rgulation juridique des relations internes. Ce sont les lois tatiques qui dterminent de faon directe ou indirecte la rglementation des relations conomiques internationales et quon retrouve au niveau du commerce international. Donc CI influenc et rgis par les lois de chaque Etat, ce sont les lois de chaque tat qui vont dfinir par exemple le contrat, quel type de contrat et quelles sont les obligations contractuelles qui psent sur les partie. Puis aprs lEtat va signer des traits des conventions pour dfinir els aspects qui sont internationaux. Mais jamais dans une convention internationale on trouvera un contrat de type international. Cest lEtat qui par une action unilatrale va influencer le commerce international. Une action unilatrale peut avoir une influence. Si lEtat poursuit ces objectifs de faon unilatrale, il en va diffremment des organisations internationales qui vont apporter leurs contributions galement au dveloppement du commerce international. et Cette fois ci cela sera de faon concert. Et donc on va sintresser dabord lEtat puis on va voir comment les OI interviennent galement en tant quacteur du CI.

Section 1 : LEtat en tant quacteur du commerce international.


LEtat contribue au dveloppement du CI en menant une action unilatrale dans la mise en place des instruments juridiques et conomiques du commerce international. Egalement lEtat va traiter des conventions il ne faut pas loublier. Les Etats ont une fonction conomique et normative dans lorganisation du commerce internationale.

Paragraphe 1 : Fonctions conomiques de lEtat.


IL faut comment lEtat joue le mme rle quun oprateur priv. va-t-on traiter ltat comem un contractant ordinaire ou comme une personne qui possde des prrogatives exorbitantes du droit commun ? =>LEtat peut intervenir comme un contractant quelconque. LEtat agit en qualit doprateur co. Mais ses interventions en tant que personne morale dots des prrogatives exorbitantes vont avoir une influence indiscutable sur les rgles applicables. donc limplication d eletat dans le contrat internationaux va avoir des consquences sur les rgles de ces contrats internationaux. A)Les interventions de lEtat sur le terrain du DIc ( en tant quagent conomique). =>LEtat en tant que personne morale publique intervient parfois directement dans les mmes oprations quun oprateur priv. LEtat participe donc au Ci en intervenant dans les mmes oprations quun partenaire priv. Et cette prsence dans lEtat dans cette matire prend des proportions depuis la deuxime guerre mondiale et depuis la dcolonisation des pays en voie de dveloppement.

En effet, lEtat intervient en tant quinvestisseur dans le but de redresser les colonies des pays et

s surtout pays ruins par la guerre.


o o

E Et lEtat intervient en tant quinvestisseur pour dmarrer lconomie qui sont les pays pauvres.
Dans beaucoup de pays en voie de dveloppement, lintervention de lEtat sest traduit par la

cration de socit dEtat qui vont investir les capitaux pour palier linsuffisance du priv. Et lEtat va faire

l le commerce.
o Et lEtat va intervenir dans certaines ngociations, changes qui normalement relvent du

domaine priv. Ds lors, lEtat va jouer des fonctions conomiques qui sont habituellement rserv aux oprateurs privs. Et lEtat se prsente dans le secteur de production, non seulement lEtat va produire mais lEtat va lui-mme se charger parfois de la commercialisation de ses produits en passant par des organismes publics ou parfois mme en intervenant directement sur le march international. Pendant longtemps, cest lEtat lui-mme qui a assur le commerce extrieur de certains produits, de certaines matires premires. Dans dautres pays on a pas hsit nationaliser certains moyens de production et on a permis lEtat dintervenir directement sans passer par les socits nationales pour la commercialisation de certains produits. Dans tous les cas, lEtat joue encore un rle de premier plan sur le march national et international des changes conomiques.Une telle implication de lEtat dans les oprations prives caractre international soulve le problme du rglement des conflits qui peuvent ventuellement oppos lEtat ses partenaires privs. B)Les consquences de limplication de lEtat comme agent conomique. 1)Les csq sur le plan juridique. Lorsque lEtat excute sa mission dintrt gnral, il dispose de certaines prrogatives qui sont exorbitantes du droit commun et qui lautorise imposer de faon unilatrale certaines clauses ou certaines mesures au cocontractant priv. Normal car Etat avec mission d intrt gnral et cest au nom de cela quon lui reconnait des prrogatives exorbitante du droit commun et qui permettent lEtat dimposer certaines mesures. Ce sont des prrogatives qui sont lis la puissance publique et la question se pose de savoir si ces prrogatives lis la puissance publique est justifi par la poursuite dun intrt gnral si ces prrogatives sont applicable dans les oprations du contrat international priv conclut avec un partenaire priv. Naturellement sans une analyse profonde, une rponse ngative simpose demble. Parce que lEtat sort de

lexercice de sa mission dintrt gnral pour excuter une mission dintrt purement priv. Donc ici lEtat se comporte comme tout particulier et par consquent les prrogatives exorbitantes ne se justifient pas.

Deuxime raison qui justifie la rponse ngative : la scurit et lquilibre du commerce international serait

rompu si de telles prrogatives taient admise. On les exclut donc.

2)Reste le problme des immunits des juridictions, dexcution et linterdiction de compromettre. a)Interdiction de compromettre. Quelle est la porte de linterdiction de compromettre aujourdhui ? Linterdiction de compromettre cest linterdiction de signer un compromis.LEtat participe comme tout agent conomique au CI sans pour autant perdre sa place spcifique quil occupe en tant quEtat poursuivant une mission dintrt gnral. Cest ce titre que linterdiction de signer un compromis qui est faite lEtat en droit interne est carte en grande partie dans lordre international. Article 2060 du code civil. Larticle 2060 du code civil dispose quon ne peut compromettre, on ne peut signer un compromis sur les questions dEtat et des capacits de personne, sur celle relative au divorce et la sparation de corps ou sur les contestations intressant les collectives publiques et les tablissements publiques et plus gnralement toutes les matires qui intressent lordre public. Toutefois, les EPIC (tablissement public caractre industriel et commercial) qui peuvent tre autoris par dcret compromettre. En effet le code civil avec larticle 2060 interdit lEtat et autre personne public de recourir larbitrage dans les rglements de conflits qui peut les opposer leur cocontractant. =>Question par rapport cette interdiction faite lEtat et dautres personnes publics : Fallait-il appliquer de faon unilatrale ces textes dans les contrats internationaux ? Lapplication sans rserve dun tel texte peut avoir un effet dissuasif sur les partenaires trangers qui vont entrer au contrat avec les personnes publics franaises. Donc si on applique sans rserve les textes cela risque davoir un effet dissuasif sur le cocontractant tranger qui rentre en relation daffaire avec les personnes publiques franaise. Cette cause a t entendu car dans un arrt rendu par la chambre civile de 1966 Balakis, la cour de cassation nonce un principe normatif selon lequel la prohibition faite lEtat et aux personnes publiques de recourir larbitrage nait point applicable un contrat international. En lespce il sagissait dun contrat conclut pour les besoins et conformes aux usages maritimes. Solution qui a t adopt et appliqu dans des arrts ultrieurs et a t tendu de manire clair aux Etats et aux autres personnes publiques. La jurisprudence administrative na pas reconduit la mme solution.

2)Deuxime problme rsoudre : problme des immunits.

a)Immunit des juridictions. Cette immunit va jouer lorsque lEtat est assign devant le tribunal dun tat tranger. Et lorsquon veut faire jouer cette immunit, elle prive de comptence les tribunaux trangers devant lesquels un Etat est assign. Cest une prrogative exorbitante de droit commun, cela se justifie par des rasons de souverainet et de courtoisie internationale entre les Etats. Cependant il faut concilier le souci de respect la souverainet des Etats et la protection des intrts des particuliers qui conclut des contrats avec les Etats de manire internationale. Les conditions de mise en uvre de cette immunit et son rgime dapplication doivent tre prcis. Il ne faut pas faire dfavoriser les cranciers trangers. Mais il faut prcis les conditions de mise en uvre de cette

i immunit tout en sachant que la renonciation est possible. Un Etat peut renoncer son immunit.
o Les conditions.

Limmunit est accorde aux Etats souverains mais limmunit va dpendre de la qualit de lauteur de lacte et aussi de la nature de lacte. =>Premire condition : la qualit de lauteur de lacte. La dtermination de la qualit de lauteur ne pose aucune problme lorsque laction est intente contre un Etat tranger en tant quauteur ou tant que partie lacte. La cour de cassation en France a tendu le bnfice de limmunit de juridiction aux organismes publics dun Etat tranger ayant ou non la personnalit morale. Exemple : sans personnalit morale : le ministre. Limmunit est accord un Etat souverain ou encore selon la jurisprudence une personne juridique distincte de lEtat ds lors que cette personne agit par ordre et pour le compte de lEtat. =>La jp va plus loin en acceptant que le bnfice de limmunit de juridiction soit fond sur la nature de lactivit et non seulement sur la qualit de celui qui adresse lacte. Donc deux conditions : -

l la qualit de lacte.
nature de lacte.

Le critre dcisif est que lEtat agisse en tant que souverain et la jurisprudence va prendre appui sur la distinction qui est connu en droit administratif entre acte dautorit et acte de gestion pour retenir ou non la comptence ou non de la juridiction administrative. Et de cette distinction on arrivera reconnaitre le bnfice de limmunit de juridiction lorsque lEtat aura accomplit un acte qui va dans le sens de la poursuite dun intrt gnral. En effet limmunit de juridiction est garantit si lacte en cause est assimil soit au critre de lacte de puissance publique soit au critre de la finalit de puissance publique : Lacte de puissance publique peut tre accomplit par lEtat lui-mme ou par un organisme

distinct agissant par son ordre ou pour son compte.Quand on accomplit un tel acte alors limmunit de

juridiction sera accorde. Cest le cas des actes dexpropriation ou de nationalisation. Et question de savoir comment apprcier la nature de lacte. Pour une telle apprciation on va se rfrer la lex fori ( la

l loi du fort).
Et limmunit de juridiction peut tre accord selon la finalit du service public.Il ne suffit pas

que le contrat relve du doit priv pour priver lauteur de lacte du bnfice de limmunit. Cest le but poursuivi qui est dterminant et qui doit tre analys. Donc il faut analyser la nature de la mission que veut accomplir lEtat. Et en fonction de la nature de la mission, lEtat bnficiera ou non de la mission. Mme si contrat priv mais mission dordre public dans ce cas la lEtat peut bnficier de limmunit mais si but poursuivit avec intrt priv lEtat ne pourra pas revendiquer le bnfice de limmunit.

Lorsque toutes le conditions sont runies, lEtat lui-mme peut renoncer cette prrogative. o Possibilit de renonciation.

Un Etat tranger peut renoncer son immunit ou se laisser attraire devant la juridiction dun Etat tranger. Cette renonciation peut tre explicite ou implicite. Comment peut-on analyser une renonciation implicite ? car explicite pas de problme. Exemple de renonciation implicite : linsertion dune clause compromissoire dans un contrat ou lEtat est partie. Cela veut dire quil renonce son immunit de juridiction. b)Immunit dexcution. Quel est le but de cette immunit ? Elle a pour but de paralyser lexcution dune dcision de condamnation prononce contre un Etat. Elle empche donc de saisir les biens dun Etat qui sont localis ltranger. Le domaine dapplication de cette immunit est rduit des fins dont la distinction reste relative en labsence de normes internationales. Le contraire aurait contribu sacrifier les intrts des cranciers trangers. Et par consquent le commerce international en aurait subit les fcheuses consquences. Conclusion des immunits : LEtat nintervient pas seulement en tant quoprateur conomique partie au contrat international. LEtat joue galement le rle dun rgulateur de ce commerce. Paragraphe 2 : LEtat en tant que rgulateur du commerce international. Les Etats peuvent agir de faon concerte pour faciliter les changes internationaux par le biais de conventions et par le biais des traits. =>Il peut y avoir des conventions de reconnaissance mutuelle des personnes morales mais aussi des conventions multilatrales comme convention de Vienne. =>Il est possible de mettre en place des unions

douanires et conomique pour faciliter galement les changes internationaux. Mais la fonction de rgulateur juridique va se faire galement de faon unilatrale sur le plan interne. Cest la que sur le plan interne que lEtat va imposer des normes qui sont applicables au contrat internationaux et cest la que lEtat va dsigner des normes qui vont rgir les contrats commerciaux et que lEtat va organiser les diffrents services administratifs qui vont soccuper du commerce extrieur. Donc double rle dans limplication des changes internationaux : en mettant en place des moyens juridiques qui permettent de dfinir les contours des actions

m mens ltranger.
Mais aussi lEtat dans une organisation adm va mettre en place des lments techniques qui vont

faire la promotion du commerce internationale. A)La production des normes internes par lEtat ou llaboration des normes internes. (ou action unilatrale de lEtat.) Le systme commercial international est largement dpendant des lois internes parce que lon appelle la lex contractus qui sera souvent la loi interne dun tat que les parties auront choisies et lorsque lon applique la convention de Rome 1, la lex contractus est obligatoirement la loi dun Etat. Cette loi tatique qui va sappliquer au contrat doit garantir la scurit du contrat. Et il appartient chaque Etat de mettre en place un arsenal de moyens juridiques permettant dassurer la scurit des contractants. Il appartient chaque leg de mettre en place les contrats, les rgles qui vont sappliquer aux diffrents contrats qui sont dfinies dans lordre juridique interne. Cest aussi lEtat qui va dicter les rgles de conflits de lois susceptible de sappliquer en cas de litige relatives au DCI et opposant les diffrents contractants. De mme cest chaque Etat qui indique de faon souveraine les matires qui sont soumise des lois de police. Et il appartient la loi du for de se prononcer sur larbitrabilit des litiges dans certaines matires. Par exemple : en droit de la concurrence, pour voir si ce droit peut faire lobjet dun arbitrage, il appartient chaque lgislation de voir les matires qui ne peuvent pas faire lobjet dune convention arbitrale et les matires dans laquelle seule la loi nationale vocation sappliquer et donc qui ne supporte pas un conflit de lois. Et il appartient chaque Etat de dfinir lOP international et on fera jouer cela. Et on cartera lapplication de cette loi trangre par lOP internationale. Donc ici ltat a un rle important au niveau interne. Donc de faon unilatrale ltat peut agir sur lordonnancement du DCI. LEtat peut aussi directement rglementer le commerce extrieur en fixant les rgles qui sont relatives aux relations conomiques internationales tel que limportation et que lexportation de biens, des services et des capitaux.

Laction unilatrale de lEtat vise galement la comptence des juridictions nationales. En effet les Etats ont le pouvoir de dterminer la comptence internationale de leur juridiction pour connaitre les litiges qui sont relatifs au CI. Ce sont les Etats qui dfinissent galement les conditions dexcution dans lordre juridique interne, des dcisions qui sont rendus par des juridictions trangres ou des sentences arbitrales qui sont rendus ltranger et qui peuvent sexcuter dans lordre interne. Trs souvent les juridictions nationales vont uvrer dans la prise en compte des intrts du commerce international. Arrt rendu par la cour suprme des EU 12 juin 1972 et qui va largir dans un sens plus libral la possibilit dinsrer une clause attributive de comptence. En France cela est bien rglement. Limplication dun tat dans les oprations du Ci va se traduire par la cration d institutions du CI. B)La cration dinstitutions internationales du CI. LEtat va mettre en place les organismes administratifs, les institutions qui vont participer la promotion du commerce international. LEtat favoriser ici le dvlmpt du commerc international. Quelles sont les principaux organismes administratifs, institutions ? Organismes administratifs : on sait que la bonne sant dune co nationale dpend en grande partie du succs de son commerce extrieure, et chaque Etat va faciliter ce succs et pour y parvenir lEtat va mettre ne place des organismes qui sont susceptible de promouvoir et de favoriser lexportation des produits nationaux. Le ministre de lconomie et des finances, et le secrtariat dEtat au commerce extrieur ont la charge de faire la promotion de ses exportations ltranger. En France nous avons la direction des relations co extrieur qui est rattach au ministre des conomie de finances et ces services jouent le rle de soutiens aux entreprises exportatrices franaises. Elle applique la politique du gvt en matire de commerce extrieur. Et lEtat franais a aussi le souci de faciliter limplantation des exportateurs nationaux sur les marchs trangers. Et pour cela on a le centre franais du commerce extrieur qui joue un rle important en la matire. Et qui a pour mission dinformer les exportateurs sur les dbouches lchelle du march international. Et ce centre est en collaboration avec les directions rgionales du commerce extrieur et les chambres de commerce et

d dindustrie.

A ltranger :

Il existe dautres organismes ou associations qui servent de relais au entre franais du commerce extrieur : On a par exemple le comit franais des manifestations co ltranger qui fonctionne sous la forme dune association et qui organise en dehors de la France des salons pour faire connaitre les produits aux oprateurs

co trangers. Deux autres institutions qui participent galement au succs du commerce extrieur : la compagnie franaise dassurance pour le commerce extrieur.Elle est devenue une

institution prive et son rle est surtout dassurer les oprations du commerce international et on amis en place trois types dassurance :lassurance prospection ( qui couvre les risques dinsuccs qui sont latifs aux actions de prospection)/ Les assurances contre le risque de crdit ( cette assurance va couvrir linsolvabilit ou la dfaillance du client tranger dans lexcution de es obligations travers un cocontractant tranger mais cette assurance couvre galement le risque bancaire en plus du risque commerciale, bancaire= ce sont les difficults qui privennet de la difficult de la banque, mais aussi couvre le risque politique)/Les assurances couvrant le risque de change, il sagit de mettre lexportateur

l labri des fluctuations des taux de change de monnaie trangre.


la banque de France.

LEtat nest pas le seul oprateur public international, il y a des Etats qui peuvent se regrouper dans des organisations rgionales, organisations mondiales pour mener des actions, pour agir selon les rgles organisant le commerce international.

Section 2 : Les institutions rgionales.


Lune des plus importantes ce sont les organisations europennes et notamment lUnion europenne. Le but fondateur de lUE est de parvenir union totale, union conomique et douanire.Sur le plan politique, on sait quil est question en ce moment de doter lUE dune constitution pour en faire une sorte dEtat fdral. Cest le trait de Rome du 25 mars 1987 qui a institu le march commun avec la mise en place des grands principes : Le principe de la libre circulation des personnes, des biens et des capitaux, avec le but de crer un march unique. Cet objectif a t atteint avec lacte unique europen en 1986. Cet acte qui voyait labolition des frontires conomiques entre les Etats membres de la communaut conomique europenne ds 1993. Donc au niveau du commerce, videmment on met en place une structure qui va favoriser la CI. Plus de frontires conomiques, douanires donc le commerce va spanouir. Cette union conomique est obligatoirement accompagne de normes juridiques qui vont sappliquer aux contrats. Se poseront de manire vidente des problmes de conflits de lois. Pas possible de mettre en place un systme conomique avec une favorisation du commerce sans frontire sans prvoir de rgles pour les conflits de lois. La convention de Rome va permettre dliminer le problme de conflits de loi et va jouer un rle important. On sait que lUnion Europenne fonctionne grce des institutions telles que la commission, le parlement, le conseil et sans oublier diffrents organismes communautaires dont le rle est de mettre en uvre les diffrents

politiques communautaires telles que : -

l le fond social europen. l le fond europen du dveloppement rgional.


Le fond europen dorientation et de garantie agricole.

Enfin, sachant que le trait de Maastricht du 10 dcembre 1991, a cr lunion conomique et montaire. Cette union conomique et montaire : -

s suppose la mise en place de certaines mesures de politiques conomiques. m mais galement la cration dune monnaie commune.
Et en 1998, linstitut montaire europen est remplac par la banque centrale europenne.

Cest cette institution qui va impulser la politique montaire et la politique de change. Cest elle qui contrle la rserve et lmission des billets par les banques centrales des Etats membres. A ct de ces organisations en Europe, on a dautres organisations dans dautres continents : Au niveau de lAmrique du Nord, il y a laccord des libres changes nord amricain ALENA sign le 1 er janvier 1994 et dont le but est la suppression des obstacles aux changes conomiques entre les tats qui forment lAmrique du nord (canada, USA, Mexique). Cest une zone de libre change co sans aucun engagement politique ou institutionnel. Le but tant de dvelopper le commerce,

l lenvironnement et le travail.
Il est envisage la cration d une union amricaine avec les Etats de lAmrique du Sud, ces Etats dAmrique du sud qui se regroupent dans le MERCOSUR. Ce trait est marqu par la cration dun march commun et il est dot dune personnalit morale internationale et depuis 1999 il est devenu une zone de libre change et une union douanire en 2005 avec la suppression des barrires douanires

e entre les diffrents Etats.


La communaut Andine qui regroupe la Bolivie, la Colombie, lEquateur, le Prou et le

V Venezuela.
Ct Afrique, il y a les conventions de Lom qui a t sign entre la CEE ( lpoque) et les Etats dAfrique , des Carabes et du Pacifique ( appel pays ACP). Cela a t sign le 22 fvrier 1975.Le but est de rglementer les changes des produits de base entre lUnion Europenne et les pays ACP sur la base de certains mcanismes, on a choisit trois mcanismes :***Le Stabex qui vise la stabilisation des recettes dexportation des produits essentiellement agricoles aux pays ACP. ***Le SYSMIM cest un systme dassurance spcifique concernant certains minerais.***Le protocole sur le sucre qui est fait sur le modle STABEX avec pour objectif dinstaurer une garantie des recettes dexploitations des pays ACP ( qui produisent le sucre).Et ce protocole met en place un systme dengagement mutuel dachat et de vente du sucre avec une clause dindexation. Cet accord est un accord prfrentiel qui est drogatoire laccord OMC. Sur le plan juridique, on peut quand mme signaler au niveau des pays dAfrique, la

mise en place dune organisation pour lharmonisation du droit des affaires qui a fait lobjet dun trait sign le 17 octobre 1993. Le but de ces traits est dharmoniser le droit des affaires applicable dans les pays africains en procdant par ladoption dactes uniformes et pour cela les Etats ont mis en place des structures pour assurer une formation de haut niveau des magistrats qui appliqueront les actes uniformes. (comme au niveau europen ou plutt des directives qui met en place un systme juridique harmonis, ici diffrence dans les pays africains ou on est pass par lunification)

Section 3 : Les structures lchelle mondiale.


