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Cours douverture IEP de Lyon 

Anne universitaire 2011-2012 (2e semestre)

Peut-on lgifrer sur la famille?


Muriel Salle Matresse de confrences (Universit Claude Bernard Lyon1) muriel.salle@univ-lyon1.fr

Introduction
Faut-il lgifrer sur la famille ?

- Qui peut faire couple ? y a-t-il des couples plus lgitimes que dautres ?

- Qui a le droit dtre parent ? (ge, sexe, sexualit, statut social)

Droit de la famille = une branche du droit priv ( droit public)


Essentiellement rgi par le code civil
La famille est gnralement dnie comme lensemble des personnes lies entre elles par un lien dalliance ou de descendance:
- les alliances peuvent tre de nature trs diverses (plus seulement le mariage)
- la descendance ne sentend plus au seulement au strict sens biologique

La lgislation sur la famille, une atteinte la vie prive ?


Le droit franais estime que la vie prive englobe la vie familiale et conjugale, la vie quotidienne domicile, ltat de sant de la personne, sa vie intime et amoureuse, ses relations amicales, ses loisirs et sa spulture = ou, dlicat dlimiter
Un concept trs rcent.
Un concept reconnu en droit international. Article 12 de la Dclaration universelle des droits de lhomme de 1948: Nul ne sera lobjet dimmixtions arbitraires dans sa vie prive, sa famille, son domicile ou sa correspondance, ni datteintes son honneur et sa rputation. Toute personne a droit la protection de la loi contre de telles immixtions ou de telles atteintes.

I. Est-il lgitime de lgifrer sur la famille ?



Ltat est-il lgitime intervenir dans la sphre prive par le biais de la loi ?
A. Quest-ce que le droit et quoi sert-il ?
Droit = rgles juridiques socialement sanctionnes (= acceptes) qui sappliquent au fonctionnement des institutions dun Etat et xent les rapports entre les citoyens qui le composent.

Droits et jurisprudences internationaux
Respect des rgles antrieures de
deux volonts changeantes, ou lenjeu de vastes stratgies patrimoniales.niveau suprieur
Elle prend
un caractre religieux de plus en plus marqu Droits et jurisprudences nationaux
Modication des rgles
rsultat de laccord fragile pass entre

antrieures de mme niveau


Droits locaux : arrts municipaux, rglements dorganisations professionnelles (ordre des mdecins), accords conclu entre citoyens (conventions collectives, contrats)
Abrogation des rgles
infrieures contraires

Le droit nest pas l pour dcrire des situations existantes, mais il peut :
1. prescrire, de faon plus ou moins souple, une conduite
(cf. les droits et devoirs des conjoints)
2. rtribuer un comportement
(cf. lautorit parentale attache la reconnaissance de lenfant)
3. offrir un modle, en sefforant de le faire prfrer ventuellement dautres situations (cf. le cas du mariage et du concubinage)
Le droit est une norme, une prescription, qui ne se rattache pas ce qui est mais participe de ce qui doit tre.
Deux niveaux possibles de la connaissance:
- Un niveau purement juridique. Le concept de famille est purement utilitaire, vide de toute signication. Cest un outil dorganisation de la socit.
- Un niveau sociologique, o la connaissance du discours juridique sur la famille sert clairer une connaissance empirique des donnes sociales rendant compte des familles relles

Le droit a une dimension politique essentielle.


Mais le droit sinscrit dans un processus de raction un contexte social, volutif, lui-mme complexe. Il faut prendre en compte lacceptation sociale de la norme dans ce contexte (effectivit de la norme efcacit de la politique) toutes choses qui limitent assez considrablement la marge de manuvre de lautorit juridique, du moins sa prtention prescrire librement.
Droit priv, qui rend compte des relations individuelles en son sein
Analyses centres sur les relations entre individus
Famille
Droit public, qui sintresse aux relations entre ltat et les communauts qui le constitue.
Analyses centres sur les relations entre la famille et ltat.

B. Quest-ce que la famille ?


Un objet non-identi
Famille ?
Parent, liation, alliance
Loi du 8fvrier 2010 : les viols et les agressions sexuelles sont qualis dincestueux lorsquils sont commis au sein de la famille sur la personne dun mineur par un ascendant, un frre, une sur ou par toute autre personne, y compris sil sagit dun concubin dun membre de la famille ayant sur la victime une autorit de droit ou de fait.
Illgal, au regard de larticle8 de la Dclaration des droits de lhomme et du citoyen de 1789), qui exige que les infractions soient dnies en termes sufsamment clairs et prcis pour exclure larbitraire.
Avantage de lindnition : tous les changements sont possibles.

