DRAG ALONG & TAG ALONG EN DERECHO MEXICANO Posted on 23/06/2010 by Luis Fernando Gonzlez This entry was

posted in Marco Legal y Regulatorio and tagged acciones, drag along, fondo de capital privado, luis gonzlez nieves, SAPI, sociedades mercantiles, solcargo, tag along. Bookmark the permalink. Uno de los temas que ms han llamado la atencin acerca de las SAPI es la posibilidad de incluir los derechos de Drag Along y Tag Along (o en su versin tropicalizada, los Derechos de Arrastre y Derechos de Adhesin) en los esquemas de inversin de Capital Privado (concretamente, como opcin de salida para un Fondo de Capital Privado que ha invertido en una sociedad promovida). Bsicamente, el Derecho de Arrastre o Drag Along confiere a determinados accionistas (en el caso de inversiones de Capital Privado, al propio Fondo) el derecho a que, en caso de que el Fondo reciba una oferta de un tercero para que dicho tercero compre una parte o la totalidad (tpicamente la totalidad) de su participacin accionaria en una sociedad promovida, obliguen al resto de los accionistas a vender, en los mismos trminos y circunstancias que el Fondo, el mismo nmero de sus acciones. Por ejemplo, si el Fondo recibe una oferta para vender el 100% de sus acciones en la sociedad promovida a un precio de $100/accin, el Fondo puede Arrastrar a los dems accionistas para que stos vendan el 100% de sus acciones a $100/accin. Por otra parte, el Derecho de Adhesin o Tag Along confiere a los accionistas minoritarios en una sociedad promovida el derecho para obligar al Fondo a incluirlos en la oferta, en los mismos trminos y condiciones que el Fondo. En el ejemplo anterior, los accionistas minoritarios tendran el derecho de obligar al Fondo para que, en adicin a sus acciones, stos vendan a ese tercero adquirente el 100% de sus acciones a $100/accin. Como puede apreciarse ambos derechos son dos caras de la misma moneda: las inversiones de Capital Privado suelen ser intuito personae (es decir, el atractivo son las personas), por lo que si alguno de ellos sale de la inversin, el resto de los participantes deja de tener inters en dicha inversin. Dicho lo anterior, es necesario mencionar que los Drags y los Tags no son nuevos en el mundo de las transacciones mexicanas, y los mismos ya eran negociados antes de la entrada en vigor de la Ley del Mercado de Valores de 2006 (es decir, en las sociedades annimas), aunque con gran riesgo, ya que debido a que el principio rector de las sociedades annimas es que la libre circulacin de las acciones (salvo muy contadas excepciones) la violacin de los Drags y los Tags implicaba, a lo mucho, el derecho a reclamar daos y perjuicios (o en su caso alguna pena convencional previamente pactada) pero jams otorgaba el derecho a solicitar la anulacin de la transmisin respectiva. Lo verdaderamente novedoso estriba en que ahora, bajo el rgimen SAPI, s es posible hacer valer el cumplimiento de los Drags y Tags, pues la propia ley ya permite excepciones adicionales al principio de libre circulacin de las acciones, con la salvedad desde luego de que para que sean oponibles a la sociedad promovida debern demandarse judicialmente. A la fecha no existen precedentes en la jurisprudencia mexicana sobre cmo operarn en la prctica los Drags y los Tags, y estimamos que existen an muchos temas prcticos que no estn previstos en la ley (por ejemplo, una venta en violacin a estos derechos deber declararse nula o simplemente otorgar a la parte afectada el derecho a demandar daos y perjuicios). Ser interesante ver cmo los jueces mexicanos los entienden y aplican. *** Por favor tomar en cuenta que el presente documento es una nota exclusivamente de carcter informativo, por lo que no debe ser interpretado como asesora legal o fiscal, o como una afirmacin o garanta de que algn tribunal, corte o autoridad, nacional o extranjera, coincida total o parcialmente con las opiniones aqu contenidas. Cualquier persona interesada en realizar los actos aqu descritos deber obtener la debida asistencia legal. El presente documento no podr ser referido, difundido o reproducido, en todo o parte, sin autorizacin previa y por escrito de Solrzano, Carvajal, Gonzlez y Prez-Correa, S.C. En caso de cualquier aclaracin o comentario al respecto favor de dirigirse con Luis Fernando Gonzlez (luis.gonzalez@solcargo.com.mx) o Fernando Eraa (fernando.erana@solcargo.com.mx).