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INSTITUT SUPERIEUR DE COMMERCE ET DADMINISTRATION DES ENTREPRISES

LE COMMISSARIAT AUX APPORTS ET


LINTERVENTION DU COMMISSAIRE AUX COMPTES DANS LES OPERATIONS DE FUSIONS
Mthodologie dapproche et difficults pratiques

MEMOIRE PRESENTE POUR LOBTENTION DU DIPLOME NATIONAL DEXPERT-COMPTABLE PAR M. ISSAM EL MAGUIRI

MEMBRES DU JURY Prsident : M. ABDELWARET KABBAJ


Expert Comptable DPLE Expert Comptable Membre du conseil national de lOEC

Directeur de recherche : M. FOUAD AKESBI Suffragants :

M. ABDELKRIM HAMDI
Expert Comptable DPLE Secrtaire gnral du conseil national de lOEC

M. MOHAMED HDID
Expert comptable DPLE

TABLE DES MATIERES

NOTE DE SYNTHESE LISTE DES ABREVIATIONS INTRODUCTION ........................................................................................................................... 1 PREMIERE PARTIE : CADRE JURIDIQUE ET METHODOLOGIE DAPPROCHE DES MISSIONS DE COMMISSARIAT AUX APPORTS ET DE COMMISSARIAT A LA FUSION ..6 CHAPITRE I : CADRE JURIDIQUE DES MISSIONS DE COMMISSARIAT AUX APPORTS ET DE COMMISSARIAT A LA FUSION ................................................................7

Section I : Le commissariat aux apports.................................................................................7


1. Rappel des principales dispositions de lancienne rglementation ....................................................7 1.1 1.2 2.1 Nature de la mission et obligations ..............................................................................................7 Limites de la mission.......................................................................................................................8 Dsignation, incompatibilits et rmunration du commissaire aux apports......................11

2. Principales dispositions des nouvelles lois relatives aux socits commerciales ...........................10 2.1.1 Dsignation du commissaire aux apports .......................................................................................11 2.1.2 Incompatibilits .............................................................................................................................13 2.1.3 Rmunration du commissaire aux apports ....................................................................................15 2.1.4 Commentaires ...............................................................................................................................16 2.2 Nature de la mission, obligations et responsabilit..................................................................18 2.2.1 Nature de la mission et obligations ................................................................................................18 2.2.2 Responsabilit du commissaire aux apports....................................................................................24 2.2.3 Commentaires ...............................................................................................................................28

Section II : Le commissariat la fusion ...............................................................................30


1. Attribution de la mission aux commissaires aux comptes ................................................................30 1.1 1.2 1.3 2.1 2.2 2.3 Principe ...........................................................................................................................................30 Avantages........................................................................................................................................31 Inconvnients.................................................................................................................................32 Oprations et entits concernes ................................................................................................33 Etendue de la mission...................................................................................................................34 Limites de la mission.....................................................................................................................36

2. Nature de la mission et obligations ......................................................................................................33

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2.3.1 Limites de fond .............................................................................................................................36 2.3.2 Rmunration du commissaire aux comptes au titre du commissariat la fusion.............................37 2.3.3 Dlais ...........................................................................................................................................38 3. Responsabilit des commissaires la fusion........................................................................................39 3.1 3.2 3.3 Responsabilit civile ......................................................................................................................39 Responsabilit pnale....................................................................................................................40 Responsabilit disciplinaire ..........................................................................................................41

CHAPITRE II : METHODOLOGIE DAPPROCHE DES MISSIONS DE


COMMISSARIAT

AUX APPORTS ET DE COMMISSARIAT A LA FUSION ....................42

Section I : Organisation et planification de la mission .........................................................43