Au niveau mondial, il y a le souci de coordonner lactivit conomique et ce souci va pousser les nations crer une organisation qui comportent plusieurs structures et qui concernent toutes les parties du monde. Si on veut que le commerce plantaire soit efficace il faut quil y ait galement des structures adaptes. Cest aprs la seconde guerre mondiale quon a commenc envisager une organisation mondiale du commerce et certaines structures : -

S Sont directement rattaches lONU.


Dautres sont rattachs une organisation autonome (qui ne dpendent pas de lONU) limage

de lOMC. Paragraphe 1 : Structures rattaches lONU. Il y a beaucoup de difficults mettre en place des structures qui soient vraiment fonctionnels, efficaces. Toute la difficult vient du fait quau sein de lONU il faut concilier les intrts des divers pays qui sont des forces conomiques ingales.Il va de soit que les pays dvelopps et les pays dit mergents ne sont pas logs la mme enseigne. Et donc en tenant compte de cette diffrence de poids conomique, il faut voir si on peut concilier les diffrents intrts. Cette lutte dinfluence politique et conomique, apparait au sein de lONU, et on sait que la quasi-totalit des Etats du monde aujourdhui font partie de lONU ( lexception de certains pays neutre comme la Suisse). LONU comporte des instances conomiques et financires. Il y a un impact direct avec le dveloppement du CI. A)Les structures conomiques et sociales. Il y a en a 3 : 1)Le comit conomique et social de lONU, ECOSOR. Cest lorgane social de lONU fondamentalement tourn vers les pays du tiers monde. Il joue le rle suivant :

m mise en place des mesures conomiques et sociales de lONU.


et coordonne les actions des institutions tels que lOIT, lONUDI (organisation des NU pour le

d dveloppement industriel), le FIDA (fonds internationales des dveloppements agricoles).


Il contrle les commissions conomiques rgionales. 2)La CNUSED. Cest une organisation internationale de commerce et de dveloppement, qui joue un rle capital pour les pays sous dvelopps. Son but est de rpondre aux proccupations des pays en voie de dveloppement. La CNUSED va servir de forums pour ces pays pauvres et revendiquer certaines rformes. Cest aussi le thtre de conflits entre les pays dvelopps et les pays pauvres, notamment conflits dans la mise en application de rformes qui sont revendiqus par ces pays. ( des fois les rformes viennent des pays tiers ce sont leurs intrts qui ne sont pas toujours conciliable avec ceux des pays dvelopps). Mais en dpit de ces rapports conflictuels, la CNUSED est lun des organes du dialogue nord-sud. 3)La CNUSI ( commission des NU pour le droit commercial international). Il a t cre en 1956 dans le but dunifier le droit commercial international. Lobjectif poursuivi est la mise en place dun droit mondial des changes commerciaux. Cest dans le cadre de la CNUSI qua t labor la convention de Vienne sur la vente internationale de marchandises. B)Les structures financires. Les plus importantes sont : la FMI et la banque mondiale qui tait au dpart la banque internationale pour la reconstruction et le

dveloppement. Ces deux structures ont pour origine la confrence montaire et financire des NU organis Bretton Woods qui vont une vocation universelle. On parle de groupe de la banque mondiale. Le groupe de la banque mondiale est compos de 5 institutions de dveloppement qui sont troitement affilis : -

l la banque internationale pour la reconstruction du dvlmpt devenue la banque mondiale. L Lassociation internationale de dveloppement. L La socit financire internationale.
Lagence multilatrale des garanties, des investissements.

Le centre international pour le rglement des diffrends en matire dinvestissement.

Mais les deux lments le plus important st la FMI et la banque mondiale.

1)Le FMI. Cre en juillet 1964 lors de la confrence de Briton Woods. Lacte constitutif qui entre en viguuer en 1945 au sortie de la guerre pour rpondre une double ncessit : -

p pallier le dsordre montaire qui a suivie la guerre.


Limiter la libert des Etats en matire de monnaie.

A cet gard, on peut rappeler que laffaire des emprunts serbes et brsiliens du 12 juillet 1929, il a t clairement affirm que tout Etat le droit de dterminer lui-mme sa monnaie . Et aprs plusieurs ngociations, les Etats conclurent un accord et cet accord va instituer une organisation dont le but est dune part : -

d de surveiller lapplication par les Etats membres dun code de bonne conduite montaire.
De venir en aide au pays en voie de dveloppement.

Les objectifs poursuivis par la cration du FMI se rsument : -

a ainsi coopration montaire internationale f faciliter le dveloppement harmonieux du commerce mondial.


Rduire le dsquilibre des balances de paiements.

Bien que linstitution soit tourn vers les dvlmpt des pays mergents, on peut faire le constat que le FMI reste largement domin par les pays riches, dvelopps qui font prvaloir lors intrts au dtriment des autres Etats. Et on signale surtout la suprmatie des pays occidentaux dans la configuration gnrale et surtout loccasion des votes. Cette suprmatie des pays riches va avoir une influence sur le fonctionnement mme de linstitution du FMI qui va fonctionner sur la base dune structure organique relativement complexe. Il est dot au niveau de son fonctionnement : Dun conseil de gouverneurs qui est un organe intergouvernemental plnier en cela quil est

investit de tous les pouvoirs lexception des pouvoirs qui sont dvolus au conseil dadministration ou au directeur gnral. Ce conseil peut donc exercer des pouvoirs importants tel que la modification de la parit de monnaie des Etats membres, la suspension des Etats membres, la rvision de leur quote-part

( (qui seront dterminer en fonction du poids conomique de chaque Etat).


Le conseil dadministration.Le conseil dadministration est aussi un organe intergouvernemental

mais restreint puisquil est compos de 20 administrateurs qui sont dsigns par les pays. 20

administrateurs dont 5 sont nomms par les Etats qui ont les quote-parts les plus lev et il sagit des Etats-Unis, lAllemagne, la France, le japon et le Royaume-Uni. Les 15autres membres sont lus tous les 2 ans par les autres membres et par groupe de pays.Le conseil comporte en ralit 24 membres puisqu ces 20 membres sajoutent 4 autres administrateurs qui sigent titre individuel.La comptence du conseil dadministration :***Il soccupe de la gestion des affaires courantes.***Il est le vritable responsable de la politique du fond. Il y a un systme de vote au sein du FMI qui est diffrent des autres organisations mondiales dans la mesure ou on adopt le vote pondr c'est--dire contrairement ce qui se passe dans les autres organisations ou chaque pays membre dispose dune voix. Ici on a mise en place le systme de vote pondr sui subordonne le nombre de voix la quote-part dont chaque Etat dispose. Plus la quote-part est importante, plus le nombre de voix est lev. Cette quote-part est dtermin en fonction du poids conomique que reprsente chaque pays. Linstitution est dirige par un DG.Le DG est choisit par le conseil dadministration dont il est le prsident. Ce prsident qui est en mme temps DG est le chef de service du fond. Il soccupe ainsi de la gestion de affaires courantes. Son mandat est de 5 ans renouvelable. Il est paul dans lexercice de ses fonctions par un premier directeur adjoint et il y a deux directeurs gnraux adjoints. Il y a galement linstitution de comit : Le comit financier international, il n a que des fonctions consultative, son rle est de

p prsenter au conseil des gouverneurs des propositions de rformes et damlioration du systme.


quant aux comits du dveloppement, il a un rle plus intressant qui est dtudier et de

proposer des mesures sur la politique du dvlmpt et sur toutes les questions qui prsentent un intrt spcifique pour les pays mergents. La FMI est une institution dassistance financire. ***Chaque Etat membre verse une quote-part en devise officielle et en contrepartie de cette contribution, lEtat a droit des tranches de rserves et des tranches de crdit : les tranches de rserve correspondent au quart de la quote-part vers. et ce sont des tirages

a automatiques, il ny a pas de conditions pour bnficier de ces tranches de rserve.


Les tranches de crdit, elles ne sont pas automatiques, elles sont conditionnelles. LEtat qui

sollicite une tranche de crdit doit justifier la ncessit dun tel emprunt. Il faut apporter la preuve des difficults financires qui sont la base de lemprunt et lorsque le FMI a octroy le crdit, le FMI exige de lEtat emprunteur de prparer ce que lon appelle un programme de stabilisation de sa balance des paiements. ***En tant quinstitution financire, galement le FMI met en place le systme de financement compensatoire. Ce mcanisme est appliqu lorsquun Etat membre subit une baisse temporaire des recettes

dexportation ou encore lorsquun Etat membre fait face une hausse ponctuelle du cot des importations. Il sagit dune aide accorde un Etat membre et cette offre est faite pour faire face aux fluctuations des recettes des exportations ou pour faire face linstabilit du cout des matires premires ou faire face aux consquences des catastrophes naturelles. A partir de 1986, on a cr ce que lon appelle la FAS (facilit dajustement structurelle) en faveur des Etats pauvres. Dans ce cadre on accorde ces Etats pauvres des prts des conditions trs faibles. Mais il faut rajouter que le FMI comme la banque mondiale vont trs souvent assujettir les Etats qui sont endetts un plan dajustement structurel dont les consquences sociales sont souvent dramatiques. Par exemple on va imposer la rduction du nombre des fonctionnaires, la rduction des salaires des fonctionnaires dans les pays pauvres. 2) La banque mondiale Cest la banque internationale pour la reconstruction et le dvlpt qui a t cr en mm temps et par les mm tats que le FMI. Laccord constitutif a t adopt le 27 dcembre 1945 par 28 tats. Les fonctions ont dmarrs en juillet 1946. Cette banque joue peu prs le mm role que le FMI. Son objectif est de faciliter le dvlpt et la construction des territoires des tats membres en facilitant galement linvestissement des fins productives. Elle a galement comme objectif de promouvoir le dvlpt harmonieux des changes internationaux et lquilibre de la balance des paiements. Pour cela il faut encourager les investissements internationaux, il sagit surtout des investissements qui sont consacrs au dvlpt des ressources productives des tats. Pour atteindre ces diffrents objectifs la banque dispose de plusieurs moyens : Elle peut octroyer des prts aux Etats membres ( des conditions parfois + intressantes que si

o on faisait lemprunt auprs de banques prives) ou aux entreprises publiques ou prives. Elle peut galement servir de garant pour ses prts surtt lorsque ces prts sont accords aux

e entreprises prives. Elle peut accorder une assistance technique aux pays en voie de dvlpt.

Conditions doctroi du prt dnonces par plusieurs pays parfois telles que parfois dcourage demprunter auprs de celle-ci ou entraine rvoltes populaires. Lorganisation de la banque obit au schma suivant : Il y a un conseil de gouverneurs avec un gouverneur par Etat membre dont le mandat est de 5

ans renouvelable. Le conseil de gouverneurs est lorgane suprme qui dtermine les grdes orientations d de la banque. Ensuite il y a un prsident qui assume la gestion administrative et qui est en mme temps le chef

du personnel de la banque.

A ct de ces organes administratifs on trouve : T Tribunal administratif C Conseil des assesseurs Commission des oprations de prt

Depuis 1956, on a cr la socit financire internationale ; aura role important ds le commerce international. Celle-ci a une activit complmentaire celle de la banque (sachant que depuis 1955 la BIRD est devenue la banque mondiale). Etant donn que la banque mondiale ne peut accorder des prts des entreprises que sous certaines conditions : condition davoir un garant et le garant est lEtat de la nationalit de lentreprise ou socit. Le secteur priv se mfiait du contrle que pouvait exercer lEtat garant propos de lutilisation de fonds qui ont t prts cest pkoi on a cr la socit financire internationale dont la mission est daccorder aux entreprises prives des prts sans garantie tatique. A partir de 1960 on a cr lassociation internationale de dveloppement dont le but est dencourager le dvlpt conomique, daccroitre la productivit et ainsi lever le niveau dexistence dans les rgions les moins avances du monde. Cest partir de 1988 que fut cre lagence multilatrale de garantie des investissements qui est un mcanisme de garantie contre les risques politiques ou risques ordinaires (expropriation, guerre civile, rupture abusive, contrats) et cela au profit des investisseurs privs ou publics venant des pays dvelopps et voulant investir dans les pays pauvres.

Paragraphe 2 : LOMC
LOMC regroupe la plupart des pays du monde notamment vc ladhsion de la Chine en 2001. Elle possde la personnalit juridique et elle est indpendante des Nations Unies. Elle nait en 1994 vc laccord de Marrakech. Mais avt darriver lOMC on est dabord passer par lOIC ds le cadre des nations unies et par le GATT. A/ La gense

Aprs la 2nde GM ds le cadre de lONU on a pu envisager la cration de lorganisation internationale du commerce OIC qui serait en matire de commerce lquivalent de lorganisation internationale du travail en matire de travail et de protection sociale. Cest la charte de la Havane qui va instituer lOIC le 24 mars 1948, ceci se fait sous lgide des nations unies. Mais on sait aussi que cette charte ne va jamais entrer en vigueur faute de ratification ni congrs. Par csqt en 1948 les ngociations ont chou. Cependant paralllement aux ngociations relatives lOIC certains Etats menaient des discussions et ce en dehors du cadre des nations unies depuis 1947 sur les tarifs douaniers et le commerce. Ces ngociations vont aboutir ladoption Genve le 30 octobre 1947 du GATT general agreement on tarif and trade. Ensuite, cet accord gnral sur les tarifs et le commerce va apporter dnormes changements dans les relations commerciales internationales. LOMC nest pas une vritable hritire du GATT mais nait de lvolution de cette structure. Il sagit dune structure non dote de la personnalit morale mais qui contient toutefois un certain nombre dorganes institutionnels. A partir de 1960, le GATT va se doter dun conseil de reprsentants compos essentiellement de reprsentants des Etats membres ayant sign laccord et le but de ce conseil est de prparer les runions des parties contractantes. Lessentiel savoir sur le GATT est que le GATT a t conu comme un lieu de ngociations permanent entre les Etats, le but est de servir de forum de ngociation permanent. Ces ngociations ont donn lieu des cycles ou rounds . Les plus importants : Tokyo Round Mais cest surtout le Uruguay round qui engendrera laccord de Marrakech qui aboutit la cration de lOMC. Le round tait loccasion entre les tats de faire des concessions rciproques sur les tarifs douaniers et de faon indirecte sur lenvironnement du commerce international. En effet, chaque round ou cycle, lEtat participant sengage faire des concessions (offre de concession)en mme temps quil prsente des demandes de concessions, lobjectif tant de faciliter louverture des marchs trangers vers lesquels un Etat veut exporter ses produits nationaux. Il sagit dune mcanique croise dans la mesure o les conditions dexportation vers ltranger dpend des offres de concessions faites par lEtat exportateur en faveur de lEtat importateur, cest ce qui a pouss les auteurs parler de mcanique mercantile cre sur les exportations qui prsente louverture de marchs domestiques comme le prix payer pr pvr exporter. Les rounds les plus importants : Les premiers rounds taient centrs sur les barrires douanires quil fallait abaisser, ceux-ci

taient en 1947Uruguay, 1949, 1951 et 1956 Genve. Ces rounds ont eu la mm finalit.

Kennedy round 1963-1967 : on sort un peu du cadre purement tarifaire ici puisquil a permis

dadopter le premier code anti-dumping, et la reconnaissance de tarifs et mcanismes prfrentiels en f faveur des pays en voie de dveloppement. 1973-1979 Tokyo round : il a runi 99 pays qui reprsentaient 9/10 du commerce mondial et ce

c cycle a permis dobtenir une rduction importante du tarif douanier (jusqu 30%). 1986 Uruguay round : confrence de punta del este. Ce round sachve Marrakech le 14 avril

1994 et lacte final a t sign par 125 pays, et en 2006 ratifi par 148. Ce round comprend un accord multilatral sur les biens et il recouvre en mm temps le domaine traditionnel du GATT. On retrouvera donc encore les ngociations sur les tarifs et barrires douanires. Mais ce qui est intressant est que cet accord va senrichir de deux nouveaux accords dont lun porte sur les services (GATS general agreement on trade and services) et lautre porte sur les dts de ppt intellectuelle.

Au plan institutionnel international lUruguay round contient un accord multilatral qui va servir de base la cration de lOMC (lment dclencheur) et une fois cr lOMC na pas abandonn lide de cycles de ngociation mais on constate simplement que les enjeux sont diffrents au sein de lOMC compar aux rounds qui taient mens ss lgide du GATT. Ces modifications peut trouver 2 explications : La prsence massive des pays du tiers monde qui vont poser certaines revendications et on

a accordera regain dintrt leurs revendications La contestation de la mondialisation et de lOMC par dautres organisations(altermondialistes par

exemple) ; Contestation qui sera parfois la base de lchec de certaines confrences ou sommets organiss lchec de lOMC, en parlant dchec ce fut le cas de la confrence de Seattle de 1999 lorsque lOMC a voulu lanc un nouveau round lchelle mondiale loccasion du millnaire.

Enfin la runion ministrielle tenue Doha en novembre 2001 a abouti un accord sur des thmes qui sont inhabituellement traits par les accords de lOMC. Cest le cas du commerce et environnement, commerce et politique de concurrence, commerce lectronique, transfert de technologies. Si le succs de cette stratgie a abouti la cration dune vritable organisation mondiale il serait naf docculter toutes les difficults que lon rencontre, toutes les tensions qui rgnent au sein de cette organisation : on a vu par exemple lchec en 2003 du sommet de Cancun. B/ Lorganisation institutionnelle de lOMC Dune part organes administratifs et de lautre les organes de rglement des diffrends.

1.C 1) Les organes administratifs

LOMC a son sige Genve et cest un systme juridique et institutionnel qui doit administrer tous les accords pris au sein de cette organisation, et au sein de laquelle se poursuivent les futures ngociations et au sein de laquelle se fait lexamen des politiques commerciales des pays membres. Lorganisation administrative se compose de : l la confrence ministrielle U Un conseil gnral

U Un secrtariat gnral
La confrence ministrielle comprend le ministre du commerce de chaque Etat membre de

lOMC. Cette confrence sest runie de faon pisodique au moins tous les 2 ans. Sa comptence est de dfinir la politique gnrale de lOMC, elle prend aussi les dcisions qui sont en rapport avec les

a accords commerciaux multilatraux.


Le conseil gnral : organe permanent de lOMC (contrairement confrence ministrielle pisodiquement runie). Il est compos des dlgations de tous les Etats membres. Comptences : habilit exercer les comptences de la confrence ministrielle lorsque celle-ci

n ne se runit pas.
Secrtariat gnral : sa tte on trouve le directeur gnral ; Les dcisions au sein de lOMC sont prises en gnral par consensus. Mais art 9 paragraphe 1 prvoit quen cas de vote chaque Etat dispose dune voix. Chaque Etat dispose dune voix sauf cas de majorit spciale, le vote sera alors la majorit.

1.

2) Les organes de rglement de diffrends : lORD

Selon lart 4 du memorandum daccords, un Etat peut adresser ce que lon appelle des reprsentations un autre Etat membre au sujet des mesures affectant le fonctionnement de tout accord pris sur son territoire. Et lautre Etat doit prendre ttes les mesures adquates de consultation sur ces reprsentations. Ils vont chercher une conciliation. Le dlai prvu par le memorandum daccords pour obtenir un accord est de 60 jours maximum sur ttes ces consultations. Si dans ces dlais de consultation laccord nest pas obtenu on peut alors passer la seconde phase. On retient que lorsque les demandes de consultation sont faites, elles sont notifies lORD et aux conseils et comits comptents. Les demandes doivent indiquer les griefs qui sont faits lautre Etat et indiquer galement le fondement juridique de la plainte. Selon larticle 5 les parties peuvent toujours dcider davoir recours une procdure de bon doffice pr avoir recours la conciliation et la mdiation, ce recours reste possible tout moment, soit avant soit aprs la consultation. Lorsque la consultation na pas abouti dans ce dlai max de 60 jours, les parties (Etats obligatoirement) peuvent demander ltablissement dun groupe spcial, ce groupe spcial est compos de 3 5 personnes choisies par

le secrtariat sur une liste dresse par le mme secrtariat. Ce grpe spcial a pour fonction lvaluation des faits

e et la conformit des faits avec les dispositions applicables.


Si un accord est trouv par les parties pendant le droulement de cette procdure(mise en place du gpe spcial) alors le groupe spcial se contente de mentionner dans son rapport quune solution a t

t trouve conformment larticle 12 paragraphe 7.


Mais si un accord na pas t trouv le groupe spcial rdige un rapport qui sera adress lORD. Et ce rapport contient les consultations, les justifications et les recommandations du groupe spcial. Le grpe spcial dispose de 6 mois pr rendre son rapport vc un prolongation au maximum de 9 mois. Lorsque le rapport du gpe spcial est tabli il est remis lORD pour adoption. Les parties (Etats) peuvent participer lexamen de ce rapport et ce dernier sera adopt dans un dlai de 60 jours sauf sil y a consensus pour ne pas ladopter et sauf si lune des parties a dcid et notifi sa dcision de faire appel. La partie mcontente peut saisir lorgane dappel de lORD. Cet organe devra lui-mme remettre un rapport dans un dlai de 3 mois et il reviendra encore lORD le soin dadopter ce rapport sauf le rejeter par consensus. LORD est lorgane rglant conflits entre Etats signataires de lOMC, tt commence par une phase de conciliation qui est obligatoire et si la phase de conciliation choue le vritable processus se met en place.