Le droit, reet des volutions socitales


Le droit, expression de valeurs et de choix communs la socit qui le scrte.

MNAGE
= occupants dun mme logement

FAMILLE

Couple avec ou sans enfant

Adulte seul avec son ou ses enfants


Clibataire et sans conjoint


quoi sert la famille ?


Famille = fondement biologique dencadrement de la reproduction
Famille = lieu de la reproduction sociale, base sur les liens de parent
Famille = premier lieu de socialisation
Famille nuclaire Famille largie Famille recompose
Une institution sociale, juridique et conomique, qui existe dans toutes les socits humaines.
Liens lgaux, conomiques et religieux (interdictions et de privilges sexuels).
Liens psychologiques (sentiments tels que lamour, laffection et le respect).
Fonction du droit (civil en ce quil civilise) = nouer le biologique, le psychique et le social dune faon qui fasse loi pour lindividu et qui permette lhumanit de se perptuer et de saccomplir comme telle
Lgitimit de lexistence
dun droit de la famille

II. Sunir et se dsunir



A. Le mariage
La sacralisation du mariage au XIe-XIIe sicle.
Rednition de la famille
rsultat de laccord fragile pass







entre deux volonts changeantes







enjeu de vastes stratgies patrimoniales
Elle prend un caractre religieux de plus en plus marqu : stabilisation du modle familial autour dune unit conjugale + encadrement de la sexualit
Avec ton pouse ou avec une autre, tes-tu accoupl par derrire la manire des chiens? Si tu las fait, tu feras pnitence 10 jours au pain et leau.
Tes-tu uni ton pouse au temps de ses rgles? Si tu las fait, tu feras pnitence 10 jours au pain et leau.
Tes-tu accoupl avec ton pouse aprs que lenfant a remu dans lutrus? Ou du moins 40 jours avant laccouchement? Si tu las fait, tu feras pnitence 20 jours au pain et leau.
Tes-tu accoupl avec ton pouse le jour du Seigneur? Tu dois faire pnitence 4 jours au pain et leau.

La dsacralisation du mariage : crmonie religieuse / crmonie civile


Depuis la loi du 20 septembre 1792


Conditions lgales remplir pour se marier :
- Sexe (deux personnes de sexe diffrents)
- ge (15 ans pour les femmes et 18 ans pour les hommes)
- Absence de parent
- Lieu (dans la commune de rsidence dun des poux)
- Publicit (publication des bans)

Le mariage est un acte qui a des consquences nancires et personnelles pour les contractants :
- contribution aux charges du mariage
- dettes mnagres
- protection du logement familial
- indpendance nancire des poux ( nuancer selon les rgimes matrimoniaux)
Une institution qui a considrablement volu depuis le dbut du XIXe sicle :
Article 1124 du Code civil de 1804 : Sont privs de droits juridiques: les mineurs, les femmes maries, les criminels et les dbiles mentaux
Le mari doit protection sa femme, la femme obissance son mari. La femme est oblige dhabiter avec le mari et de le suivre partout o il juge propos de rsider : le mari est oblig de la recevoir, et de lui fournir tout ce qui est ncessaire pour les besoins de la vie, selon ses facults et son tat.
1881 : une femme marie peut ouvrier un livret de caisse dpargne sans lautorisation de son mari.
1965 : une femme marie peut travailler sans le consentement de son mari.
1985 : conscration du principe de lgalit entre poux.

puissance paternelle
1970

autorit parentale

puissance maritale
1938
Obligations des poux :
- Fidlit
- Cohabitation
- Assistance
B. Le concubinage
pas une situation de droit, mais un tat de fait : ni droits ni devoirs affrents.