1. Acceptation de la mission et prise de connaissance gnrale ...........................................................43 1.1 Acceptation de la mission ............................................................................................................43 1.1.1 Par le commissaire aux apports .....................................................................................................44 1.1.2 Par le commissaire la fusion........................................................................................................45 1.2 Prise de connaissance gnrale....................................................................................................46 1.2.1 Objectifs........................................................................................................................................47 1.2.2 Informations obtenir ...................................................................................................................47 1.2.3 Prise de contact avec les diffrents interlocuteurs ..............................................................................48 1.3 2.1 2.2 2.3 3.1 3.2 Identification des zones de risques.............................................................................................50 Contenu du plan dapproche .......................................................................................................52 Programme gnral de contrles ................................................................................................53 Planning et budget dtaill (quipe, date et rapports)..............................................................55 Objectifs..........................................................................................................................................56 Constitution du dossier dinformations .....................................................................................58 2. Rdaction du plan dapproche...............................................................................................................52

3. Tenue des dossiers de travail .................................................................................................................56

3.2.1 Le dossier de correspondance ..........................................................................................................58 3.2.2 Le dossier documentation...............................................................................................................58 3.3 Matrialisation des vrifications effectues ...............................................................................59 3.3.1 Le dossier de synthse ....................................................................................................................59 3.3.2 Le dossier de contrle.....................................................................................................................59

Section II : Diligences et contrles mettre en uvre ..........................................................60


1. Contrles effectuer par le commissaire aux apports.......................................................................60 1.1 1.2 Dmarche gnrale........................................................................................................................60 Contrle de la ralit et de la proprit des apports ................................................................63

1.2.1 Observation physique.....................................................................................................................63 1.2.2 Contrle sur pices fournies ............................................................................................................64


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1.2.3 Confirmation directe ......................................................................................................................64 1.2.4 Vrification de lexistence de procdures fiables...............................................................................65 1.2.5 Exploitation des travaux des autres intervenants ...........................................................................65 1.3 Contrle de la valeur attribue aux apports ..............................................................................66 1.3.1 Analyse des approches et des mthodes dvaluation retenues ...........................................................66 1.3.2 Recours lexpertise ......................................................................................................................67 1.3.3 Confirmations directes ...................................................................................................................67 1.3.4 Analyse de la documentation et comparaisons.................................................................................68 1.3.5 Incidence de la priode intercalaire..................................................................................................68 1.3.6 Recherche des passifs latents et engagements hors bilan....................................................................69 1.4 1.5 2.1 2.2 Contrle des avantages particuliers stipuls..............................................................................70 Lettre daffirmation .......................................................................................................................70 Dmarche gnrale........................................................................................................................71 Vrification de la valeur relative des actions des socits participantes ...............................73

2. Contrles effectuer par le commissaire la fusion .........................................................................71

2.2.1 Multiplicit des mthodes dvaluation............................................................................................73 2.2.2 Adquation des mthodes...............................................................................................................74 2.2.3 Sensibilit des valeurs relatives .......................................................................................................74 2.3 2.4 2.5 2.6 Vrification du caractre quitable du rapport dchange ......................................................74 Recherche des difficults particulires dans lvaluation.........................................................75 Incidence de la priode de la rtroactivit .................................................................................76 Lettre daffirmation .......................................................................................................................76

Section III : Synthse de la mission et rapports .....................................................................76


1. Travaux de bouclage de la mission .......................................................................................................77 1.2 1.2 2.1 2.2 3.1 3.2 Supervision des travaux et dossiers ............................................................................................77 Runion de synthse .....................................................................................................................77 Contenu du rapport ......................................................................................................................78 Destination et opposabilit du rapport ......................................................................................79 Contenu du rapport ......................................................................................................................79 Destinataires du rapport...............................................................................................................81

2. Rapport du commissariat aux apports .................................................................................................78

3. Rapport du commissariat la fusion....................................................................................................79

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DEUXIEME PARTIE : DIFFICULTES PRATIQUES LIEES AUX MISSIONS DE COMMISSARIAT AUX APPORTS ET DE COMMISSARIAT A LA FUSION........................82 CHAPITRE I : DIFFICULTES LIEES A LAPPRECIATION DE LA VALEUR DES