LORD est comptent pour tous les litiges qui peuvent slever ds le cadre matriel des accords de lOMC. LORD est un organe permanent qui est compos de 7 membres dont 3 vont siger pour une affaire donne. Les membres de cet organe sont nomms pour un mandat de 4 ans. Ce mandat est renouvelable une fois. Lune des conditions pose pour tre nomm membre de lORD est de navoir aucune attache vc une administration nationale. Cet organe dappel statue sur les q de droit souleves par lEtat qui fait appel. Lorgane dappel va confirmer ou infirmer ou modifier les constatations et les conclusions juridiques du groupe spcial. Il y a toutefois forcment une phase contradictoire car avt de rendre le rapport le groupe spcial va dabord entendre les parties lors dune phase contradictoire, le rapport peut contenir constatations que les parties napprouvent pas donc font appel. Cest un mcanisme qui prsente toutes les garanties dune procdure de justice normale : voies de recours juridictionnelles possibles. Mais il y a des difficults pratiques lies la mise en uvre du rglement. En effet si lune des parties refuse dexcuter les recommandations qui lui sont faites, lORD dispose de peu de moyens coercitifs. Il peut avoir recours un certain nombre de moyens de pression pouvant aller jusqu

lautorisation de mesures de rtorsion contre lEtat qui refuse dobtemprer. Mais en ralit trs peu de moyens pr contraindre lEtat excuter la sanction. Tout va dpendre de la bonne foi de chaque Etat. LEtat perdant peut viter ces mesures de rtorsion en proposant de sa propre initiative son adversaire une compensation ou des ddommagements adquats. C/ Les principes de fonctionnement de lOMC LOMC fonctionne suivant des pcpes fondamentaux peu nombreux mais dont lapplication peut se rvler trs

d dangereuse pour les pays signataires membres de lOMC.


Principe de consolidation des droits de douane Consolider veut dire que tout tat membre de lOMC sengage ne pas augmenter ses dts de douane ni au-del de leur niveau au moment de leur adhsion lOMC ni au-del des niveaux les plus bas quil aurait consenti en adhrant lOMC. Mais consolider ne veut pas dire rester tjr au mm niveau, ce serait dailleurs contraire lesprit mm et lobjectif

p poursuivi par lOMC qui est de faire baisser le niveau des dts de douane.
Principe de lgalit de traitement des produits et services nationaux et trangers LOMC ninterdit pas ici dimposer des dts de douane pour le produit ou service tranger. Lgalit ninterdit pas non plus chaque Etat membre de fixer dautres contraintes ou dautres rgles telles que les rgles de normalisation des produits. LOMC interdit simplement de rserver un traitement moins favorable aux produits ou services trangers pr la simple raison que ces produits seraient trangers. Une fois que les dts de douane ont t acquitts, aucune discrimination et aucune mesure rendant difficile ou plus onreuse la commercialisation des produits trangers ne doit tre prise. Ex : on ne doit pas introduire des

t txts supplmentaires pr rendre le produit tranger plus cher que les produits nationaux.
La clause de la nation la plus favorise En dt international il sagit dun instrument de libralisation des changes. Cest le principe selon lequel : lorsquun Etat accorde des prfrences tel ou tel Etat en particulier, il doit les tendre tous les autres membres (technique surtt utilise ds les traits bilatraux). Les accords du GATT et de lOMC reposent sur des concessions mutuelles qui ont t consenties en faveur des Etats membres et, en vertu de ces accords, si un Etat A accorde un Etat B une rduction des dts de douane sur un produit dtermin, cet Etat doit automatiquement consentir la mme diminution ts les autres tats signataires du trait pr lentre sur son territoire du mm produit.

Pour lapplication de ces pcpes de fonctionnement il faut savoir quelle peut etre dangereuse pr certains Etats et cest pkoi on aura des exceptions et assouplissements lapplication de ces pcpes :

En effet la mise en application de tous ces principes peut tre dangereuse pr lconomie de certains pays et surtt les pays conomiquement faibles. Leur conomie tant faible ils ne peuvent pas soutenir la rigueur de la concurrence internationale. Bcp dtats ont besoin de mesures exceptionnelles de protection, ces mesures vont droger aux pcpes de f fonctionnement de lOMC. Pour tenir compte de ces ralits il est prvu dans laccord la possibilit de dispenser un nouvel

E Etat membre du respect dans limmdiat de toutes ces obligations si le pays considr est un PED. Par ailleurs, lorsque certaines importations sont susceptibles de mettre en pril leur conomie

nationale, les Etats importateurs peuvent de manire restrictive et de faon temporaire prendre des mesures anti-dumping (=mesures de sauvegarde= restrictions au niveau de la douane par exemple). Le dumping se dfini par lart 6 du GATT comme le fait dintroduire sur le march tranger un prix qui est infrieur sa valeur normale. Dans labsolu le dumping nest pas une mesure condamnable mais cause un prjudice lEtat importateur soit en retardant son dvlpt conomique soit en rendant difficile la stabilit ou la survie dans un secteur de production. Cest pr cela que lon donne la possibilit cet Etat souffrant du dumping de mettre en cause des mesures anti dumping.

Chapitre 2 : Les oprateurs privs


Les socits occupent une place centrale dans le dvlpt du commerce international. Certaines de ces scts sont des grpts isols tandis que dautres sont intgrs dans ce que lon appelle un groupe multinational ou un groupe international de socits. Ttes ces socits peuvent implanter ltranger un bureau, une succursale qui ne possde pas la pslt morale. La socit peut avoir ltranger une filiale mais celle-ci a une pslt morale donc cest une vritable entit jrdq. De cette prsence ltranger dcoulent des csq jrdq limites la considration des biens quelle possde ou des salaris que la socit emploie ltranger. Pbl de la comptence rationae loci des tribunaux o se trouvent les succursales. Les socits peuvent tre constitues en groupes mais elles sont disperses ds plusieurs pays diffrents et seront donc soumises des lois tatiques diffrentes. Eventuel pbl de conflit de lois. Parmi les diffrentes q que suscite la prsence dune socit ou dun gpe international de socits on va retenir essentiellement les q relatives la nationalit des socits, la jouissance des droits, ltablissement international des socits et ventuellement aux pbl de fusions internationales.

Section 1 : La nationalit des socits.

Premier problme aborder en droit des socits cest le problme du concept de nationalit et est-ce quil est possible de transposer aux personnes morales, le concept juridique de nationalit. Si on est daccord que la socit, pm peut tre affubler dune nationalit alors quels sont les critres par lesquels cette nationalit sera dterminer, est- ce quon aura les mmes critres de dtermination de la nationalit quune personne physique. Paragraphe 1 : Le concept. IL y a un article qui a t dtermin par Boyet qui date du 20me sicle existe-il vraiment une nationalit pour la socit ? ici problme du concept de nationalit. En dbut du sicle cad 1927 on se demandait sil existait rellement un concept de nationalit adapt aux personnes morales. Cette question est limage de la controverse quil y avait au niveau des socits, de la nature de la socit ou beaucoup dauteurs prtendait que la socit la personne morale de faon gnrale est une fiction. A partir du moment o on soutient quune personne morale nest que le rsultat dun juge intellectuel et quelle na aucune ralit concrte et se pose le problme de la nationalit de ce jeu intellectuel. Lune des thses qui est mise en avant pour sopposer lide de nationalit cest que pour certains auteurs, la notion de nationalit repose essentiellement sur le droit du sang et la socit tant un tre fictif elle ne peut pas avoir de nationalit. La thse de la fiction prtend quune pm nest quune cration de la loi cest une fiction juridique et donc il apparait inopportun inconcevable dattribuer une nationalit une fiction.Pas de lien de sang entre la pm et la personne qui octroie la nationalit. La pm nest quune reprsentation des associs et par consquent elle ne peut pas avoir une nationalit propre, seules des associs ont une nationalit. La personne morale nexiste que par une cration, une fiction et pour certains, ils ont tjs dit que la personnalit morale est lattribut de ltre humain et seul personne physique peuvent tre usjet de droit et dobligations.(comment ltat qui a octroy la personnalit morale peut-il lui-mme mavoir ?) Dautres auteurs affirment quune socit qui est un tre fictif qui na pas de sentiments, pas de volont, ne peut avoir de nationalit. Le domicile, la nationalit ce sont deux liens dallgeance qui relie un individu un Etat. Mais loppos dautres avancent dautres arguments favorables lattribution de la nationalit une personne morale comme Battifol et Lagarde qui dans leur trait de droit international priv vont dfinir la nationalit comme tant un lien juridique unissant une personne physique ou une personne morale un Etat. Le doyen Rippert, va insister sur la ncessit de la reconnaissance aux personnes morales de ce lien de nationalit. Selon lui la socit a la nationalit de lEtat dont le droit la rgit et par consquent il ne peut y avoir de socit sans nationalit ( socit apatride).< Question de savoir si une socit peut tre rgit de faon simultan plusieurs lois, donc plusieurs nationalits ? Mais aussi de savoir si bcp dEtat mais aucun ne reconnaissent la nationalit, donc socit apatride , et chaque Etat renvoie aux solutions de lautre Etat.

Aujourdhui il est admis en droit positif et surtout en droit conventionnel, quune socit une p personne morale peut avoir une nationalit.Mais ce qui nest pas rgler est de savoir quel est le contenu de ce concept de nationalit ? Question de savoir si contenu est le mme de celui des personnes physiques. Dans lensemble la doctrine saccorde pour dire que le concept de nationalit reconnu pour les personnes morale doit dadapter aux ralits des personnes morales surtout les socits ce qui fait que ni le concept ni les critres de dtermination de la nationalit ne sont exactement les mmes que ceux qui sappliquent aux personnes physiques. La personne morale reprsente un corps social avec des intrts distinct des intrts de ceux qui constituent les membres de la personne morale et ces intrts mritent d tre protger. La personne morale a donc une nationalit comme un individu mais selon des critres diffrents. Mais pas possible davoir un concept de nationalit des socits uniquement sur un rattachement juridique. si on applique ce concept juridique en droit des socits on a tout faux, car le lien juridique entre une socit qui cherche simplante dans un Etat pour des raisons co financires plutt que pour la loi sapplique, ce qui est important en socit ce sont les avantages fiscaux, conomiques, sociaux et donc on ne pourra pas rechercher cette nationalit travers le concept juridique. Toute la difficult est dfinir un concept juridique partir des faits conomiques. La socit est avant tout une entit conomique donc si on dfinit la nationalit dune entit conomique partir de considrations, rattachements conomique cela ne doit pas choquer le raisonnement juridique. Dans ce sens la, on doit adapter le critre de dtermination de la nationalit de la st qui ne doit pas tre essentiellement juridique mais doit aussi prendre son essence dans la dfinition conomique. Exemple : socit Renault au Maroc. Ici voir si concept juridique ou co.Mme problme en France avec les sts amricaines qui sont attires par des subventions. Est-ce que le fiat davoir une filiale et dtre soumis de faon temporaire au droit franais leur permet de donner la nationalit ? oui si concept juridique mais si conomique on dira que ces socits amricaines sont des socits de droit amricain. Paragraphe 2 : Problme du critre de dtermination de la nationalit des socits. Plusieurs critres peuvent tre utiliss pour dterminer la nationalit des socits :

C Critres qui tiennent compte de la nature contractuelle de la socit.


Critre de lautonomie de la volont.

Et en mettant en avant cette libert contractuelle et le principe de lautonomie de la volont qui dfinit la socit, il est possible de donner au fondateur, le choix de lEtat dont la socit aura la nationalit. Si on retient cet aspect contractuel, le prolongement est quon peut choisir la nationalit dans les statuts, il suffit de choisir lEtat dans lesquels la socit va tre constitu et lEtat dans lequel on va installer le sige social. Et ici lattribution de la nationalit se ferait selon un critre subjectif. Les associs vont choisir la nationalit dans une clause dans les statuts. Or cela est critiquable. CCette proposition est une porte ouverte beaucoup dabus surtout pour les socits de capitaux, ce procd a t

pourtant utilis dans des socits rellement multinationales. Exemple : Une socit scandinave SAS scandinavienne Airline systme, qui possdait de faon simultan

l la nationalit des 3 tats membres qui avaient fond cette socit de transport (Danemark, sude) Et la socit Air Afrique qui avait la nationalit de faon simultane de 11 Etats fondateurs.

C Ces deux socits taient rgis par leurs seuls statuts et sige social dans chaque Etat fondateur.
Critre dincorporation. Le critre de lautonomie de la volont permet galement de dfinir la nationalit dune socit en retenant le critre du lieu de constitution de la socit ou le critre dincorporation, adopt par les pays anglo-saxons. Article 154 de la loi fdrale Suisse adopt en 1987 qui retient galement ce critre. Selon ce critre dincorporation, une socit prend la nationalit de lEtat ou les fondateurs ont accomplis les formalits de constitution de la socit c'est--dire lEtat ou la socit a acquis la personnalit morale( ou formalits de publicit). Ce critre prsente beaucoup davantage et il a le mrite de la stabilit et la souplesse.En effet la nationalit de la socit attribue suivant ces critres ne change que par suite de changements volontaires. En revanche, on est labri de modifications de sige social et labri de changements de contrle de majorit. La loi qui rgit la socit reste la mme, mme si la socit dplace son activit ltranger. Ainsi, mme lorsque cette socit entretient des liens les plus troits avec un autre Etat, elle sera toujours soumise la loi du lieu dincorporation et cest la linconvnient de ce critre. Le fait de constituer la socit dans un pays cela ne veut pas dire quelle aura ses rattachements toujours avec ce mme Etat.Critre pas adapt la ralit socio-conomique. Critiques de ces critres : Ce procd revient indirectement donner la possibilit aux fondateurs de choisir la nationalit de la socit. Il suffit de choisir lEtat dans lequel il veut accomplir les formalits de Constitution sans que la socit ne prsente un lien effectif avec cet Etat.Il est donc possible que la direction effective de la socit ne soit pas dans lEtat qui octroie sa nationalit et un tel lien de nationalit semble artificiel, si ce nest fictif. Le critre de lincorporation a t retenu par lAngleterre. Il apparait comme une application du critre du domicile dorigine. Le principe est que toute socit est rgie par la loi en vertu de laquelle elle a t cre, Mais galement la loi Suisse sur le droit

systme retenu galement dans les Pays-Bas depuis 1966.

international priv avec larticle 154 qui nonce que les socits sont rgis par le droit de lEtat en vertu duquel elles sont organises.Lalina 2 de ce texte ajoute que lapplication de la loi du pays dans lequel la socit est administre, lorsque la socit na pas satisfait aux conditions fixes par le droit en vertu duquel elle a t constitu. Enfin aussi une loi italienne du 1er septembre 1995. Cette loi a retenu le systme de

lincorporation, article 25 de cette loi dsigne la loi de lEtat dans le territoire duquel a t accomplit le processus de constitution de la socit. Ces critres dincorporations sont parfois dangereux, pour la scurit des tiers, dans la mesure o une socit incorpore dans un Erat peut exercer ses activits dans un autre Etat. Or la socit est rgit par la loi du premier Etat et les tiers de lautre Etat qui contractent avec la socit peuvent ignorer que cette socit est rgit par une loi trangre. Ce critre na jamais t retenu en France, mme titre dexception. Il comporte un risque de confusion entre lacte constitutif de la socit et le fonctionnement de la socit car lacte de constitution peut tre soumis une loi et le fonctionnement rgit par une autre loi. Cest aussi un critre qui incite la fraude parce que les fondateurs de la socit ont la libert de choisir lEtat de constitution de cette socit et peuvent alors profiter de cette libert de choix pour viter lapplication de lois

i impratives de chaque Etat.

Autre critre obissant la volont des parties : le critre du centre dexploitation. Critre pas retenu par la doctrine, ni par un Etat particulier. Il prsente des intrts pour les personnes morales qui se livrent des activits fixes comme des activits agricoles ou des activits immobilires. Et selon ce critre la socit aura la nationalit de lEtat ou se trouve son centre dexploitation qui nest pas confondre avec le sige social. Ce nest pas non plus le centre de direction de la socit. Critre qui manque defficacit parce que linconvnient majeur de ce systme est le risque de multiplicit des centres dexploitation et de la mobilit.Lorsquune socit a plusieurs centres dexploitations qui sont disperss dans plusieurs Etats diffrents, quel sera la nationalit de la socit ? Nationale de chaque Etat ou se trouve implante son centre dexploitation ? La doctrine propose que quand plusieurs centres, on retient le principal centre dexploitation avec linconvnient quil peut arriver quil soit impossible de dterminer une hirarchie entre les centres dexploitation, par exemple quand socit a des centres dexploitations quivalents. Mais aussi inconvnients de la mobilit des centres dexploitation, surtout quand entreprise qui font travaux public, chaque fois cela changera. On laisse en ralit la possibilit aux associs fondateurs de choisir la nationalit de la st, or la nationalit ne dpend pas que de la volont, il faut tenir compte aussi des exigences de lEtat qui attribue la nationalit, donc ce nest pas chacun qui choisit sa nationalit. Il ya aussi des conditions, des critres qui sont poss par lEtat qui octroie sa nationalit. Pour les groupes de socits, un auteur Goldman a propos le critre du centre de dcision. Socit mre avec filiale tablit dans plusieurs Etats. Si on tient compte de lautonomie de chacune, alors chacune aura sa nationalit. Or stratgie commune qui va dfier lautonomie juridique et question de savoir si au nom de cette

stratgie on ne peut pas dgager une nationalit qui sera applicable tous. Donc il faut savoir dans ce groupe ou se trouve le centre de dcision, si dans lEtat ou est omplater la socit mre alros les socits filles auront la nationalit de la socit mre. Dans le droit positif franais on a surtout retenu le critre du sige social.Critiques de localiser le sige social l pour prendre la nationalit, suffit de dclarer dans les statuts pour avoir la nationalit alors mme que le sige social rel peut tre ailleurs. Do distinction de la jp franais entre le sige social rel et le sige social statutaire. Les insuffisances du critre du sige social ont fait que dans certaines circonstances, la jp franaise a admis le critre du contrle qui dtermine la personnalit des personnes morale s travers soit la nationalit des associs, des dirigeants ou des capitaux. A)Critre du sige social. La doctrine majoritaire ainsi que la jurisprudence en France saccorde pour reconnaitre quil y a une nationalit des socits et que cette nationalit des socits est dtermine par rfrence au critre du sige social. u Et une socit qui a son sige social en France a la nationalit franaise. Et puisquelle a la nationalit franaise elle peut alors jouir de tous les droits qui sont rservs aux citoyens de cet Etat. Et notamment elle pourra invoquer lorsquelle est ltranger la protection diplomatique et sur le plan local, le droit rserv aux nationaux franais et qui concerne les sts est le droit au renouvellement du bail commercial. ( pour pouvoir bnficier du droit au renouvellement du bail commercial, lune des conditions poses est la nationalit). Quand bail arrive chance le bailler ne peut refuser le renouvellement que sil a un motif dfinit par la loi. En dehors de ces motifs, le renouvellement doit se faire dfaut et le bailleur doit payer une indemnit.Cela est rserv aux nationaux franais. Et pourtant la jp et la doctrine sont daccord pour reconnaitre ce concept de nationalit mais lide mme dun critre prcis de nationalit ntait pas acquise au dpart.Dans laffaire 25 mars 1989 TC Arbona, le TC avait rcus tout critre de principe et soutenait au contraire que la nationalit des socits devait se dterminer au cas par cas, et non en fonction dun critre gnral. Le raisonnement du TC est sduisant et part du constat quil ny a aucun texte en DF de porte gnrale dfinissant la nationalit des socits, il ny a pas de texte comparable que celle de la nationalit des personnes physiques. Aucun texte ne dfinit la nationalit des socits. Cette notion du critre du sige social procde dune interprtation extensive par la jurisprudence des articles 1837 du code civil et larticle L 210-3 du code de commerce.Selon ces deux textes, les socits dont le sige social est situ sur le territoire franais sont soumises la loi franaise. La jp prend appui de ces textes pour dcider que la nationalit des socits est dtermin par la lieu de son sige social.Alors que ces textes analys de manire stricte dtermine plutt la loi applicable aux socits, on ne parle pas de nationalit il est dit simplement que qd st situ dans un pays elle est soumise aux lois de ce pays mais pas de rfrence aux liens de nationalit mais le fiat dtre soumis une loi nationale nest pas un critre de dtermination de nationalit.

Mais si comparaison avec droit de personne physique, il y a des lois qui sont dapplication mdiates, qd tranger sur le territoire franais, il sera rgit par la loi franaise, mais ce nest pas pour autant que ltranger qui est soumis aux lois franaises devient franais. On se demande alors sil faut rallier lide selon laquelle la question de la nationalit de la socit se rsume aux problmes de la loi applicable et aux problmes de la jouissance des droits. Donc en ralit il ny a pas de nationalit des socits, il y a deux problmes rsoudre, dune part la dsignation de la loi applicable dune st et problme de la jouissance des droits. Mais le droit positif en France exprime sa prfrence pour le critre du sige social. Et la jurisprudence retient le critre du sige social rel lorsquil y a un hiatus entre le sige social rel et sige social statutaire, quand il ne concide pas. Dans ce cas prfrence au sige social rel. Le critre du sige social est cens tre plus raliste que celui de lincorporation car on pense que le critre du sige social rel rattache la socit lEtat dans lequel se trouvent les organes de direction, le centre dactivit conomique de la personne morale. Cependant la difficult est venue du fait que la loi elle-mme ne donne aucune dfinition du sige social qui serait lquivalent du domicile ou la rsidence pour les personnes physiques, or lattrait des paradis fiscaux, la recherche de la main duvre gratuite, la recherche de loi fiscale sociale les moins protectrices fragilise ce critre. Et parfois le critre du sige social devient tout simplement un moyen pour viter les dispositions impratives et rigides des lois sociales, fiscales dans certains Etats. Dans beaucoup dEtat, de cas le rattachement par le sige social ne prsente aucun lien conomique avec lEtat dimplantation au point ou les autorits franaises ont mis en avant la notion de patriotisme conomique propos des capitalistes amricains qui dlocalisaient leurs entreprises ltranger ds que certaines charges pesaient lourds. Or tout Etat attend de ces citoyens que ce soit des pp ou pm lexcution dun certain nombre dobligations en contrepartie des faveurs et des droits que lEtat leur attribue. On se demande si on en doit pas remplacer nationalit des entreprises apr citoyennet des sts. les pays mergents mettent laccent sur lentreprise citoyenne. De plus que la localisation du sige social ne doit ps tre confondu avec celle de lexploitation co matrielle de latcivit de la st. Ce critre a linconvnient de linstabilit mme si cela est mois instable que le critre de contrle mais il y a quand mme un certain risque dinstabilit parce que les fondateurs peuvent transfrer le sige social dans un autre Etat, et ce changement du sige social va entrainer le changement de nationalit. Lautre inconvnient qui est plutt conomique est que dans certains cas ces critres permettent dintgrer dans la communaut nationale des socits de personne moral qui parfois napportent aucune contribution relle lconomie du pays.Donc installation du sige social slmt pr faveurs et subventions et attraits fiscaux et quand ceci prend fin elles vont ailleurs. Pour toutes ces circonstances, la jp franaise va substituer le critre de contrle au critre du sige social.