C. Le PACS, PActe Civil de Solidarit


Contrat conclu par deux personnes physiques majeures, de sexes diffrents ou de mme sexe, pour organiser leur vie commune
Des devoirs : une vie commune, une aide matrielle et une assistance rciproque, une solidarit pour les dettes contractes
Des droits : une imposition commune, des droits la succession

Adoption du PACS
le 13 octobre 1999.
Contexte de lpidmie de sida

Le PACS nest pas un mariage gay : des ingalits persistent entre les unions, malgr les dclarations dintention politiques
Je veux reconnatre la sincrit de lamour homosexuel, en crant une union civile donnant les mmes droits aux couples de mme sexe quaux couples maris, lexception de la liation et de ladoption, ainsi quun statut de beauxparents, valable pour les familles recomposes et homoparentales (Nicolas Sarkozy pendant la campagne prsidentielle de 2007)
Mariage
Symboles
Clbr en mairie : concorde et
citoyennet

PACS

Conclu au tribunal : grief et contractualisation

Pratiques
Possibilit de lever des empchements
Impossibilit de lever des empchements

Imposition commune, mme abattement en cas de donation, mmes droits aux congs pour les salaris, droits identiques pour lassurance maladie
Exonration automatique des droits de succession
Pension de reversion
Possibilit de prendre le nom dusage du partenaire
Exonration des droits de succession seulement si testament
Pas de pension de reversion
Pas de possibilit de prendre le nom dusage du partenaire

D. Le divorce
Divorce pour faute
Divorce par consentement mutuel
Divorce par acceptation du principe de la rupture
du mariage
Divorce pour altration dnitive du lien conjugal

III. Avoir des enfants



A. Le droit de la liation

Peuvent entraner liation :


- La libert procrative
- La pure volont , la possession dtat ou la prsomption de paternit

Filiation biologique : on ne distingue plus les enfants naturels des enfants lgitimes depuis 1972
La liation maternelle sera tablie par la dsignation de la mre dans lacte de naissance de lenfant, quelle soit marie ou non, et sans quelle ait besoin de faire la dmarche de reconnaissance.
La prsomption de paternit du mari, qui tablit automatiquement la liation son gard, est par contre conserve.
Les pres non maris devront ainsi toujours reconnatre lenfant pour tablir le lien de liation

Filiation adoptive

Adoption simple
Adopt
Les enfants pour lesquels le pre, la mre ou le conseil de famille a consenti ladoption
Les enfants abandonns
Les pupilles de lEtat
Mineur ou majeur: pas de limite dge. A partir de 13 ans, lenfant doit consentir son adoption
Toute personne, clibataire, marie ou vivant en concubinage ge de plus de 28 ans.
Ladoptant doit avoir plus de 28 ans et au plus 15 ans de plus que ladopt.
Pour les poux, chacun doit avoir plus de 28 ans, ou tre mari depuis 2 ans.
Adoption plnire
Les enfants pour lesquels le pre, la mre ou le conseil de famille a consenti ladoption
Les enfants abandonns
Les pupilles de lEtat
Mineur ou majeur: pas de limite dge. A partir de 13 ans, lenfant doit consentir son adoption
Toute personne, clibataire, marie ou vivant en concubinage ge de plus de 28 ans.
Ladoptant doit avoir plus de 28 ans et au plus 15 ans de plus que ladopt.
Pour les poux, chacun doit avoir plus de 28 ans, ou tre mari depuis 2 ans.
Pour les concubins, lenfant ne peut tre adopt que par un seul

Adoptant

B. La question de lhomoparentalit
Argument n1 : un enfant a besoin dun pre et dune mre
Les familles monoparentales reprsentent aujourdhui prs de 20 % des mnages avec enfant de moins de 25 ans, selon une tude du Centre dtudes de lemploi (86 % de femmes seules)
Lorientation sexuelle des parents na pas dimpact sur le dveloppement des enfants qui ont des rsultats comparables ceux des couples htrosexuels.
Charlotte J. Patterson, (2006). Children of Lesbian and Gay Parents.
Current Directions in Psychological Science (Vol. 15, Issue 5, p.241-244).
Blackwell Publishing
De nombreuses situations peuvent amener la constitution dune famille homoparentale : difcult saisir le phnomne
Environ 30 000 enfants concerns en France aujourdhui

Objectif de la loi : permettre aux adultes qui vivent avec des enfants dont ils ne sont pas les parents biologiques de pouvoir procder pour eux aux dmarches habituelles de la vie quotidienne et de protger juridiquement dans lintrt de tous les liens affectifs incontestables qui se nouent entre ces enfants et ces adultes.
Un changement de fonction (exercice de lautorit parentale) mais pas de statut (liation)
Conception civiliste de la liation
Conception naturaliste de la liation