Exemples de pblm auxquels on peut tre confront : Socit A fait son incorporation en Angleterre et elle a son sige social en France ms enregistre en Angleterre. Si on applique DIP fr : France, si lgislation trangre elle a la nationalit du pays de lincorporation donc conflit positif ouvert. Si la sct a son sige social en Angleterre ou aux pays bas et a fait ses formalits de constitution (incorporation) en France. Si on applique dt franais loi du for : la sct est une socit anglaise. Si on consulte le juge anglais il dira que la socit est franaise. Donc le juge fr ne reconnait pas nationalit fr et le juge tranger ne reconnait pas non plus donc conflit ngatif. Comment dterminer exactement la nationalit de la socit dans ce contexte l ? critre du sige social semble le plus logique. B) Le critre du contrle. Controlaire = actionnaire qui ont leffectivit du capital social. Faut voir qui contrle entre ceux qui ont le contrle du fonctionnement de la st, ceux qui maitrisent la politique de la st, ceux qui maitrisent le capital de la socit. Dans ce cas la nationalit de la sct sera recherche travers celle de ses dirigeants, on tient compte de lorigine des capitaux qui vont servir crer la socit. Ce critre a t utilis en France pdt les 2 guerres mondiales comme critre dexception. La jurisprudence a utilis le critre du contrle pour considrer comme trangre en France les socits ayant sige social en France mais dont les associs et dirigeants taient en majorit trangers. Ainsi on ne reconnait pas leur nationalit franaise par csqt on leur a refuser la jouissance de certaines prrogatives accords aux nationaux comme le dt au renouvellement du bail commercial. La q qui se pose : peut on utiliser le critre du contrle comme un critre gnral de dtermination de la nationalit des socits ? ou faut il lappliquer seulement comme un critre dappoint ? On a plusieurs raisons qui permettent dexclure ce critre comme critre dattribution gnrale de

nationalit une socit : On passe par la nationalit des pers phys pr dterminer la nationalit des pers morales. Ce

passage est une contradiction en ce sens que par lcran de la pslt morale les associs sont distincts de la socit, si on cre une sct vc personnalit morale cest pr que lassoci ne soit pas assimile la pers morale quil vient de crer hors on dduit nationalit de la sct par nationalit de lassoci donc a reviendrait nier lexistence de la pslt morale de la socit. Y compris dans les cas o la pslt morale

e est trs transparente(=faible).


Sur le plan pratique la mise en uvre de ce critre de contrle voit naitre plusieurs difficults : Lun des pbl majeurs est la difficult identifier les dtenteurs des actions ou parts sociales. Il faut

P
-

dabord identifier les associs avt de dterminer nationalit de la socit hors dans bcp de cas on aura des difficults pr connaitre identit des dtenteurs de parts sociales ou actions. Surtout ds les grdes socits par actions les titres sont parfois au porteur et depuis une loi de 1981 sur la dmatrialisation des valeurs mobilires : lorsque les titres sont au porteur ils sont grs ds un compte par un intermdiaire financier que la socit mettrice des titres ne connait pas forcment et par csqt lanonymat est conserv. Ainsi la sct mettrice des actions au porteur ne connait pas lidentit de ceux qui dtiennent celles-ci. A partir de l comment pourrait on dterminer la nationalit de la sct si on ne c connait pas lidentit relle des actionnaires. Mm ds les socits o les titres sont des parts sociales ce nest pas tjr le dtenteur des parts

sociales qui est le vritable associ donc on peut voir vc les conventions de croupier (comme il faut agrment du cessionnaire, agrment qui est refus mais on veut pas rester ds sct on passe accord vc un tiers pr cession non opposable la socit donc cela permet au cessionnaire au lieu de verser montant de cession au cdant, cdant reste ds la socit donc en contrepartie qd bnfices et pertes cest le cessionnaire qui sera concern. Le croupier nest pas connu par la socit) ; inconvnient ds les socits comme dans les SNC lassoci a une resp indfinie et illimite qui va faire cela rpercuter sur le croupier mais si le croupier est insolvable risque de faillite qui devra tre support lassoci. Celui qui est associ officiellement est le cdant mais en ralit il na plus rien ds la socit, ds ce cas si le croupier est un tranger quelle nationalit retenir ? nationalit cdant ou celle du croupier ? diff de s savoir qui est le vritable associ. Il y a la possibilit de cder des actions ou des parts sociales. Les associs peuvent donc

changer constamment. Etant donn que ds certaines socits la cession est libre, par ex dans scts par actions les titres sont soumis la libre cessibilit et la ngociabilit cad quon peut changer de nationalit chaque instant de ce fait : lien instable et imprvisible. C Cette possibilit de transfert rend le lien instable. Quelle sera la nationalit dune filiale commune deux associs ou deux grpes rivaux dassocis

galitaires qui sont, de surcroit, de nationalit diffrente ? participation galitaire entre ces 2 Ex : sct A en France a pour associs C et D. C a 50% est espagnol et D a 50% du K social et est anglais. Quelle nationalit de A si on applique le critre du contrle ? impossible de trouver une solution. La fraude est sous-jacente lutilisation dun tel critre puisquil est possible davoir recours aux

associs de faade ( hommes de paille ) lorsquon veut chapper aux mesures discriminatoires qui frapperaient ventuellement la sct. Donc ce ne sont pas les vritables associs et ce afin de satisfaire aux conditions lgales qui sont poses : mais ce en apparence. La prvisibilit est diminue dans la mesure o on ne pourra pas dcouvrir immdiatement la

nationalit de la personne morale. Il faudra attendre le terme dune longue procdure judiciaire pr dcouvrir la nationalit de la socit. Puisquil faut savoir dabord la nationalit des associs, celle des dirigeants avant de dcouvrir celle de la socit. Alors que qd on applique critre du sige social + facile localiser et dterminer.

Certains pays surtt les pays en voie de dveloppement ont mis en avant le critre du contrle-

participation. Ce contrle-participation est diffrent du simple contrle. Il fonde la nationalit de la socit sur celle des dirigeants ou sur celle des capitaux. Il sagit dans le contrle-participation de savoir quel est lEtat qui se trouve bnficiaire direct ou indirect, certain et final des activits de la socit. Quelle est lconomie qui profite en dernier ressort des activits menes par la socit et cest cet Etat qui peut reconnaitre sa nationalit la socit indpendamment de la situation du sige social et indpendamment du contrle exerc par les associs ou par les dirigeants. La nationalit serait dfinie ici comme un lien de rattachement conomique prioritaire vc un Etat donn. Cest cet Etat qui profite des retombes de linvestissement qui est fait et peut octroyer sa nationalit la socit ainsi. Cest plutt une notion de citoyennet : participation citoyenne au dveloppement conomique dun Etat.

C/ Le critre du centre de dcision Le critre du centre de dcision a t propos par la doctrine et notamment par Bertold Goldman pour les groupes de socits. Pas de dispo lgales prcises en France sur les gpes de socits. Il rsulte dun ensb de scs qui sont juridiquement distinctes les unes des autres mais avec une unit de stratgie conomique. A la diffrence du drt allemand ou du dt brsilien : le groupe de scts na pas de pslt morale donc na pas dexistence jrdq en tant que tel en France. Donc il y a des scts qui prennent participation dans dautres socits mais cet ensb ntait pas qualifi juridiquement en dt franais. Qd ces groupes forment vc scts de diffrents Etats : on parle de socits multinationales ou socits transnationales. Ces expressions sont juridiquement inexactes parce que le gpe de socits nayant aucun statut jrdq, il ny a pas une socit possdant de faon simultane la nationalit de plusieurs pays donc on ne peut pas parler de groupe multinational de ce fait. Une sct installe ds un pays peut mener des activits ds plsieurs tats et elle peut mener ses activits en passant par des prises de participation dans dautres socits, elle peut crer dautres socits qui sont soumises des lois tatiques diffrentes : on parle de filiales, holdings etc. Les socits filiales sont soumises la domination de la socit mre, elle est associ la stratgie globale qui a t mise en place par la socit mre on a deux grpes : Grpes reposant sur une participation financire, capital social : groupes financiers. Grpes reposant sur la collaboration entre diffrents lments unis par le lien contractuel : groupes

contractuels.

Les groupes financiers : caractriss par lexistence de filiales et de participations.

Ces 2 termes sont dfinis en droit franais par les articles L 233-1 et 233-2 code commerce. La diffrence est faite par rapport au seuil du capital social dtenu. Lorsquune socit dtient plus de 50% dune autre sct : la premire est sct mre et la seconde est filiale. Qd sct a entre 10 et 50% du capital de lautre sct on parle de participation. On trouve filiale commune : 2 scts mres vc 50% et 50% pr chacune du capital social de la filiale. Au dpart on dit que filiale ou des filiales ne peuvent pas avoir une nationalit diffrente de la sct mre. On aura du mal dmontrer la nationalit du groupe lorsquon est vc une filiale commune ou quand on est ds gpt o seul lment la base du groupe est la collaboration sur une base contractuelle. Compte tenu de tout ceci la doctrine dira que lorsquil sagit de groupes de socits il suffira de savoir o se trouve le centre de dcisions partir de celui-ci on dterminera la nationalit de tout le groupe. Si le centre de dcision concide vc le lieu o il y a le sige social de la socit mre : le groupe aura la nationalit de la socit mre.

Outre cela le groupe peut naitre de la participation que lon peut prendre dans une structure dj existante. On retrouve df L233 code commerce. Mais, le groupe peut galement rsulter de lalliance et de la coopration de plusieurs entits juridiques correspondant des stratgies bien dfinies cest ce quon appelle des associations dentreprises : joints venture. Conclusion dun contrat cadre : dans ce contrat un accord est pass entre deux partenaires sur la ralisation dun projet commun qui va tablir les bases de leur coopration et celle-ci saccompagne le plus souvent de la cration dune socit pour raliser les activits des 2 partenaires (cela peut etre une sct en participation ou GIE aussi). Trs souvent ces oprations mettent en prsence des partenaires relevant de lois tatiques diffrentes donc on a plusieurs entreprises qui coopreront ensb pr raliser une activit bien prcise de manire ponctuelle (ex : ralisation dun pont, ouvrage public, on peut crer GIE non dclar ou sct en participation cela reste ds cadre de collaboration base contractuellement). Comment va-t-on dfinir la nationalit de ces gpts au vue de ces ralits ? Au-del de lautonomie jrdq de chaque filiale et socit participant au groupe de socits, le critre de nationalit choisir doit tenir compte du rapport de dpendance conomique qui existe entre une socit mre et les membres du groupe (filiales autonomes jrdqt mais conomiquent dpendantes) . De plus on sait que les lois fiscales et sociales prennent en compte cette dpendance conomique puisquen droit fiscal comme en droit social on va au-del de lcran de la personnalit morale pr atteindre la ralit conomique du groupe. Ex : en c matire fiscale on a les comptes consolids (une seule dclaration fiscale pr la sct mre et la filiale). La

fiscalit tient compte de la ralit co et on aura une seule dclaration de ce fait pr tt le groupe. Mm en matire civile la prise en compte de la responsabilit en cas de caution on tient compte de lexistence du groupe.

Seulement le critre de nationalit devrait tenir compte de cette dpendance conomique. Ds lors le critre du sige social doit tre mis en cause, il ne peut pas sadapter la dfinition de la nationalit de la socit ou des socits qui composent le groupe puisque chaque filiale aura son sige dans un pays diffrent et on aura autant de nationalits que de filiales tablies ds les pays donc critre du sige social pas adapt la ralit du grpe de socits. Il semble artificiel de tenir pr acquis quune filiale possde la nationalit du pays de son sige social alors que cest la socit mre qui prend ttes les dcisions importantes et celle-ci a son sige social dans un autre Etat, pkoi alors ne pas tendre la filiale la nationalit de celle qui la domine ? Car de tte vidence les dcisions qui engagent la filiale sont dictes depuis le sige social de la socit mre et de faon beaucoup plus large la gestion de la filiale sera intgre dans une politique densemble qui dborde parfois lordre jrdq particulier de ltat dimplantation de la filiale. Exemple : affaire FRUERAUF, il sagissait dune sct mre amricaine vc filiale en France, embargo par admi centrale amricaine sur tout le commerce vc chine populaire donc scts amricaines ne devaient avoir aucun lien vc chine, la socit fr passe un march vc la chine populaire. La socit mre donne injonction pr rsilier le march non conforme la loi amricaine. Ce march excut en France par filiale franaise doit-elle obir aux injonctions donnes par st mre amricaine ? non car intrts distincts selon la cour de paris. Comment dire que filiale franaise est indpendante face cette situation l donc la nationalit amricaine ne peut pas simposer la filiale : limite.

Certains auteurs proposent un critre adapt au groupe de scts, ces auteurs sattachent dmontrer que lautonomie jrdq doit cder le pas devant lunit conomique du groupe. Ds lors la prise en considration de cette dpendance co doit conduire substituer aux filiales la nationalit de la socit mre qui prend ttes les dcisions co. Mais cette thse na pas eu bcp de succs en droit positif. Vient alors une autre thse bcp plus audacieuse vc bcp plus de mrite que la 1re et qui propose le centre de dcision comme critre de dtermination de la nationalit des groupes socits. Lauteur Boldman considre que le centre de dcision est le lieu do part limpulsion de lactivit sociale. Il sagit donc dattribuer aux socits qui forment un groupe, la nationalit du pays o se localise le centre de dcisions et partant de l la nationalit des filiales serait moins artificielle que celle qui rsulte de la simple localisation mcanique du sige social. Ce critre a lavantage effectivement de coller aux ralits des groupes de socits parce quil permet de lier la

nationalit de la socit son vritable comportement. Mais en mme temps ce critre pourrait prsenter les mmes inconvnients que le critre du contrle dc subir les mm critiques le critre du contrle ; cest--dire que ce critre est semble-t-il raliste mais insaisissable par manque dlments prcis pour caractriser le centre de dcisions. On se demande si ce centre de dcision ne se confond pas parfois vc le sige social. Cest le lieu do part limpulsion de lactivit sociale mais cela peut etre aussi le sige social selon cette df : confusion possible. De manire significative il arrive que le centre de dcisions soit introuvable mais quid lorsque, pr une q de stratgie financire, fiscale, sociale, un groupe de scts a plsieurs centres de dcisions clats ds plsieurs pays diffrents, on peut donc dmultiplier ici les centres de dcisions, chacun ayant sa propre comptence. On peut concevoir un centre de dcision pr les finances localis dans un pays A, et un autre pr la gestion du personnel dans un pays B, un autre pour la politique commerciale ds pays C. Face ces incertitudes comment va-t-on dterminer le centre de dcision ? et dterminer la nationalit du gpe de socits ? cest pr cela que malgr ces incertitudes le critre pcpal de rfrence pr dterminer la nationalit des scts en droit positif est le sige social. Et surtout pour la jouissance des droits on se rfrera en dt franais au critre du sige social.

Section 2 : La jouissance des droits


La nationalit franaise donne une personne morale la jouissance de tous les droits rservs aux nationaux franais. Le problme va se poser surtout pour la socit trangre. Si une socit a la nationalit de lEtat par csqt elle peut bnficier de ts les avantages rservs aux nationaux mais comment dfinir les droits des socits qui sont reconnues trangres en tant que tel ? Socits trangres : socits soumises une loi trangre en tant que Lex societatis. Ladmission de la qualit dtranger pose la question dune faon concomitante de sa reconnaissance qui conditionne en mme temps la jouissance des droits. Pour accorder des dts une sct trangre il faut quelle soit reconnue en tant que socit trangre dabord.

Paragraphe 1 : La reconnaissance des socits trangres


La reconnaissance dune socit trangre est ladmission dans un ordre juridique dtermin la personnalit morale attribue par une loi dun Etat tranger. Si on dit quune socit est espagnole en France cela veut dire quon reconnait que cette sct a eu la personnalit morale par application du droit espagnol. La personnalit morale est reconnue ainsi la csq immdiate est daccorder cette personne le droit daccomplir des actes qui sont des actes lmentaires inhrents la personnalit juridique. La reconnaissance ne vise que les personnes (socits et structures) dotes de la personnalit morale donc il faut avoir la pslt juridique. Cette reconnaissance est lie au pbl de la loi applicable la socit. Ce nest pas la seule difficult rsoudre : une socit peut tre constitue en vertu dune loi considre

comme applicable par la loi du for mais sans tre automatiquement reconnue. On va alors assister un refus de reconnaissance dune socit. Comment interprter ce refus de reconnaissance dune socit pourtant constitue valablement selon la loi du for (applicable la socit) ? Ce refus pose des pbl dinterprtation. La solution retenue dans la convention de la haye du 1er juin 1956 relative la reconnaissance de la pslt morale des socits, associations, fondations trangres. Convention ratifie par la France mais pas entre en vigueur. La CJCE a retenu une solution dans une dcision du 5 novembre 2002. La reconnaissance a pour objet lexistence de la socit en tant que sujet de droit et dobligations dans lordre juridique interne du for. Le refus de reconnaissance peut tre associ au caractre fictif de la personne morale octroye par un ordre juridique tranger. Cette perslt morale octroye par une loi trangre ne simpose pas de plano dans un ordre juridique tranger, cela veut dire que la loi du for a la possibilit dapprcier le caractre ficitif. La pslt morale octroye ne simpose pas de plein droit dans un autre juridique tranger. Autre raison du refus : peut tre justifi par des raisons politico-juridiques, en effet un Etat peut se rserver le droit de refuser certaines socits trangres dont il peut considrer les activits comme indsirables sur son territoire. Ex : loi 30 mai 1957 en France a subordonn la reconnaissance de la pslt des SA trangres un dcret collectif pris en conseil dEtat.

La reconnaissance des personnes morales trangres trouve des solutions dans le droit conventionnel. Convention de la haye 1956 reconnaissance de la pslt jrdq scts etc. Cette convention dfinit la nationalit des socits en combinant la fois le critre du sige social et celui de lincorporation. En effet, selon cette convention est reconnue de plein droit la pslt acquise en vertu de la loi de lEtat contractant dans lequel ont t accompli les formalits denregistrement ou de publicit et o se trouve son sige statutaire. Convention ratifie par la France mais pas en vigueur.

Convention du conseil de leurope sur ltablissement des personnes morales du 20 janvier 1966 : elle assimile aux scts nationales des scts trangres quant la jouissance des droits et cette convention retient comme critre de nationalit la fois le critre du sige social et du lieu de constitution. Convention de Bruxelles 9 fvrier 1968 sur la reconnaissance mutuelle des personnes morales et des socits. Convention labore en application de lart 220 du trait de rome. Pas entr en vigueur. Art 220 : socit constitue en conformit de la lgislation dun Etat membre et ayant leur sige statutaire, leur administration centrale, ou le principal tablissement lintrieur de la communaut sont assimils aux

personnes ressortissantes des tats membres. On sait que ce texte va influencer la convention de Bruxelles de 1968 qui dit dans son article 1er que sont reconnus de plein droit les socits de droit civil y compris les socits coopratives constitues en conformit de la loi dun etat contractant qui leur accorde la capacit detre titulaire de droits et dobligations et ayant leur sige statutaire ds les territoires auquels sappliquent la prsente convention. Il est prcis que tte personne morale qqe soit sa nationalit a droit au respect de ces biens ce que sa cause soit entendu par un tribunal indpendant et impartiale. donc les sts trangres peuvent tre reconnu en ce qui concerne ces traitements judiciaires. Il existe des conventions bilatrales qui reconnaissent galement les sts trangres ( personne morale) en France, il sagit des personnes morales nationales et des Etats parties contractantes avec la France, donc qui ont sign une convention bilatrale avec la France. cest le cas des conventions passs entre la France et certains pays dAfrique et la France et certains pays amricains. Article 14 de la convention du 25 novembre 1959 entre la France et les Etats-Unis : les sts constitus conformment aux lois et rglements en vigueur dans le territoire dune des parties contractantes sont rputs tre des socits dite de lautre partie et voit leur nationalit morale reconnu dans le territoire de lautre partie contractante . Cette personnalit morale reconnue en France leur permet de jouir de certains droits. Paragraphe 2 : Les conditions des socits trangres en France. Il sagit de sinterroger sur les prrogatives que le DF reconnait ltranger aux personnes morales trangres. Article 11 du code civil pose le problme de la jouissance des droits par les trangers en France. Linterprtation retenu par la Cour de cassation tranger jouira des mmes droits que les franais ont . En effet la reconnaissance dune personne morale trangre ne peut aboutir accorder cette personne morale plus de droit que ne lui aurait retenu sa loi dorigine. Donc au pralable la reconnaissance dune socit nexclut pas la possibilit de subordonner lexercice de certaines activits, la jouissance de certains droits par une socit au respect des rgles respectives ou prohibitives. Par exemple : condition dobtention d accord administrative. Do certaines conditions sont poss pour obtenir la PM. De mme une personne morale reconnue peut se voir refuser la jouissance de droit qui lui sont reconnus dans son pays dorigine.Donc on refuse de lui donner des droits de son pays car par exemple en France on nadmet pas ces droits dans la mme catgorie. Ou linverse pas admis par la loi trangre donc ici en France on nadmettra pas aussi. Une fois reconnue la personne morale peut librement exercer certaines activits tandis que pour dautres activits il faudra respecter les conditions exiges par les lois nationales. Donc certaines librement exercs et dautres soumises des conditions. Par exemple : pour les entreprises trangres exerant leurs activits commerciale, industrielle et artisanale en

France sous la forme de succursale ( pas de personnalit morale, dpend de la socit qui la cr) ou dune agence. Le directeur responsable de celle-ci est assujetti lobtention des autorisations requises pour les trangers. Le bnfice du droit au renouvellement du bail commercial avec le dcret du 23 septembre 1953 devenue L 145 et suivants du cdc, appel galement la proprit commerciale. Le bnfice de ce droit est rserv aux commerantes franaises et assimils ainsi quaux trangers ressortissants des Etats ayant conclu avec la France, une convention dtablissement ou des trangers ayant satisfait des conditions administratives.Les sts qui ne remplissent pas ces conditions ne peuvent pas bnficier au droit au renouvellement du bail commercial.( ici si bail arrive chance et si pas de motifs lgitime le bailleur doit reconduire le contrat, en cas de refus il doit verser au locataire une indemnit dviction qui est calcul sur la valeur du fdc) Les associs, les socits commerciales qui imposent la qualit de commerants , ils peuvent tre des trangers sauf remplir les conditions numrs ( cad trangers ressortissants un etat quia conclut une convention d tablissement ou tranger ayant satisfait aux conditions poses par la loi) et il en va de mme des DG, PDG grants il faut tre franais ou tre trangers ayant remplit ces conditions. (Hypothse ou la jouissance de droit est soumise des restrictions mme si on a admet PM). Les rglementations sur les investissements va imposer dans une certaine mesure une autorisation pralable et cela dans le secteur sensible (domaine de la production, domaine des armes) Loriginalit du droit du commerce internationale se manifeste aussi bien dans la diversit des oprateurs que dans les oprations qui sont pratiqus dans un systme social multi tatique. Loriginalit de ce rapport international va se traduire travers la recherche ou travers la dcouverte des lois applicables aux socits. Section 3 : La loi applicable aux socits. Il sagit de savoir quelle est la loi qui va sappliquer aux socits tant donn quil y a plusieurs lois applicables aux socits de chaque Etat. En France pas de problme cest la loi franaise mais quand conflit de lois dans la socit, quelle loi applique ? On a deux catgories de socits : -

S Socits qui sont rattachs la loi dun Etat et de manire exclusive.


Et celles qui chappent cette application exclusive dune loi nationale.

Paragraphe 1 : La socit rattache la loi dun Etat. Ce sont les plus importantes en nombre. Se pose donc en principe le problme de la dtermination de la loi de la socit appel la lex societatis. En effet cest la loi dun tat qui fixe les rgles de constitution, les rgles qui gouvernent la vie de la socit et ce sont ces lois qui vont prsider galement la disparition lvolution de la vie de la socit.

La scurit des tiers et des associs seraient compromise si une socit pouvait tre considre dans deux pays diffrents comme rgis par deux lois tatiques diffrentes. Donc au nom de cette scurit et pour une question de prvisibilit, une seule loi devrait normalement sappliquer la mme socit.Pour assurer cette socit, la lex societatis devrait tre unique. Il serait donc souhaitable dadopter une rgle de conflit universelle pour rsoudre ces problmes de lois applicables aux socits. Et universellement accept ce qui est loin dtre le cas aujourdhui.En effet on a deux grandes solutions qui simposent, qui semblent se dgager : s systme de lincorporation. celui du sige social rel.

Pays anglo-saxons ont adopt le systme de lincorporation et les autres pays ont adopt le systme du sige social rel. Le critre de lincorporation soumet la socit aux droits de lEtat dans lequel la socit a accomplit ces formalits de constitution, peu importe si une socit ayant t constitu dans un Etat exerce ensuite ces activits dans un autre Etat. On appliquera donc la loi du lieu de son incorporation.Cela serait facile si ce systme tait accept dans tous les pays. Donc peu importe le lieu de lactivit etc. Le critre du sige social rel est trs difficile mettre en uvre.Article 1837 ne donne pas de problme de nationalit et dit que la socit est soumise la loi du lieu ou se trouve son sige social rel .Mais difficult car il y a souvent une diffrence entre le sige social rel et statutaire, les deux ne concident pas toujours. Do la jp propose de retenir le sige social rel. (Problme quand on dit pour chaque activit on applique rel ou statutaire). Do problme du domaine de la loi applicable la socit. Mais aut voir quelle est son domaine.Problme : 1er problme : rechercher la loi applicable la socit Il faut voir quoi cela sapplique.

Ce domaine dapplication sera limit par le jeu des lois de police. A)Domaine dapplication de la lex societatis. La lex societatis sapplique la constitution normale, au fonctionnement et la dissolution de la socit.

1)Constitution de la socit. Ce sont les fondateurs de la socit qui vont choisir lEtat dans lequel ils veulent crer la socit et en choisissant lEtat dans lequel ils veulent fonder la socit, ils font en mme temps le choix de lordre juridique sous lempire duquel ils veulent implanter la personne morale. Une fois que ces choix sont faits, cest la lex societatis qui gouvernent toutes les formalits et toutes les

conditions de cration de la socit. Dans la cration de la socit il y a tjs deux phases : contractuelle : rdaction du pacte social. juridique.

Il est possible que la socit soit nait sous lempire dune loi diffrente et possible que pas soumis la loi qui gouverner la naissance de la socit. ( on fait le contrat en France mais on immatricule en Suisse).donc deux lois : Ds lors : la lex contractus dtermine toutes les conditions de forme et de fond, les sanctions des

l la loi du contrat ou on a fait cela.


la socit personne morale qui naitra possible sous une autre loi.

irrgularits de constitution, la nullit, linexistence, la rgularisation (considr comme une sanction

c civile, mise en conformit avec la loi)


La Lex societatis : Larsenal pnal sera dfinit par la loi du pays dans laquelle la socit fait sa

constitution. Par exemple : valuation des apports en nature ou survaluation frauduleuse. Cest aussi la loi qui dfinit les diffrentes types dapport (numraire, industrie etc). 2)Le fonctionnement de la st. Toutes les rgles du fonctionnement sont domins par la rgle societatis et il va en ainsi essentiellement pour les droits des associs et les droits des tiers (qui contracte avec la socit). Il en va de mme de lacquisition et de la perte de la qualit dassoci. On fait que de manire habituelle les associs exercent deux sortes de prrogatives : -

l les droits politiques.


les droits financiers, conomiques.

Cest la lex societatis : qui dfinit ltendue de ces droits et qui fixe les diffrentes conditions dexercice de ces droits. Par exemple : Droit conomique ou financier.

Cest la loi de la socit qui va prciser, fixer les rgles de rpartition des dividendes entre les associs.

Rgle suppltive car dabord les statuts dfinissent les modalits de rpartition des dividendes. Quand statut nont rien prvu on appliquera la loi. De faon gnrale cest la loi qui va dterminer : Le droit au boni de liquidation ( la dissolution de la socit quand on a finit de payer avec lactif les cranciers, si le reste est positif on parle de boni et cela est rpartit entre les associs) Mais aussi pour les socits de capitaux le droit prfrentiel de souscription que lon va exercer loccasion de laugmentation du capital social. (aux associs dj en place et qui ont fait de apports en numraire) et le droit au rserve : ce sont les bnfices antrieurs qui nont pas t distribus et qui vont servir augmenter le bnfice suivant. Dans certains cas la loi impose de prlever ce montant notamment avec les rserves lgales. Ces rserves ne sont pas distribuables en cours de vie sociale, il faut attendre la dissolution de la socit

p pour les distribuer.


Rserve statutaire que les statuts les imposent, la diffrence des rserves lgales, il est

p possible de distribuer ces rserves statutaires sur dcision de lAG extraordinaire.


Aussi rserve libre ordinaire ou facultative : on affecte un compte spcial appel compte

r rserve une partie des bnfices. Ces rserves ordinaires peut-tre distribus par lAG ordinaire.

Droits politiques :

Cest la lex societatits qui dfinit : le droit de vote des associs.Dfinit els conditions en mettant en place les conditions de

quorum et de majorit dans les AG, cest la loi qui distingue si pour tel ou tel socit il y a AG ordinaire ou extraordinaire. Quand socit de capitaux si on a plus de 50% du capital social, on dtient plus de

5 50% des droits de vote donc majoritaire lAG.


le droit linformation qui prcde le droit de vote.

Au moment de la constitution, les obligations et devoir qui psent sur les associs, une bonne partie de ces devoirs se feront la constitution, il faut librer les apports (moment, montant).Cela est dfinit par la loi de la socit. Savoir si libration intgrale, fractionn. Cest galement la lex societatis qui dtermine le domaine de lapport (cad dans quel type de socit) en industrie et qui fixe le statut de lapporteur en industrie.Apport en industrie interdit dans les socits de capitaux mais avec beaucoup dexceptions avec la loi NRE. Mais galement SAS avec la loi LME (du 4 aot 2008)Cela est interdit dans la SA et les associs commanditaires. Deux autres problmes :

D Dune part est-ce que lapporteur en industrie peut cumuler sa qualit dassoci et de salaris.
Dautre part, il faut voir comment dtermine-t-on la part de bnfice de lapporteur en industrie. En

France, la loi dit que ce sont les statuts qui dterminent de manire libre te discrtionnaire la rpartition des bnfices et qui fixent les modalits.Si les statuts nont rien prvu alors la part des bnfices de lapporteur en industrie est gale celle de celui qui a le moins apport au capital social. Vis--vis des tiers, cest la loi qui rgit la socit qui dfinit galement la responsabilit des associs et doit prciser si lassoci encourt une responsabilit qui est limit lpport qui la fait au capital social ou si au contraire sa responsabilit est indfinie.Si illimit cad que si la st ne paie pas son passif social les cranciers sociaux peuvent poursuivre les associs sur leur patrimoine personnel. donc ici cest la contribution aux dettes ou aux pertes. La lex societatis sapplique galement aux fonctionnements des organes sociaux en ce sens quelle dfinit la composition des organes de gestion, dadministrations de contrle mais galement elle dfinit leurs attributions. Et la mme loi dfinit les rgles de leurs nominations et de leurs rvocations et cette loi dfinit ltendue de leurs pouvoirs, de leurs comptences et cette loi va mettre en place les rgles de fonctionnement de ces organes sociaux.Certaines socits ont lobligation de nommer un commissaire aux comptes qqe soit la taille de la st et dautres ne sont obligs de dsigner un commissaire que lorsquelles exploitent une grande entreprise et que certains seuils sont dpasss. Dans le fonctionnement interne, la loi pousse certaines socits faire une distinction entre AGO et AGE avec les comptences qui sont diffrentes. La dtermination de ltendue des pouvoirs des dirigeants est soumise la lex societatis : Dans les socits risque limit, le dpassement de lobjet social engage la socit sauf

d dmontrer la MF des tiers et la seule publication des statuts ne suffit pas faire cette dmonstration.
Les socits risque illimit le dpassement de lobjet social est opposable aux tiers et nengage

pas la socit. La R des dirigeants sociaux avec les sanctions qui en dcoulent. Il faut voir entre la lex societatis et la loi du for.Tout dpend lorsquil sagit de la R des dirigeants lgard de la socit, cest la lex societatis qui dfinit les titulaires de laction en responsabilit en faisant une distinction entre laction individuelle et laction sociale. Laction sociale cest laction intente pour rparer un prjudice subit par la socit, par la personne morale et intente contre un dirigeant et cela du fait de ce dirigeant. Et problme de voir sui va intenter laction car le dirigeant est fautif et la on fait une distinction entre : -

l laction social ut universi. Intente par lun des dirigeants


laction sociale ut singuli. Intente par un ou plusieurs associs au nom de la socit.

3)La dissolution de la socit. Au moment de la dissolution de la st, cest galement la lex societatis. Transformation on va slmt changer la forme de la socit ( pas de disparition). La lex societatis dfinit les causes et modes de dissolution.

Mais problme au niveau des effets, il faut voir si la dissolution entraine ou non une liquidation de la socit avant partage entre associs ou non. Par exemple : en cas de dissolution dune socit unipersonnelle dont lassoci unique est une personne morale. Il ny a pas de liquidation de la socit mais transmission de son patrimoine la personne morale ( depuis la loi NRE de 2001).Mais si lassoci unique est une pp il y aura liquidation. Partage se fait suivant ce qui a t fait dans le pacte social cra chaun reprend ce quil a apport dans la st. Et cets la loi de la st qui va dcider sil y a attribution prfrentielle ou non en cas dapport en nature. Se pose le problme des cranciers qui doivent tre pays avant le partage. Ici on appliquera pas la lex societatis mais le droit du contrat. Si st trangre qui a contract avec des cranciers locaux on appliquera le droit local gouvernant le contrat, donc la lex contractus.Mais possible que socit soit impliqu dans un contrat international, dans ce cas on appliquera le droit du commerce internationale cad quon retient la lex contractus donc la loi du contrat. Lapplication de la lex societatis peut tre freiner par le jeu des lois de police. B) Les lois de police. Si la socit est soumise la lex societatis pour se constitution, son fonctionnement et dissolution.Il arrive que certaines activits sociales soient rgit par des lois de police qui chappent la comptence de la lex societatis. Deux illustrations : Le droit boursier.

Un Etat va laborer des rgles qui vont sappliquer lensemble des oprations qui se droulent sur un march national et lEtat va laborer les rgles applicables sur les marchs nationales boursiers sans tenir compte de la provenance des oprateurs et sans tenir compte si ces oprateurs boursiers sont trangers ou non.Ce qui est important en matire boursire est la protection des pargnants et la scurit et pour cela la loi nationale ne peut pas souffrir la concurrence dune loi trangre. Donc scurit absolue de ceux qui investissent sur le march boursier. Et il nya que la loi du for peut mettre en place des rgles de scurits. Ici on exclut lintrusion dune loi trangre on ne fait pas confiance aux autres Etats. Ds lors une personne morale soumise une loi trangre et reconnu en tant que tel et qui agit sur le march boursier dun Etta comme la France soit par mission de titres financiers, soit par appel public lpargne doit se soumettre aux rgles impratives rgissant le march boursier local franais. Pour la France, il sagit des rgles relatives au visa pralable qui est dlivr par lAMF (autorit des marchs financiers) et il sagit de respecter ces visas et de respecter les rgles relatives au franchissement des seuils ( cad quune socit peut prendre les parts dans un autre socit mais rgles bien prcise quand par exemple socit par actions) les rgles relatives au pacte dactionnaire ( accord conclue entre actionnaire et pas compris dans les statuts et en

v vertu desquels chaque actionnaire qui a sign le pacte sengage vendre ces actions tel ou tel personne)
Le droit de la concurrence

Seuls sont viss ici les rgles du march relatives aux concentrations de socits qui peuvent fausser le jeu

n normal de la concurrence soit au niveau national soit au niveau communautaire.


Sur le terrain national la loi du 19 juillet 1997 a t modifie par la loi NRE 15 mai 2001 qui a mis

e en place le contrle des concentrations des socits.


Ensuite sur le terrain du droit communautaire on a le rglmt de 1989 qui a t remplac par un

autre rglmt du 20 janvier 2004 et un autre du 7 avril 2004 qui sapplique en la matire. Ce que lon peut retenir comme solution est que la rglementation sur les concentrations des socits que ce soit sur terrain national ou en droit communautaire, ces 2 corps de rgles ont vocation sappliquer chacun ds son domaine respectif lorsque les conditions de leur application sont runies. En effet, ces corps de rgles sappliquent ds que les oprations de concentrations produisent des effets anticoncurrentiels sur le march national ou sur le march intracommunautaire cad lorsque ces effets affectent le commerce entre tats membres de lUE. Ce quil faut retenir est que la rglementation sur les concentrations a vocation sappliquer immdiatement cad quelle ne transite pas par la mdiation dune rgle de conflit de lois. Elle sapplique lorsquune socit au niveau national rgit par la loi franaise est passe sous le contrle dune socit trangre et mm cas ds situation inverse cad lorsquune socit rgie par une lex societatis trangre est controle par une socit soumise la loi dun tat membre de la communaut. Donc il ny a pas de concurrence de normes trangres en matire de concentrations de socits. Ce qui rduit le champ dapplication de la lex societatis en tant que loi trangre. Hors mis les socits qui sont soumises un rattachement national, se pose le problme des personnes morales qui chappent lapplication des normes exclusivement nationales.

Paragraphe 2 : Les socits chappant des normes exclusivement nationales


Certaines personnes morales vocation internationale chappent galement lapplication exclusive( tout rattachement exclusif) de toute norme nationale. Ces personnes morales sont en gnral soumises leur statut ou une convention internationale. On peut nommer ici la Banque mondiale, les organisations internationales dotes de la personnalit morale. Au niveau communautaire, il faut savoir que cest en 1965 quon a mis au point un projet(projet Sanders) dont le but est de crer un modle spcifique de socits et une socit qui serait reconnue par lensemble des tats de la communaut. Sanders propose un projet de socit europenne au dpart reconnu par tous les pays et soumis aucune loi nationale mais lide dune socit purement communautaire qui chappe lapplication de toute norme tatique ou nationale a t carte. On sait que le conseil a adopt Nice en 2000 une socit de type communautaire mais qui nchappe pas toute emprise des lois nationales. Le modle de socit reconnue est immatricul ds chaque tat membre et la socit europenne est la fois

soumise au droit communautaire et aux droits nationaux des tats membres. En 2001 on consacre lunanimit la socit europenne, et notamment la directive de 2001 insiste sur limplication des travailleurs ds la ralisation de cette socit europenne. Toute cration dune socit europenne vc la directive de 2001 doit donc impliquer les travailleurs aujourdhui et ce plusieurs niveaux : -

C Consultation des salaris


Participation la cogestion de la socit par les salaris.

Dt applicable au moment de sa constitution ? et pbl du sige ? A/ Le droit applicable la socit europenne On peut sinterroger au pralable sur les objectifs que lon voulait atteindre en crant une socit europenne. On sait que le but vis en proposant la cration dune SE est de proposer aux oprateurs conomiques un modle de socit et que lon peut utiliser lchelle europenne. Mais, de plus en plus, lobjectif inavou est de crer une seule socit reconnue par les Etats et qui peut mener ses activits co dans tous les tats membres de lUE sans que lon soit confront au pbl du transfert du sige

s social et pbl de reconnaissance de la personne morale trangre.


Se pose alors le problme du droit applicable cette structure socitaire

Cest le rglement communautaire(qui a cr la SE) qui dtermine lui-mme le droit applicable la socit europenne. Cest larticle 9 qui dtermine ce droit applicable. En effet, larticle 9 pose le pcpe suivant : La SE est rgie par les dispositions du rglement, et, lorsque celui-ci lautorise, par les statuts de

la SE. Mais on sait que le rglement qui a cr la socit europenne est limit dans ses dispositions. Il est vident que ce rglmt navait pas vocation rgler toutes les questions techniques relatives au fonctionnement de la SE. Il fallait donc combler ces lacunes et pour faire cela le rglmt renvoie lui mm aux lois nationales des Etats membres et aux dispositions des statuts de la socit europenne. Larticle 9 renvoie aux dispositions des lois adoptes par les Etats membres en application des mesures communautaires touchant la SE. Quant aux dispositions des statuts, il faut savoir que la SE est considre comme une SA par csqt on fait un renvoi soit aux conditions qui peuvent etre appliques aux SA de lEtat ds lequel se trouve la SE ou aux statuts de lEtat ds lequel se trouve la SE. La SE est qualifie de SA nationale de type communautaire. B/ Les modes de constitution de la socit europenne Le rglmt prvoit 4 modes :

F Fusion C Cration dune socit holding L La filiale commune L La transformation


Fusion

1re condition : La fusion doit runir deux socits relevant du droit de 2 tats diffrents (2 ordres jrdq diff). 2me condition : les socits fusionnantes sont des socits anonymes. Quelle que soit la figure adopte on a tjr la disparition dune socit fusionnante. On a le plus souvent fusion absorption la sct absorbe disparait sans liquidation vc transmission universelle de son patrimoine la socit

a absorbante.
Cration dune socit Holding : Cadre dune Holding : Lorsquune socit va prendre une participation dans une autre socit quest lla filiale sans avoir lintention de dominer cette socit mais celle qui contrle le capital de lautre socit se contente de grer les titres dont elle dispose : cest un placement financier. 2 lments ds groupe de socits : prise de participation et lment intentionnel de dominer ou non lautre. Si pas dintention de dominer politiquement et se contente de placements financiers : holding, dans le cas contraire cest une socit mre. Dans le cadre de la SE, plusieurs entits jrdq peuvent crer un groupe de socits et les socits qui constituent la holding peuvent tre des SARL ou des SA. Conditions : Il faut que 2 dentre elles au moins relvent du droit de 2 tats diffrents ou quelles aient depuis 2 ans au moins une filiale relevant du droit dun Etat diffrent ou encore depuis 2 ans au moins quelles aient un tablissement situ dans un autre Etat membre. . La filiale commune : La filiale est dfinie par art L233-1 code de commerce : lorsquune socit possde plus de 50% du capital dune autre socit, la seconde est considre comme la filiale de la premire . Il y a donc filiale lorsquune socit mre dtient plus de 50% du capital dune autre fille . Mais portion du capital pas suffisante pr dominer les AG extraordinaires. Le pbl est quon peut arriver une situation o on a 2 socits qui vont crer une socit ensemb : la filiale commune. Donc on aura 2 socits qui auront 50/50 ds le capital dune autre. Inconvnient : 2 associs sont galit donc phnomnes de blocage, dabus dgalit etc qui peuvent aboutir une paralysie du

fonctionnement de la socit et susceptible de provoquer la dissolution de celle-ci.

O On peut retrouver les mm travers au sein de la SE sous forme de filiale commune.


La transformation : Il sagit de la transformation dune SA en SE. La SA transformer doit galement remplir certaines conditions. En effet en + de lappartenance un Etat membre, la SA doit avoir une filiale soumise au droit dun Etat membre depuis au moins 2 ans. C/ La localisation du sige social La SE doit avoir son sige localis dans un Etat membre de la communaut. La seule q qui se pose est de savoir de quel sige sagit-il ? sige rel ou peut-on se contenter du sige statutaire ? Pour cela larticle 7 du rglement permet dapporter une rponse sans ambigut cette Q dans la mesure o il en rsulte que le sige statutaire de la SE est situ lintrieur de la communaut dans le mm tat que ladministration centrale de la socit . De plus, un Etat membre peut en outre imposer aux socits europennes immatricules sur son territoire lobligation davoir leur administration centrale et leur sige statutaire au mme endroit . Le rglement communautaire impose donc la localisation du sige statutaire et de ladministration centrale de la socit dans le mme tat. On pourrait dire que le rglement adopte ainsi indirectement le critre du sige social rel. Cette exigence est inhabituelle car en rgle gnrale en droit europen on se contente de la localisation du sige statutaire de la socit dans un Etat membre, de plus le dfaut de concidence du sige statutaire et du

s sige rel peut tre sanctionn selon larticle 64 par la liquidation de la socit.
Comparaison vc le droit interne : en dt franais on a art 1837 code civil qui dispose que les

socits qui ont leur sige social en France sont soumises au droit franais . Donc ici la solution prconise par le droit communautaire en cas de conflits de lois est diffrente de celle prvue par le droit interne franais. En effet en cas de conflits de lois dans le cadre de la SE, cest larticle 9 du rglement qui va servir de pilier de rfrence ici, ce txt dispose que la socit europenne est rgie tout dabord par le rglement. Tandis quen dt fr : lieu de situation du sige social qui sapplique. La localisation du sige de la SE telle que dfinie par larticle 7 du rglement nest pas une rfrence certaine en matire de conflits de lois.

2 observations pr conclure le paragraphe : On constate que la SE ne peut tre cre que par des socits ayant des liens vc les tats de

lUE. Seules les SA constitues selon le droit dun tat membre et ayant leur sige statutaire et administration centrale ds un tat membre de la communaut peuvent participer aux diffrents modes de

c cration de la SE.
Toutefois larticle 2 paragraphe 5 du rglement laisse la possibilit aux Etats membres de

prvoir quune socit qui na pas son administration centrale localise ds un Etat membre peut tout de mme participer la cration dune SE si elle est constitue selon le droit dun tat membre si elle a son sige statutaire ds un tat membre et si elle a un lien effectif et continu avec lconomie dun tat membre.

Section 4 : Ltablissement international des socits


Paragraphe 1 : La notion dtablissement international
Ltablissement des socits ltranger est diffrencier de la cration des socits ltranger. Lun est un lment dynamique tandis que lautre est plutt statique. Ltablissement concerne une socit prexistante et qui veut tendre son champ dactivits dans un autre espace territoriale tranger. Une socit qui existe dj veut dployer tout ou partie de ses activits ltranger. Pour cela elle peut dlocaliser soit une partie de ses structures ou lensemble de ses structures. La cration dune socit est soumise au droit des socits en vigueur dans le pays o les fondateurs veulent crer ou constituer la socit. Il faut se soumettre aux rgles nationales qui gouvernent la constitution des socits ou de la socit. Quelles rgles pays daccueil ? Parfois les rgles du pays de dpart posent problmes etc Ltablissement implique le pbl de la mobilit des personnes morales, et la notion dtablissement retenu est dessence conomique, plus que juridique. Cette Q dtablissement est insparable de ltablissement communautaire et on sait que la notion de mobilit des socits, des personnes morales, posent qques difficults dordre pratique. Difficults qui ncessitent une harmonisation ou une coordination des ordres jrdq ce qui se traduit sous la forme de traits. La principale difficult qui est pose par le droit de ltablissement est le dplacement international du sige social. En effet, le transfert du sige ltranger pose le dlicat problme de la survie de la personnalit morale. En effet, la disparition de lentit juridique qui transfert son sige social ltranger pose des problmes de formalits administratives et surtout de droits denregistrement. Le transfert dun sige social ltranger correspondrait une cessation dactivit donc liquidation il faut donc crer un droit pour viter cela. Seule limplantation dtablissements secondaires nimplique pas de modifications. Il ny a pas de modifications significatives des lments qui sont rattachs la structure de la socit mais les tablissements secondaires ne seront installs dans un pays tranger que si certaines conditions poses par le droit national sont remplies. La loi du pays daccueil pose des conditions de constitution et de fonctionnement des tablissements

secondaires. Lorsquil sagit dune sct transfrant son sige ltranger : on doit modifier la personne morale elle mm et parfois suivie de la dissolution de la socit. Lorsquon veut tablir tablissement secondaire ltranger pas de modifications significatives de la socit qui cre cet tablissement mais pour que ltablissement secondaire soit install et fonctionne ltranger des conditions sont mises en uvre par le pays o la socit installe son tablissement secondaire mais on a moins de modifications que si on avait transfr le

s sige social.
Dans certaines hypothses la libert de constitution dun tablissement secondaire peut tre

loccasion de fraudes la loi. (Dans ces cas l il y a une jurisprudence au niveau communautaire). On peut douter alors de la ralit de ltablissement secondaire, cela veut dire que la sct va passer par ltablissement secondaire pour permettre dexercer certaines activits quelle naurait pas pu faire ds son

p pays dorigine.
Autre diff lie tablissement secondaire ; les tats sont parfois mfiants lorsquune socit ayant

son sige social ltranger veut tablir une structure secondaire dans un autre pays. Ce parce que le plus souvent la cration dun tablissement secondaire ltranger est le prlude dun dplacement du centre des activits de la socit. Ce dplacement va avoir des csq fiscales et des csq sociales sur lconomie de ltat de dpart, ce qui amne la mfiance des tats. Parfois on teste le fonctionnement de cette structure localement et aprs on fait suivre par une dlocalisation

d de lactivit centrale de la socit. Do mfiance qd sct vient tablir une structure secondaire.
Quant lEtat daccueil il peut imposer des conditions dimplantation plus ou moins onreuses aux

scts soumises une loi trangre. Tout dpend des activits de la socit trangre. Parfois elles peuvent concurrencer les socits locales et donc lconomie locale donc on peut durcir les conditions dimplantation des scts trangres ou mm des tablissements secondaires ds les pays daccueil, tout est q de politique douverture ou fermeture en fonction des besoins de lEtat.

DONC on retient quil y a tablissement et cration de la socit : 2 lments totalement diffrents, structures/conditions/implications fiscales et sociales pas tjr les mm.

Paragraphe 2 : Les modifications de ltablissement principal de la socit


On a le pbl du transfert du sige social qui modifie principalement les structures de la socit. Il faut faire alors une distinction entre le sige social statutaire et le sige social rel. A/ Le transfert international du sige social Ce transfert international peut rsulter de plusieurs vnements : Lun des vnements naturels est que ce transfert peut etre conscutif un transfert de

souverainet. Exemple : tats qui deviennent indpendants. Ce transfert peut tre command par des raisons de commodit avec les csq jrdq, co, fiscales et

sociales qui simposent. Ex : recherche de paradis fiscaux, recherche dtats o loi sociale est gnreuse

e etc.

Le transfert du sige social entraine ncessairement le transfert du domicile de la socit et la modification de la loi applicable en fonction des critres dgags par les rgles de

conflits de lois, ce dans tous les pays qui retiennent le sige social comme critre de nationalit ou critre de dtermination de la loi applicable le transfert du sige social aura forcment comme csq changement de nationalit et changement de loi applicable la socit (ex : France). Selon les partisans de la thorie de la fiction, la pslt morale nest due qu leffet de la loi

applicable. Cest cette loi qui confre la personnalit morale la socit. En transfrant sige social ltranger il y a donc perte de cette personnalit morale puisque selon ces auteurs la socit abandonne cette loi tatique qui lui avait octroy la personnalit morale. Il y aura donc dissolution de la personne morale. La socit comme la pslt morale tant la cration de la loi donc si on a plus la mm loi il ny a plus ce quelle

a avait cr.
Selon la thorie de la ralit de la personnalit morale, on vite la dissolution de la socit en

cas de transfert du sige social. Toutefois, la loi de lEtat de transfert (pays daccueil) peut faire obstacle la survie de la personnalit morale au transfert du sige social. La loi du pays daccueil peut avoir la mm conception de la pslt morale que lancienne loi qui rgissait cette pslt morale comme elle peut aussi retenir une conception diffrente et imposer alors une dissolution pralable de la socit laquelle elle veut octroyer une nouvelle pslt juridique. Transfert= dissolution= nouvelle personne

m morale ds Etat daccueil.


Linstallation du sige social dans un autre Etat suppose larticulation des rgles rgissant

les socits dans le pays de dpart et dans le pays du transfert. Comment sont rgles, dans ces 2 pays, les q relatives la protection des associs ? la protection des tiers ? Pbl de permanence ou non de la pslt morale ? Mme en cas de permanence de la pslt morale suite au transfert du sige social on peut

sinterroger sur la loi applicable une situation ne sous lempire de lancienne loi et qui se poursuit sous celui de la loi nouvelle. Par ailleurs les rgles substantielles de lune ou de lautre loi peuvent par leur caractre draconien rendre pratiquement impossible le transfert du sige ltranger. Elles peuvent donc poser conditions rendant difficile le transfert du sige social. Par exemple : en France, la dcision de transfrer le sige social ltranger dans les socits risque limit doit tre prise lunanimit. Idem pour les socits en

commandite simple. Ainsi lorsquon veut fusionner ds un pays o interdiction de fusionner : impossible, on peut avoir des lois qui vont poser nombreuses conditions unanimit ou parts sociales alors quun autre pays demandera que la moiti

d des parts sociales= donc rgles substantielles des pays daccueil peuvent rendre transfert impossible.
Le transfert intercommunautaire du sige social

Il est possible dans ces cas l (intercommu) dappliquer larticle 48 du trait. Cela veut dire que les rgles du dt communautaire peuvent tre invoques par toute socit constitue en conformit vc le droit de lun des tats membres de la communaut et ayant son sige statutaire et son administration centrale, son pcpal tablissement ds lun des tats de lUE. Cette rgle est trs librale car elle permet la socit qui a son sige social (statutaire) dans lun des tats de lUE de se prvaloir du droit dtablissement communautaire. Mais on sait aussi que ce libralisme est tempr par les programmes gnraux du conseil qui ont t arrts le 18 avril 1961 et qui imposent pour les socits simplement incorpores dans un tat de lUE, et qui veulent bnficier du droit dtablissement communautaire, de prsenter un lien conomique effectif et continu avec cet tat. Simplement incorpores : seule la constitution a t faite, pas de sige statutaire etc : il y a une exigence de lien

co continu et effectif vc ltat o elle veut sinstaller cest tout.


On sait aussi que le transfert du sige social nobit pas une rgle gnrale pose par le droit

communautaire, il ny a pas quune seule rgle qui sapplique. En effet, le transfert intercommunautaire du sige social nchappe aux rgles de conflits de lois. On a qques lments qui confirment que malgr

l la libert octroye, les tats peuvent apporter qques restrictions.


1988 : Une socit constitue selon le droit anglais demande une autorisation pr transfrer son sige social vers les Pays Bas. Mais le Royaume Uni soppose cette demande. La cour lui donne raison aux motifs quaucun article du trait ne donne aucun droit une socit constitue en conformit vc la loi dun tat membre et y ayant son sige statutaire, de transfrer son sige de direction dans un autre tat membre. Cette dcision ne pose pas de problme dinterdiction gnrale de transfert intracommunautaire mais on a juste rappel que chaque socit est rgie par une loi personnelle nationale, celle-ci peut restreindre cette libert de On trouve illustration de cette ventualit de conflits : arrt CJCE Daily Mail 27 septembre

d dplacer le sige de cette personne morale. Donc possibilit de restreindre ce droit de mobilit.
Seule exception : celle relative au transfert du sige social de la SE. On sait que le transfert du

sige social lintrieur de la communaut est possible dans le cadre dune SE mais on sait aussi que larticle 8 du rglement dfinit lorganisation du transfert du sige de la SE : possible que si certaines conditions sont remplies.

Ainsi : La sct ne doit pas faire lobjet dune procdure de dissolution ou liquidation judiciaire, ne doit pas faire lobjet dune procdure collective, dune procdure de suspension des paiements. Le projet de transfert du sige social doit faire lobjet dune approbation la majorit des 2/3 (majorit qualifie). De plus, une nouvelle immatriculation doit se faire dans le pays du transfert : il faut prsenter un certificat de lgalit tablissant rgularit du transfert par un juge ou par lauteur du transfert du sige. Radiation de lancienne immatriculation vc publication.

B B/ La distinction sige statutaire et sige rel


Implication importante ds la mise en uvre de la lex societatis.

Lassociation de ces deux types de siges pose parfois des pbl de rattachement pr savoir quelle est la loi appliquer la socit : loi du sige oscial rel et celle du sige social statutaire lorsque les 2 siges sont tablis dans deux pays diffrents. Ex : sct Ads Etat A cde la totalit de ses parts sociales sct de Etat B (sige rel) : est ce que tat B peut appliquer cette socit B la loi nationale ou faut il continuer lui appliquer la loi de ltat B. Lex societatis normalement mais ne peut on pas appliquer la loi du for ? vu que sige rel y est. On a justement une affaire qui va ds ce sens et illustre cela : Uberserring : une sct a t

constitue selon la loi nerlandaise et celle-ci a t soumise cette loi et suite une cession de ses

p parts des rsidents allemands, son sige social rel effectif se trouve en Allemagne.
Q : cette socit dsormais soumise la loi allemande aurait-elle du se reconstituer en

Allemagne pour pouvoir agir en justice ? ou au contraire est ce quelle doit continuer tre reconnue dans le pays de constitution ? et ainsi cette personne morale nerlandaise peut elle agir en justice sans reconstitution en Allemagne ? reconnait-on sa pslt jrdq comme confre par la lex societatis qui est trangre ? La CJCE reconnait dabord la socit nerlandaise dont lintgralit des parts sociales a t

cde aux allemands la libert dtablissement en Allemagne. Selon la cour cette socit lgalement constitue aux pays bas o se trouve son sige statutaire avait le droit dexercer sa libert dtablissement en Allemagne. De plus, le fait dimposer une telle socit la reconstitution en Allemagne pour simplement agir en justice est une ngation de cette libert dtablissement. Critre tant le lieu dincorporation ici. Le dplacement du sige social rel est un lment qui relve de la libert dtablissement mais lun des inconvnients de ce transfert se trouve au niveau des rgles de conflits de lois. Pbl tant conflit de lois du pays ds lequel le sige social rel a t transfr (dplac). Ce pays daccueil du sige social rel est priv de la possibilit dappliquer cette socit qui a pourtant dplac son sige social sur son territoire ne peut pas appliquer ses propres rgles de conflits de loi puisque la sct demeure tjr soumise une loi trangre. Ainsi on va continuer ds ce pays daccueil appliquer la lex societatis en tant que loi trangre alors mm que la lex fori avait vocation sappliquer.

Ds notre exemple loi nerlandaise lex societatis et loi allemande lex fori, loi allemande en tant que lex fori ne sapplique pas cette sct car on a la libert dtablissement de la socit, mobilit des personnes morales. Ce conflit vient du fait quil ny a pas en ralit un transfert crit mais une simple dlocalisation de la pratique. Si on dcide de transfrer par AG cest diffrent on aura pas se poser la q de conflits de loi, la sct se reconstituerait sous le droit allemand.

Paragraphe 3 : La cration dun tablissement secondaire


Ce qui ns intresse est le pbl de la loi applicable par rapport la cration et au fonctionnement des tablissements secondaires, on ne doit pas confondre droit dtablissement et ltablissement secondaire qui,

l lui, na pas de pslt morale, ce nest quune extension dpendant de la sct ou personne morale qui la cr.
Selon larticle 48 Trait de Rome, la socit qui entend bnficier de la rgle dtablissement doit tre constitue en conformit de la lgislation dun Etat membre et y avoir son sige statutaire, son administration centrale ou son principal tablissement. Ainsi la cration dun tablissement secondaire par une socit suppose que ltablissement principal de cette socit se trouve sur lun des tats de la communaut. . On sait aussi que larticle 43 Trait de Rome, prcise ce quil faut entendre par tablissement secondaire cest--dire une agence, une succursale ou une filiale. . Lagence et la succursale nexiste pas juridiquement cest--dire quelles nont pas de pslt

m morale.
La filiale (art L233-1 code commerce) possde une existence jrdq autonome. Cest une socit

qui a t immatricule, constitue et a son autonomie jrdq et est donc indpendante juridiquement de la

s socit mre.
On dfinit les agences et succursales CJCE 1978 Somafer : dfinit comme des centres

dopration qui se manifestent durablement vers lextrieur comme le prolongement de la socit mre . Elles peuvent rsulter de plusieurs oprations telles que labsorption dune filiale par la socit mre, ce

q que lon demande simplement est quelles aient un caractre stable.


Filiale : dtention fraction du capital de la socit par la socit mre.

Quels obstacles la cration dune succursale ou dune agence ?

On sait que ltablissement secondaire peut revtir plusieurs formes et il y a une libert de choix dans la cration. Mais cette lib de choix dans la forme et dans la cration des tablissements secondaires peut tre entrave par lEtat daccueil de ltablissement secondaire.

Ainsi laffaire CJCE Centros 1999 : il sagissait de la cration dun tablissement secondaire au

Danemark. Une socit de droit britannique qui avait t immatricule au Royaume-Uni. Mais lquivalent du RCS au Danemark refuse limmatriculation de la succursale au Danemark aux motifs que ltablissement principal manque de consistance au Royaume-Uni. La constitution de ltablissement secondaire serait alors utilise comme un moyen dluder la libration du capital social minimum impos au R-U (loi rigoureuse et donc plus laxistes au Danemark). La question concerne les limites du droit dtablissement. En effet, les fondateurs vont jouer sur deux tableaux qui leur sont favorables. On va profiter des exigences lgres du pays dimplantation, et galement on profite de la lib dtablissement pr contourner les rgles contraignantes du pays de ltablissement principal. Ainsi le pays daccueil est trs libral et laxiste et plus attractif que le pays de dpart exigeant. Ltablissement secondaire dans ces cas est en ralit ltablissement principal du pays de dpart. Il joue le role de ltablissement pcpal du pays de dpart mais vu que le pays de dpart pose exigences contraignantes on transfre ds ltablissement secondaire le role que devait jouer ltablissement principal. Mais la CJCE donne tort au Danemark aux motifs que le refus dimmatriculation constitue une entrave la libert dtablissement prvue par larticle 43 du trait. Et cette rgle disait quil est sans importance que la sct nait t constitue dans le premier tat membre quen vue de stablir dans le second o serait exerc lessentiel voire lensemble de ses activits conomiques. On voit bien ici que la CJCE refuse de tenir compte

d dune fraude au Droit du pays dtablissement principal (pays de dpart).


Affaire CJCE 30/09/2003 Inspire Act : mm solution que dans Centros.

Cration dun tablissement secondaire aux pays bas par une socit de droit anglais. La cration devait se faire conformment aux rgles nerlandaises alors que la socit dveloppe lessentiel de ses activits aux pays bas et non au RU. Compte tenu de cette ralit conomique, les pays bas voulaient demander la socit de simmatriculer en tant que socit trangre, ce qui aurait eu pr csq dappliquer cette socit les rgles devant les socits nerlandaises notamment celles relatives au capital social minimum et la responsabilit des administrateurs. La juridiction nerlandaise pose une question prjudicielle pr savoir si lapplication des rgles nerlandaises ntait pas incompatible vc les rgles relatives la libert dtablissement. La CJCE donne la mm solution que ds laffaire Centros ici. Ainsi lagence ou succursale nayant pas dexistence propre et donc ne pouvant pas tre considre comme une entit de droit locale, elle doit donc se soumettre une dclaration auprs des autorits administratives du pays dimplantation. Ainsi pas de pslt morale de ltablissement secondaire donc pour son fonctionnement il faut faire dclaration administrative ds pays dimplantation conformment aux rgles en vigueur. Le fonctionnement interne de cet tablissement secondaire est soumis la lex societatis de ltablissement principal. Cest la lex societatis qui rgit les pvrs internes des dirigeants.

Ds rapports externes on considre que les tiers ne sont pas censs connaitre les lois sappliquant de

manire interne donc pour la scurit des tiers on applique la loi du pays dimplantation.

Quant la procdure judiciaire cad si on doit agir en justice en tant que demandeur ou en tant que dfendeur on pourra appliquer ici la thorie des gares principales . en effet, en matire de procdure civile selon le code lorsquune personne morale doit tre assigne en justice en qualit de dfendeur il faut lassigner devant le Tribunal du lieu de son sige social (comme pr les pers phys : T de leur domicile). Mais pour les socits le pbl est que lorsquon a des succursales qui nont pas de pslt morale, elles, et quil y a un litige entre elle et un tiers : il faut aller devant T du sige social donc T du sige de la socit qui nest pas ds le pays dimplantation de ltablissement secondaire ms ds pays dorigine. Mais la thorie des gares principales permet de droger cette application rationae loci et permet dassigner la socit devant le Tribunal o se trouve lune de ses succursales. Cette solution a t adopt par un rglement europen.

PARTIE 2 : Les actes du commerce international


On sait que le commerce international repose essentiellement sur des contrats quils soient nomms, innomms mais ce sont des contrats connus et qui vont se dvelopper dans un systme social multitatique cest ce qui fera loriginalit de ces contrats. Les oprations du commerce international ne diffrent pas pour lessentiel de celles qui sont pratiques dans le commerce interne, dans le droit national. On verra des contrats de vente, contrats de vente assortis dun contrat de transport, le contrat de location assorti dune option dachat, les contrats de prt avec des garanties personnelles et/ou garanties relles. Ce sont des figures jrdq connues en droit interne et ce sont ces figures qui vont devenir des contrats internationaux. En effet, le dveloppement du commerce international exige la runion des garanties financires et conomiques, commerciales, qui transcendent (sont + rigoureuses que) celles qui sont composes par les techniques habituelles du Droit des contrats. Il est ncessaire dadapter ces techniques juridiques que nous offre le Droit commun, il faut les adapter aux spcificits du commerce internationales soit en les compltant soit en les amliorant. Pkoi ? parce que loprateur du commerce international a besoin dun climat de scurit plus important que celui offert en droit interne, et il ne peut tre rassur que si dans un pays o il veut investir les autorits de ces pays peuvent lui donner ces garanties quelles soient prives ou publiques. Ces garanties vont conditionner la russite du commerce international.

Titre 1 : Les principaux contrats du commerce international


Chapitre 1 : Le particularisme du droit applicable aux contrats internationaux
On constate que ce sont les instruments jrdq internes qui vont aller au-del des frontires et senrichir des expriences dautres familles juridiques trangres. Cette confrontation dexpriences nationale est un lment de richesses et aussi source de conflits. Simpose alors la ncessit dharmoniser les diffrentes lgislations nationales susceptibles de sappliquer aux oprations du commerce international : recherche du droit applicable aux contrats du commerce international. La recherche de ce droit applicable sera prcde par la notion mme du contrat international, quel particularisme

du contrat international ? Le contrat international recouvre pr lessentiel les formes du contrat interne. Il est pourtant ncessaire de distinguer les 2 types de contrats : internes/internationaux. Cette distinction se fera sur plusieurs points et ce sont ces pts qui feront loriginalit du contrat international. Il semble donc lgitime de sinterroger sur lexistence(mergence) dune thorie gnrale des contrats internationaux. Ce qui est curieux est que si on doit parler dune telle thorie celle-ci sera btie sur les rgles communes aux contrats. Le particularisme du contrat international est applicable surtout en cas de conflits de lois. Le contrat international et les rgles communes qui feront originalit et feront quon pourra laborer thorie gnrale des contrats internationaux (1) et ensuite particularisme du contrat international travers conflits de lois (2). Lorsquil y a plusieurs lois susceptibles de sappliquer, quelle sera la loi applicable au contrat. Pr ce qui est de ce point 2 aspects simposent : on est ds lordre europen : ds ce cas tt ce qui est conflits de lois relve de la convention de Rome (puis rglmt de Rome 1) qui dit que les parties choisissent loi applicable au contrat mais il faut que ce soit loi nationale (loi dex du contrat par exemple). Cette libert est tellement importante que les parties peuvent changer la loi applicable au contrat en cours dex du contrat. De mm on donne la possibilit aux parties de soumettre le mm contrat plusieurs lois diffrentes : saucissonnage du contrat. L o cela pose pbl cest qd les parties nont pas choisi la loi applicable au contrat, dans ce cas quelle est la commune intention des parties concernant la loi applicable ? Rome 1 propose des solutions de principe vc qques adaptations. A partir de Rome on a eu une solution de pcpe et une solution dexception. Mais Rome 1 complique la situation en rigeant la solution de principe en systme cad au lieu davoir une solution lensb des contrats on applique qques contrats ce qui tait la solution de pcpe sans dire que cest exhaustif et en mm temps on applique ce qui tait une exception dautres contrats sans que ce soit une solution gnrale donc on aura des contrats dsquilibrs, on a un catalogue incomplet insatisfaisant. Lorsquon est hors espace europen : contrat vc Amrique Latine on na pas dapplication du droit de lUE donc il faut voir quelle solution on a : on revient aux solutions classiques des conflits de lois et en fonction des rgles de conflits de lois de chaque Etat la solution sera diffrente. Ds lors on voit que bien quon laisse la libert aux parties il y a lapplication de pblm lis la mise en uvre de la lex contractus, il est possible que la loi du contrat ne soit pas applicable ds lordre interne du for saisi parce que la lex contractus se heurtera aux lois de police (dapplication immdiate) ou bien parce que son application aura des csq choquantes pr lOrdre public international, dans ce cas on carte la lex contractus et le juge lui substitue sa propre loi. Egalement on peut trouver le pbl de la bonne foi dun contractant qui ignorerait la loi et ignorerait que lun des contractants trangers est incapable selon sa loi nationale et conclut vc lui un contrat (Lizardi). Lune des grosses difficults est quil ny a pas de dfinition du contrat international.

Section 1 : Le contrat international et les rgles communes


C Conception jrdq/ co du contrat international.
Le contrat international est le contrat comportant un lment dextranit en conception juridique.

Cela veut dire quon arrte ici une conception purement formelle ce qui ne donne pas une ide dun contrat substantiellement international. Llment dextranit peut tre li la simple diffrence de nationalit des parties et si on retient ce critre cela consiste dire quun contrat conclu entre bordelais et anglais vivant depuis 30 ans en France : contrat international ? Mais pourtant aucune diffrence entre

c ce contrat et un contrat conclu entre 2 nationaux. Cela ramne de faux contrats internationaux.
Compte tenu de ces insuffisances on a retenu une conception conomique archaique aujourdhui,

Cour de cass 1928 dit quil y a contrat international lorsquil y a un mouvement de flux et reflux dans des changes de produits et de valeurs cad lorsquon a un produit achet qui passe les frontires (flux) et on a un mvt o on ramne au-del des frontires des devises (reflux). Conception archaique aujourdhui pkoi ? car on peut etre international sans quil y ait passage de frontires. Conception actuelle : La conception qui fait lunanimit est de dire quil ny a contrat international que lorsque les

intrts du commerce international sont substantiellement affects. Cela ne veut pas dire quon exclut lieu dex du contrat, nationalit des parties etc mais on dit que ces lments ne suffisent pas qualifier un contrat international, mais ils seront importants ds le choix du rattachement de la loi applicable au contrat. On peut utiliser 2 critres : subjectif/objectif. Le contrat international est soumis pr sa validit aux rgles communes du contrat en gnral. Pr quil soit valablement conclu il doit tre apprci selon les critres applicables aux contrats en gnral. Dans le cas de la France le contrat international pour tre valable doit respecter les dispositions de larticle 1108 ccivil : -

C Consentement C Capacit C Cause


objet.

Tous les pcpes fondamentaux qui gouvernent llaboration du contrat se retrouvent galement dans le contrat international. Quelle diffrence entre contrat interne et internatio ? Contrat international : + de libert que dans le contrat interne. Ce parce que ce contrat international chappe aux exigences du droit de la consommation, il chappe toute influence consumriste. On sait quen droit interne le droit la consommation rduit les marges de manuvre des contractants ds le but de protger le

contractant le plus faible, de protger le profane qui conclut un contrat vc un professionnel, protection du consommateur face au pro. Hors dans le contrat international, logiquement ce sont des professionnels de la mm spcialit qui sengagent ainsi ce soucis de protection ne se justifie pas mm si les puissances co sont parfois dsquilibres. Ainsi, les spcificits de la vie et de lexcution du contrat international par rapport au contrat interne laissent entrevoir lmergence progressive dune thorie gnrale propre ces types de contrats. Cette thorie gnrale se profile ici travers la formation et la vie du contrat. Quels sont ces 2 aspects envisager ? -

f formation du contrat
les pbl lis la vie du contrat ( son ex)

Paragraphe 1 : La formation du contrat international


Pour que le contrat international soit conclu il faut que ttes les conditions de fond du contrat ordinaire soient respectes. Pourtant les parties au contrat international jouissent dune libert qui est plus grande que ds les contrats internes, contrats internationaux + complexes que les contrats internes. Ainsi libert et complexit du contrat international feront la diffrence. A/ La libert des parties dans la formation du contrat international Cette libert est donc plus tendue, et lautonomie de la volont subie moins de restrictions que dans le contrat interne parce que ce contrat oppose en gnral des professionnels qui nont pas besoin de protection particulire. Et ce serait donc injuste de protger lun par rapport lautre. En gnral les oprateurs en prsence sont des forces conomiques, intellectuelles plus ou moins gales. On sait quen droit interne la libert contractuelle a subi depuis 1804 (code civil) plusieurs restrictions pour tenir compte de lvolution de la socit. On a fait des rajustements par rapport ce pcpe dgalit et de libert dans le code civil afin de tenir compte de la ralit conomique et aussi de lquilibre des contrats qui propose parfois des acteurs conomiques qui sont de force ingale. Intervention du lgislateur et du juge pr restaurer cet quilibre. Exemple : le contrat interne a t fortement influenc par le dvlpt de lobligation dinformation et du devoir de mise en garde, imposs aux professionnels qui sont en relation daffaires vc des profanes (consommateurs). Ces obligations sont soit dorigine lgale soit dorigine prtorienne. Il y a eu une multiplication des txt du droit de la consommation tendant protger le contractant le plus faible parfois au mpris de la libert contractuelle et du principe dautonomie de la volont. Cette protection, parfois frise le ridicule parce que le lgislateur ds certains cas nhsite pas assimiler le

c consommateur un mineur ou un incapable majeur.


Par exemple : art L 313-13 code de commerce lettre de change souscrite ou avalise par un

c consommateur dans les crdits immobiliers consentie aux particuliers par un tablissement de crdit.
Hors art L511-5 code de commerce dit que lettre de change souscrite par un mineur est nulle

s son gard. Donc on a une assimilation du consommateur un mineur.

Le contrat international chappe ces mesures protectrices, par exemple il chappe aux

restrictions imposes par le droit de repentir ou le droit de rtractation qui permet un contractant de remettre en cause et de faon unilatrale un contrat quil a sign aprs avoir donn son consentement ou encore le contrat international ne connait pas le dlai de rflexion inhrent certains contrats internes : loffre pralable par exemple.

Labsence de ces contraintes sera compense par la complexit de ces oprations et la conclusion dactes prparatoires qui vont ponctus la ngociation du contrat international. Contrat dont les acteurs sont des parties averties. Cette complexit est lun des traits originaux du contrat international. B/ La complexit du contrat international
Complexit est spcial au contrat international et le distingue du contrat interne. Actes prparatoires qui se traduisent par des accords de pcpe qui amnent poursuivre la discussion de bonne foi. La bonne foi a une place importante dans la naissance du contrat international. Avt de dfinir les obligations respectives des parties au contrat on va exposer dans un prambule les circonstances relatives la comptence des parties ; lobjectif poursuivi par les parties dans ce contrat ; les raisons pr lesquelles les parties envisagent de conclure le contrat. Llaboration du prambule est luvre des parties elles mm. Les parties dfinissent elles mm le contenu de leurs obligations et on sait que les obligations assumes par les parties dans un contrat international peuvent etre comme ds un contrat interne des obligations de moyen ou des obligations de rsultat mais ceci nempche pas que certains contrats internationaux contiennent des clauses spcifiques. Ces clauses spcifiques vont rendre compte de la complexit de llaboration du contrat international. Par exemple on a les clauses de divisibilit ou clauses de severability . Egalement on a des clauses de best effort , ces dernires on les retrouve dans le contrat international de nature commerciale. Loriginalit du contrat international se rvle galement dans lexcution du contrat.

Paragraphe 2 : Loriginalit du contrat international au travers des problmes lis son excution
A travers la rsolution de certains pbl lis lex du contrat international on verra que ce contrat se distingue du contrat interne. On constate que comme en contrat interne, le contrat international donne faire ou ne pas faire qque chose.

Mais son caractre international inspire parfois des solutions originales et surtout en cas de difficults lies son excution. Ces difficults qui vont mettre en vidence loriginalit du contrat international sont de plusieurs ordres. On a celles qui posent moins de pbl et celles qui posent en ralit de vrais pbl. On a des pbl dinterprtation du contrat : sans trop de pbl, mais en terme de rvision de contrat on a des pbl singuliers. De plus, ds les sanctions applicables en cas dinexcution du contrat on trouve des lments originaux.

A A/ Linterprtation et la rvision du contrat international


Concernant linterprtation du contrat international elle nest pas tant diffrente des solutions

retenues concernant le contrat interne. En effet, lorsque les clauses sont obscures ou ambiges le juge saisi ou la juridiction arbitrale saisie retrouve, comme cela se fait en droit interne, son pouvoir souverain dapprciation. On retrouve comme en droit interne, les articles 1157 et suivants du code civil. On retient en gnral la rgle de leffet utile du contrat , et cot de cette rgle on applique galement le pcpe selon lequel dans le doute la convention sinterprte contre celui qui a stipul et en faveur de celui qui a contract lobligation. On dit que linterprtation se fait contra preferentem on retrouve art 1159 ccivil qui

p permet dinterprter ce qui est ambige par ce qui est dusage ds le pays o le contrat est pass.
Concernant la rvision du contrat international on a un peu plus de pbl.

Il sagit de rviser un contrat qui est cens tre de bonne foi. Cest un contrat comme en droit interne revtu de la force obligatoire (entre parties) et de leffet relatif (art 1165ccivil, concernant les tiers). On suit la loi des parties etc. Mais il arrive souvent que pour la bonne excution du contrat international que lon confie ladministration du contrat un comit spcial que lon appelle Joint committee . Ce qui est important est quon ne retrouve pas cette organisation en droit interne, pour etre sur que le contrat sera excut on nomme des personnes qui veillent sa bonne excution dans le joint committee. Hors cest au cours de lex du contrat international que vont se poser certains pbl et ce sont ces pbl qui feront loriginalit du contrat international cad que cest par les difficults que lon va rencontrer au cours de lex que le contrat affichera alors son originalit. Ces difficults sont telles que la russite de ce contrat va dpendre troitement de la bonne foi des parties, il sagit de la bonne foi au sens classique que nous connaissons, un contrat ds lequel les parties sont tenues davoir une certaine diligence ds lchange des informations pr une bonne coopration (ex : contrat de cautionnement pas de bonne foi en ce sens car la caution a lobligation de sinformer donc pas vritable contrat en ce sens). Mais ici cest en ce sens, il faut que chaque partie au contrat sengage communiquer les lments quil faut

pr la russite du contrat : devoir de coopration impos. En tant que contrat de bonne foi, ce contrat international impose un vritable devoir de coopration entre les parties. Ce devoir de coopration est aujourdhui lune des cls de la russite et de la bonne ex des contrats. Ceci est capital dautant plus que la rvision unilatrale des contrats est difficilement applicable en droit interne y compris dans les hypothses o apparaissent de nouveaux facteurs de dsquilibre dans le contrat. De faon gnrale il y a une certaine hostilit une rvision unilatrale du contrat en droit interne. Ce nest que lapplication du pcpe de la force obligatoire des contrats, cest--dire quune fois que les parties se sont entendues on oblige pas les parties revenir sur leur consentement. Toutefois les parties peuvent en prvision de ces circonstances entrainant un dsquilibre entre les prestations et les droits des parties. Ainsi, dans le contrat international les parties peuvent stipuler des clauses dadaptation. Il y a plusieurs clauses telles que : -

C Clause de Hardship C Clause dindexation


Clause de stabilit

Cest la clause de Hardship quon ne maitrise pas forcment mais elle est de loin la plus pratique. Elle est prvue au cas o des vnements non prvus au moment de la ccl du contrat modifieraient de faon fondamentale son quilibre et entraineraient une charge excessive pour lune des parties ds lexcution du contrat. En gros : modification fondamentale de lquilibre du contrat entrainant charge excessive pr une partie. Dans ce cas l, la partie victime pourra demander la rvision du contrat compter du moment o elle a connaissance de cet vnement et surtout du dsquilibre que lvnement non prvu au contrat au dpart aura cr sur lconomie du contrat. Pour que cette rvision soit possible une concertation va se faire entre les parties en vue dune rvision quitable. Pbl : les parties ne sentendent pas tjr sur les modalits de la rvision. Hors, la demande de rvision na pas pour effet de suspendre lexcution du contrat.

Face ces difficults la chambre de commerce international de Paris va rdiger des clauses types qui sont des solutions au choix qui peuvent sappliquer en cas de dfaut dentente sur la rvision. On a 4 solutions proposes par la CCI : >En cas de dsaccord entre les parties sur la rvision du contrat dans un dlai de 90 jours partir de la demande de rvision, le contrat demeure en vigueur conformment ses termes initiaux. >A dfaut daccord sur la rvision dans le mm dlai (90 jours partir de demande de rvision) les parties au contrat international peuvent saisir de laffaire le comit permanent de la CCI pour la rgulation des

relations contractuelles. Ce comit doit nommer un tiers ou un collge de 3 membres. Le tiers nomm ou le collge donne un avis. Dans cet avis il indique aux parties si les conditions de rvision du contrat sont runies ou non. Si on estime que conditions de rvision sont runies, il recommande alors une rvision quitable sans que son avis et sa recommandation ne lie les parties. Les parties doivent examiner lavis et la recommandation avec bonne foi. Mais si la msentente persiste, le contrat demeure en vigueur conformment ses termes initiaux. >Sil ny a pas dentente entre les parties (dans le mm dlai que prcdemment) alors chacune des parties au contrat peut porter laffaire devant la juridiction arbitrale ou dfaut devt les tribunaux comptents. Chaque contractant peut saisir le juge donc. >A dfaut daccord dans le mm dlai de 90 jours, chacune des parties pourra saisir de laffaire le comit permanent pour la rgulation des relations contractuelles de la CCI afin dobtenir la nomination dun tiers ou dun collge de 3 membres. La nuance vc la 2eme solution est : ce tiers nomm va dcider pour les parties. Sil estime que les conditions de rvision quitable sont runies il va rviser le contrat leur place. Et il devra le faire sur une base quitable et garantir quaucune partie ne supportera un prjudice excessif. Les dcisions prises par ce tiers engagent les parties et cest cens tre incorpor au contrat. Ces solutions font partie des usages, lex mercatoria puisque cest connu de ts les contractants internationaux qui peuvent y recourir pr rsoudre les difficults lies lex du contrat. B/ Les sanctions en cas dinexcution du contrat international A travers ces sanctions on pourra voir nuances entre contrat internatio et contrat interne. En effet, linexcution de ses obligations par lune des parties au contrat sera sanctionn comme en droit interne. Les sanctions sont nombreuses et varies comme en droit interne. Semblables au droit interne : -

R Rsolution ou rsiliation pour inexcution vc D&I


Excution force lorsque cest possible (impossible dans une obligation de faire, il faut donc

v vrifier la nature du contrat)


Les parties au contrat peuvent conventionnellement insrer dans le contrat des clauses pnales,

des clauses rsolutoires de plein droit, la validit de ces clauses nest pas contestable. Seul le code de la consommation en droit interne rprime les clauses abusives mais uniquement dans les rapports entre un consommateur et un professionnel. Sont concernes comme clauses abusives des clauses entrainant un dsquilibre significatif entre les droits et obligations des parties. Hors dans cadre de contrats internationaux on napplique pas L132-1

code consommation car rare que ce soit vc un consommateur. Toutefois le conseil constitutionnel a estim que larticle L132-1 code de consommation sanctionnant les clauses abusives est applicable nonobstant toute stipulation contraire lorsque la loi qui rgit le contrat est celle dun Etat nappartenant pas lUE mais que le consommateur ou le non professionnel a son domicile sur le territoire de lun des tats membres de lUE. Il suffit que le contrat y soit compos, conclu

o ou excut.
Les parties au contrat peuvent galement limiter partiellement ou totalement leur responsabilit

en utilisant les clauses limitatives ou exonratoires de responsabilit. Ces solutions sont valables galement en contrat international mais la validit de ces clauses sera apprcie eu gard la lex contractus. Diffrent : Le contrat international admet des clauses de force majeure cad des clauses qui dfinissent de

manire conventionnelle les vnements que les parties elles mme vont qualifier de force majeure alors mme quen droit interne, ces vnements qualifis conventionnellement de force majeure ne runissent pas les conditions habituelles dimprvisibilit et dirrsistibilit. Ces clauses vont galement dfinir les sanctions qui seront applicables en cas de force majeure conventionnelle.

Section 2 : Le contrat international et le rglement des conflits de lois


Il sagit de dsigner la loi applicable au contrat pr savoir quelle loi rgira le contrat. On a 2 solutions possibles : On est dans lUE on applique convention de Rome (Rome 1) qui propose des solutions prcises :

soit les parties elles mme prennent le soin de dsigner la loi applicable au contrat dans une clause du contrat et ds ce cas on applique cette loi quelque soit lEtat dsign mais il faut que ce soit une loi tatique (ce ne peut pas tre lex mercatoria). Pbl qui peut se poser : application de la lex contractus. Soit les parties nont pas choisi dans le contrat la loi applicable dans le contrat, quelle sera alors la loi ? Rome 1 a apport des solutions compliquant le choix de la loi applicable ds la mesure o on va numrer certains contrats retenant un critre prcis, sans que cette numration soit exhaustive. La loi applicable au contrat est cens etre la loi en troite connexit vc le contrat. Selon type de contrat on aura la loi rsidence habituelle du dbiteur ayant accompli obligation sp au contrat. Concernant la catgorie de contrat dsquilibr comme le contrat de T, dassurance, de transport on

a aura critres prcis autres.


Pour les pays en dehors de lUE on appliquera rgles habituelles de conflits de lois.

Lapplication de la loi pose quelques pbl parfois car si lapplication de la loi trangre comptente est choquante

pour lOP interne on devra carter la loi en q. Si en concurrence vc la loi de police on laisse la comptence la loi de police. Ainsi, en labsence dun droit international propre au commerce international on applique le plus souvent les solutions ordinaires de conflits de lois proposes par le droit international priv. Les rgles du DIP de chaque Etat vont dsigner, en cas de conflits de lois et en cas de conflits des juridictions, le droit national applicable au contrat. La dsignation du juge franais par exemple va entrainer lapplication par ce dernier des rgles franaises du DIP des contrats dont lessentiel se trouve dans la convention de Rome 19 juin 1980 sur la loi applicable aux obligations contractuelles. Convention remplace depuis le 19 dcembre 2009 par le rglmt CE du 17 juin 2008. Ce rglement est appel rglmt Rome 1 , il est applicable entre les tats de lUE hors mis Danemark et R-U. En dehors du droit national le contrat peut etre soumis une loi supra nationale. Les conflits de loi en matire de contrats posent le pbl de la dsignation de la loi applicable (1) mais galement celui de lapplication de la loi choisie par les parties ou loi dsigne (2).

Paragraphe 1 : La dsignation de la loi applicable au contrat international


La convention de Rome sapplique presque ts les pays dEurope et on peut remarquer que cette convention utilise un critre juridique qui est assez vague. Le rglmt Rome 1 du 17 juin 2008 sinscrit ds la mm logique et dans le mm processus dharmonisation du droit priv matriel qui a t entrepris par lordre communautaire. En effet, il ny a pas eu de bouleversements des solutions dj acquises. Nanmoins le nouveau txt Rome 1 introduit de faon insidieuse des modifications ponctuelles et ces modifications ont pr but dassurer la scurit jrdq dans les relations contractuelles tout en amnagent la prvisibilit ds le domaine du conflit de lois. Larticle 1 de la convention de Rome ou rglmt Rome 1 rgissant les relations contractuelles comportant conflits de lois pose la fois le pbl du champ dapplication et celui du contenu de cette convention. Cette conv ne concerne que les situations contractuelles comportant un risque de conflit de lois cest pkoi on dit quelle rsout le pbl de conflit de lois en matire contractuelle. A/ Le champ dapplication de la convention Le rglement de la communaut europenne du 17 juin 2008 sur la loi applicable aux obligations contractuelles a remplac partir de dcembre 2009 la convention de Rome 1980. Mais les pcpes fondamentaux nont pas chang. Le champ dapplication matriel est le mme dans les 2 cas. Par csqt le domaine dapplication de cette convention qui est balis puisque selon lart 1 : le rglmt sapplique dans des situations comportant un conflit de lois aux obligations relevant de la matire civile et commerciale. Ds lors, il y a plusieurs matires qui sont exclues du champ dapplication de cette convention. En effet, le rglement ne sapplique pas aux matires fiscales, douanires, administratives, mais uniquement aux matires civiles et commerciales. Le rglmt exclut galement les obligations dcoulant de toutes les transactions qui ont t menes avant la conclusion du contrat cad que ce rglmt ne sapplique pas aux ngociations

prcontractuelles. Sont galement exclues du champ de la convention les questions relatives ltat et la capacit des personnes et de faon gnrale seront en dehors de la convention les obligations relatives au testament, aux relations des familles telles que les rgimes matrimoniaux et les successions. La convention ne vise pas non plus les matires commerciales qui sont dj rgies par dautres conventions internationales. Ni aux obligations nes des effets de commerce et des chques, de contrat dassurance ou encore la constitution dune socit. Ni aux contrats conclus avt son entre en vigueur ni aux matires soumises au drt communautaire. En revanche art 1 paragraphe 1 de la convention vise toutes les situations comportant un conflit de lois applicable aux obligations contractuelles. Le problme est que la convention nest pas prcise sur la notion dobligation contractuelle donc on a certaines situations importantes sans solutions car pas de df donne. Peut-on par exemple appliquer cette convention pour dsigner la loi applicable laction du sous acqureur comme le fabricant tranger dans une chaine de contrats ? sans rponse. On peut faire un raisonnement par analogie : si on adopte un tel raisonnement tout dpend alors de savoir si laction du sous acqureur est de nature contractuelle ou dlictuelle ? Lorsquon est en matire de droit interne on a aucun pbl car on distingue contrat homogne/contrat non homogne, qd on a chaine de contrats homognes laction du sous acqureur est dlictuelle ncessairement. Dans une dcision du 17 juin 1992 la CJCE considre que laction du sous acqureur intente contre le fabricant ntait pas contractuelle au sens de art 5 parag 1 de convention Bruxelles 27 sept 1968. Un arrt rendu par la cour de cass 5 janv 1999 carte lapplication de la convention de Vienne sur la vente internationale de marchandises laction directe du sous acqureur contre le fabricant tranger vendeur initial. Hors on sait que sagissant de cette action la jurisprudence franaise lui reconnait ncessairement une nature contractuelle. Ainsi les q rgles en droit positif interne de manire claire peuvent poser pbl et demeurer litigieuses ds les relations internationales daffaires car la position de la jurisprudence franaise nest pas la mm que la jurisprudence europenne. Autre q intressante : pbl du cumul : en droit conventionnel on a pas rgl comme en droit interne la q relative au cumul des resp contractuelles et dlictuelles alors qune droit interne on a solution claire. Lorsque le demandeur est en face dun tel choix, la q du cumul sera rgl par la loi nationale dsigne par la rgle de conflit de loi.

B B/ Le contenu de la convention de Rome


Choix de la loi par critres de rattachement objectif ou subjectif.

Une rgle quasi universelle permet aux parties de choisir librement la loi applicable leur contrat international. Cest ce mode de rattachement un ordre jrdq national que lon qualifie de loi dautonomie . Cette libert

est consacre par la convention de Rome et Rome 1. Cependant, certaines situations contractuelles bien quelles soient issues du contrat international chappent partiellement ou totalement aux conflits de lois cause du jeu des lois qui sont dapplication immdiate quon appelle lois de police . On sait que ds chaque Etat, lEtat a la possibilit de considrer quune partie de sa lgislation doit rgir une situation mme si cette situation est internationale= lois de police. Si la rgle gnrale reste la libert de choix, il faut savoir quil y a de nombreuses restrictions qui sont lies au caractre spcial de certaines rgles tatiques. Ainsi on a dune part cette libert de choix et dautre part il y a des rgles qui sont spciales.

1.

1)

La libert de choix : rgle gnrale

Le principe de lautonomie de la volont permet-il aux parties un contrat international de choisir nimporte quelle loi ? Cela pose le pbl de la localisation subjective ou objective de lacte par rapport la loi applicable. On sait que depuis les canonistes une solution avait dj t trouve par lapplication au contrat de la maxime : locus regit actum qui dsigne la comptence de la loi du lieu de conclusion de lacte. Mais on sait aussi quau 19me sicle on a une philosophie individualiste qui a consacr le pcpe de lautonomie de la volont. Ds lors, la volont des parties devient la cl de rattachement du contrat et la confirmation de cette annonce a t donn dans un arrt de la cour de cass du 5 dcembre 1910. Ds cette affaire la cour de cass dcide que la loi applicable au contrat soit concernant formation, effets et conditions, est celle que les parties ont adopt. La loi applicable au contrat ne dpend que de la volont des parties au contrat mais on sait aussi que cette mthode qui a lavantage dtre conforme au choix des parties pose galement qques pbl lorsque cette volont des parties ne sest pas exprim. Lorsque les parties nont rien dit sur le choix de la loi applicable il faut rechercher leur volont prsume, le plus svt le juge recherche celle-ci (commune intention des parties recherche). Cette mthode subjectiviste reprsente linconvnient majeur de soumettre le contrat la loi dun pays vc lequel le contrat na peut-tre aucune attache. Ces critiques ont justifi lmergence dune thorie qui est la thse objective ou thorie objectiviste qui fait dpendre la loi applicable dune localisation objective et non de la seule volont des parties au contrat. Thorie qui a t dfendue par Battifol et selon laquelle le juge doit dduire la loi applicable au contrat partir des indices de localisation comme le lieu de ccl du contrat, lieu dexcution et la nationalit des parties.

Chapitre 2 : Illustrations de contrats internationaux (contrats de vente et contrats de transport)

DCI cours du jeudi 8 mars : Le rattachement du contrat la loi applicable est fonde essentiellement sur la volont des parties. Il ft que ce rattachement soit fond sur des lments objectifs. Deux mthodes de localisation : la mthode subjectiviste (la plus importante) et la mthode objectiviste. Qd les parties nauront pas exprimer le choix de la loi applicable, le juge va chercher la commune intention des parties, travers des lments objectifs, et notamment travers la convention de Rome. Battifol dfend cette thorie objectiviste : la juge doit dfinir des lments comme par ex la nationalit des parties, le lieu de formation et dexcution des contrats etc. Aussi la jurisprudence franaise a finalement fait sienne la conception objective : arrt 1re Ch 25 mars 80. Quand la convention de Rome 1, elle garantie la libert totale : les parties sont libres de choisir ou non une loi applicable leur contrat : les consquences sont diffrentes selon que lon est en prsence dun choix exprim par les parties ou selon quil na pas t fait par elle. 1/ Quand les parties ont exprim leur choix : il faut examiner la libert de choix par les parties. La libert de choix a t maintenu ds Rome 1. Le principe du libre choix (dans la convention de Rome de 83) par les parties de la loi qui doit sappliquer au contrat, la lex contractus, est repris dans la convention de Rglement Rome 1 lart 3. Rome 1 ajoute un nouveau 4 lart 3 qui vient complter la version antrieure : celui ci limite la libert de choix de la libert applicable en ce sens que lorsque tous les lments de localisation sont runis au sein de lUE, la lex contractus ne peut tre la loi dun Etat tiers. En fonction du principe dautonomie contenu dans lart 3 1, le contrat est rgi par la loi choisir par les parties. Ce choix sera consign ds une clause du contrat. Le mme article ajoute que le choix est espce ou rsulte de faon certaine des dispositions du contrat ou des circonstances de la cause. Il sagit de savoir si les parties peuvent choisir la loi de nimporte quel pays ou si elles peuvent opter pour des rgles supra nationales reconnues par les oprateurs du commerce international. a)Le rglement europen ne soumet le choix des parties na aucune restriction : ainsi en plus de la libert contractuelle, le nouveau rglement a hrit du caractre universel de la norme applicable, qui permet dappliquer la loi nationale de nimporte quel pays mme en dehors de lUE. Concrtement hormi lart 34 (restriction), les parties peuvent choisir une loi neutre, cd une loi ne prsentant aucun rapport objectif avec le contrat : soit parce que cette loi convient au type de contrat envisag, soit parce quaucune des parties nest favorise par cette loi ni lse dailleurs. Ex : on peut dsigner la loi dun pays en raison des usages tablis pour certains contrats. Ex loi anglaise dans le commerce priv. Il est possible quun contrat dachat par ex entre un brsilien et un marocain soit conclu au Maroc, excut au Brsil, soit soumis la loi anglaise qui est la meilleure en la matire. Donc cette libert peut aussi rsulter de leffectivit de la loi choisie. Un bmol : si la libert des parties pt sexercer entre les lois de tous les Etats : en pratique les parties ont recours une nb trs limit de lois. On assiste aussi une prminence de fait la localisation objective par rapport celle subjective. Le choix de la loi applicabe sera ainsi fonction essentiellement du lieu dtablissement et dexcution des prestations contractuelles, ou du for dsign pour trancher les litiges ns du contrat (ces lments limitent en pratique et en fait la libert de choix). b)Au nom de la libert les parties peuvent soumettre les diverses obligations du contrat des lois diffrentes et voire on passe le contrat sans loi. Cette possibilit soumettre un contrat diffrentes lois sappelle le dpeage du contrat ou du saucissonnage. Ce systme ne fait pas lunanimit de tous les sytmes juridiques car cette diversit des lois applicables est source de difficult pour le for saisi (si on est en prsence dun mme contrat conclu sous diffrentes lois). Cest pk la doctrine exige une cohrence du contrat : dpeage horizontal (conseill) /vertical. Horizontal : exemple : loi dexcution selon loi dun Etat A, garanties soumises la loi dun Etat B, et la circulation du produit soumise la loi dun Etat C. Vertical : exemple : contrat comportant plusieurs titres nationaux (plusieurs titres de proprit

intellectuelle). On va soumettre la licence chaque loi nationale dont relve le contrat. c)Art 3 2 : cette libert de choix saccompagne de la possibilit de changer la loi applicable en cours de contrat. Il y a quelques prcautions : Il faut laccord des parties Il faut garantir la protection des tiers. Ensuite les parties ont le choix aussi de dsigner la loi applicable postrieurement la conclusion du contrat. Toute modification naffecte pas la validit du contrat ni les garanties aux tiers. Selon le 3 : quand tous les autres lments sont localiss au moment du choix de la loi applicable dans un pays autre que celui dont al loi est choisie, le choix des parties ne porte pas atteinte lapplication des dispositions auxquelles la loi de cet autre pays ne peut droger. Enfin selon lart 3 1 : les obligations suppltives et les dispositions impratives sont soumises la loi dsigne. Ce choix doit tre clair, rapide normalement, et ce choix sera prcis dans le prambule. En labsence de choix des parties : >> 2/Lapplication des rgles spciales : Quand les parties nont pas exprim le choix de la loi applicable, cest l que les pb se posent. Le rglement Rome 1 reprend certaines bases de Rome et qui permettent une dtermination objective de la loi applicable. Il faut trouver des lments de rattachement objectif. Lart 4 de la convention de Rome a t sensiblement remani par Rome 1. Labsence de choix des parties pt se justifier de plusieurs faons : La simple ngligence des parties Ignorance de parties Volont des parties de conclure le contrat sans dsigner la loi applicable. Dans ces cas, 2 solutions possibles : on peut appliquer les solutions de droit commun comme on peut appliquer celles du droit conventionnel. Si on est pas ds lespace europen et que les conditions de Rome 1 ne sont pas runies, on se retrouve ds le droit commun. >>Si on applique le droit commun : permet par une rgle suppltive de rattacher le contrat un ordre juridique national. Lapplication de cette solution va conduire par ex le juge franais sil est saisi utiliser plusieurs indices pour rechercher la loi applicable au contrat. Qd le juge est dans cette phase de cette loi applicable, le juge va par application des rgles de conflit, trouver des lments objectifs pour rattacher le contrat (ex : lieu dexcution, langue du contrat, les juridictions dsignes par les parties en cas de conflit, lieu de conclusion du contrat). >>Si on applique le droit conventionnel : on se rfre la convention de Rome ou Rome 1. Il faut que ce contrat entre dans la champs dapplication de cette convention. Cette convention de Rome prvoyait une solution de principe et une exception qui dsormais ont t remani par Rome 1. Ds Rome (avant donc) : principe de proximit (application de la loi qui prsente les liens les plus troits avec le contrat)>thorie de Lagarde. Une loi est rpute prsente les liens les plus troits avec un Etat quand il sagissait de la loi du lieu de rsidence habituelle du dbiteur de la prestation caractristique. Cette notion=la prestation pour laquelle la paiement est du. Il sagit de dfinir selon le contrat qui accompli cette prestation caractristique (ex : contrat de transport :est-ce le transporteur ou le passager ? et voir son lieu de rsidence habituelle). Exception : si un contrat prsente un lien plus troite avec une autre pays, on appliquera cette autre loi. Cette proclamation de principe a t supprim par Rome 1 et lart 4 1 AH : une liste de 8 rattachements spciaux : certains de ces rattachements spciaux utilisent le critre gnral de la rsidence habituelle du dbiteur de la prestation caractristique. Ex : contrat de distribution, de vente des biens, de prestations de services, de franchise. Dautre rattachements spciaux apportent des solutions drogatoires au critre gnral de rsidence habituelle. Il en va ainsi des contrats rel immobilier avec la res resitae. Ensuite il en va des contrats de biens de vente aux enchres : lieu de ralisation des ventes aux enchres, et

contrat conclu sous les systmes multilatraux. On retrouve les contrats soumis aux lois de police et aux contrat particuliers rgis par le droit ordinaire. a)Les contrats particuliers rgis par les lois ordinaires : Sagissant des solutions de Rome 1 pour certains contrat utilisant le critre de rsidence habituelle du dbiteur caractristique. Il sagit alors dune liste donne par la convention, mais on ne sais pas si cette liste est exhaustive ou non. Certains auteurs disent que cest une liste juste indicative. Lart 19 donne une def de la rsidence habituelle : le lieu o elle a son tablissement principal, sige social. Pour une personne physique, cest le lieu o elle a son tablissement principal. Contrairement la convention de Rome il ne sagit plus de cette prsomption permettant le rattachement du 1 et 2 de lart 4 permettant didentifier les liens les plus troits avec le contrat. Ce critre sapplique une catgorie de contrats qui sont numrs dans lart 4 2 : contrat de vente des biens, qui est rgi par la loi du pays o le vendeur sa rsidence habituelle. Quand on prend le contrat de prestation de service : selon Rome 1, est rgi par la loi du pays o le prestataire de service sa rsidence habituelle. Le contrat de franchise : ici cest la loi du pays o le franchis sa rsidence habituelle. Il en va de mme pour les contrats de distribution : loi du pays o distributeur sa rsi habi. Cette solution dsavoue le revirement de la cass ds un arrt du 15 mai 2001. Il y a une srie de contrat qui appliquent des solutions drogatoires. Art 4 1 vise les contrats avec des dts immob qui st rgis la lex sitae. Ces contrats ont pr objet un droit rel immob ou un bail dimmeuble. Ce contrat est rgi par la loi du pays o est situ limmeuble. En revanche, qd il sagit dun bail dimmeuble conclu en vue de lusage personnel et temporaire pour une priode max de 6 mois conscutifs, ds ces cas, le contrat est rgi par la loi du pays o le proprio sa rsidence habituelle. A condition que la locataire soit une personne phys et quil ai sa rsidence habituelle ds ce mme pays. Lart 41c) qui retient la rex sitae comme critre, na pas vocation sappliquer aux contrats ayant pour objet la construction ou rparation dun immeuble. La clause dexception peut jouer sil rsulte de ces constances que le contrat prsente les liens les plus troits avec un autre pays, cd un pays autre que celui par ex de la rsidence habituelle, ou de la situation de limmeuble. Ex : contrat de vente aux enchres (loi du pays o la vente lieu). Lart 41 H : le pb de contrats conclu aux sein de systmes multilatraux. Ce contrat relve de la loi du systme multilatral en cause. Ex : vise concrtement les transactions conclues sur des marchs rglements, comme par ex les marchs boursiers, regroupant de multiples intrts (vendeurs, acheteurs, tiers). Dans les contrats dsquilibrs : ex transporteur et passager, employeur et salari, assureur et assur. Il y a eu quelques modifications apportes par Rome 1. Ces changements concernent dune part les rgles de conflit et le rgime dobligations. >>Les rgles de conflit applicables certains contrats dsquilibrs. i)Les contrats de transport de marchandises: contrairement la Cv de Rome, Rome 1 ajoute le contrat de transport de passagers. On va choisir une loi parce que plusieurs indices seront regroups (systme de regroupage de point de rattachement). L dbiteur de la prestation caractristique (art 5 1) : dfaut de choix exerc par les parties, la loi applicables au contrat de marchandises est la loi du pays o le transporteur sa rsidence habituelle ou son administration centrale, pourvu que le lieu de chargement ou de livraison soit constat. Il faut donc voir diffrents lments quil faut runir de faon cumulative : si ces conditions ne st pas runies, la loi du pays o se situe le lieu de livraison sappliquera. Les contrat de transport de passagers : dfaut de choix exerc par les parties. Cest la loi o le passager sa rsidence habituelle. Il va falloir avoir recours la mthode des points de rattachement pourvu que le lieu de dpart ou darrive se situe ds ce pays. Si ces conditions ne st pas cumulativement remplies, la loi du

pays o le transporteur sa rsidence habituelle sapplique. On peut dire que le fondement de cette nouvelle rgle par Rome 1 de conflit de loi relative au contrat de transport pt se justifier de diffrentes faons : Principe de proximit dlaiss par Rome 1. Atteindre lobjectif de protection du passager considr comme el contractant le plus faible. ii)Le contrat conlu par le consommateurs : art 6 sapplique ces contrats (ne sapplique pas au contrat de passagers). Cet art du Rt : le consommateur est tt perso phys agissant en dehors de act prof avec une pers qui elle volue ds son domaine de spcialit . Ds ce cas, le contrat sera rgi par la loi du pays o le consommateur a sa rsidence habituelle condition que le professionnel exerce son act prof ds le pays o le consommateur sa rsidence habituelle ou le professionnel dirige cette act vers ce pays ou vers plusieurs dont ce pays. Lart 6 : ce texte prend en compte ce quon appelle limpratif substantiel de protection des consommateurs quun pays de lUE se force de mettre en place. Cette impratif va faire que la libert de choix des pays va chouer face cet impratif de protection. Bien que le pcp de libert de choix reste garanti, le rglement admet (Rome 1) quune modif de la rgle de conflit de loi ds certains cas. On retient la rsidence habituelle du conso ds certaines conditions particulires. En labsence de choix des parties dune loi diffrente ou en cas de choix opr par les parties dune loi diffrente. Ds certaines hypothses (Rome 1), le consommateur ne peut tre priv de la protection que lui assure les dispositions impratives de la loi du pays ds lequel il a sa rsidence habituelle. Les parties pt choisir la loi quelles veulent, mais qd cest un conso, on doit comparer la protection par la lex contractus et celle offerte par la loi de sa rsidence habituelle. La rsidence habi pt dc carter celle des parties si meilleure garantie. Lart 6 permet de donner aux dispo impratives de la loi dun autre pays av lequel la situation prsente un lien troit et ds la mesure o selon le droit de ce dernier pays, ces dispositions st applicables qqst la loi rgissant le contrat (recours aux lois de police =application immdiate qui limine le conflit de loi). >>il faut donc tenir compte de cet obj de protection du conso. Pose des pb srieux. Ex : si contrat conclu entre un ressortissant euro et dun autre continent. Si la rsidence est en Eur, on impose celui qui nest pas ressortissant dun Etat tiers la loi euro alors que les parties ont choisir la loi applicable au contrat. Il faudrait que cette protection du consommateur soit universellement partage. iii)contrat de travail :

b)Les lois de police :