APPORTS ...................................................................................................................................83

Section I : Problmatique du choix de la mthode dvaluation............................................83


1. Choix de la mthode dvaluation ........................................................................................................84 1.1 1.2 Notion de la valeur........................................................................................................................84 Valeurs dapports possibles..........................................................................................................86

1.2.1 Lapproche patrimoniale...............................................................................................................86 1.2.2 Lapproche par les flux .................................................................................................................87 1.2.3 Les mthodes de synthse de la valeur de lentreprise .......................................................................89 1.2.4 Lvaluation boursire ...................................................................................................................90 1.3 Commentaires et recommandations doctrinales ......................................................................91 2. Limites de la mthode dvaluation ......................................................................................................93 3. Dtermination de la parit dchange...................................................................................................94 3.1 3.2 Notion de parit dchange..........................................................................................................94 Mthodologie de dtermination de la parit dchange...........................................................95

Section II : Apprciation de la valeur des lments apports.................................................98


1. Apport de fonds de commerce .............................................................................................................98 2. Apport dimmeubles et droits immobiliers ...................................................................................... 101 3. Apport de brevets, marques et licences ............................................................................................ 102 3.1 3.2 Brevets et licences ...................................................................................................................... 102 Marques........................................................................................................................................ 103

4. Apport dun droit au bail..................................................................................................................... 104 5. Apport des titres de participation ...................................................................................................... 105 6. Passifs latents ou engagements hors bilan....................................................................................... 108

Section III : Recours lexpertise..........................................................................................110


1. Principe .................................................................................................................................................. 110 2. Commentaires ....................................................................................................................................... 110 CHAPITRE II : DIFFICULTES SPECIFIQUES AUX OPERATIONS DE FUSIONS .....112

Section I : Fusion des socits prsentant des pertes............................................................112


1. Raisons et opportunits de la fusion.................................................................................................. 112 1.1 1.2 1.3 Rationalisation industrielle et commerciale ............................................................................ 113 Simplification de la gestion administrative et fiscale............................................................. 113 Restructuration des socits en difficults.............................................................................. 113

2. Problme de la continuit dexploitation.......................................................................................... 114 3. Existence de pertes entre la date deffet et la date de ralisation des apports ............................ 115
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4. Actif net par action infrieure au nominal........................................................................................ 116 4.1 4.2 5.1 5.2 De la socit bnficiaire des apports ..................................................................................... 116 De la socit apporteuse............................................................................................................ 117 Dans le cas dexistence de pertes dans la priode intercalaire............................................. 119 Dans le cas dun actif net par action infrieur au nominal .................................................. 119

5. Position du commissaire la fusion .................................................................................................. 119

Section II : Fusion avec Effet Rtroactif............................................................................... 120


1. Principe pos par larticle 225 de la loi n17/95 ............................................................................. 120 2. Consquences dune opration effet rtroactif............................................................................. 121 2.1 Chez labsorbe ou lapporteuse .............................................................................................. 121 2.1.1 Neutralisation du rsultat de la priode intercalaire..................................................................... 121 2.1.2 Traitement des oprations de la priode intercalaire ..................................................................... 123 2.2 Consquences chez la socit bnficiaire.............................................................................. 124 2.2.1 Reprise du rsultat de la priode intercalaire................................................................................ 124 2.2.2 Traitement des oprations de la priode intercalaire ..................................................................... 124 3. Perte subie par lapporteuse durant la priode intercalaire ............................................................ 126 3.1 3.2 3.3 Consquences chez labsorbe ................................................................................................. 126 Consquences sur le trait de fusion ....................................................................................... 126 Consquences chez labsorbante.............................................................................................. 128

3.3.1 Traduction du trait de fusion..................................................................................................... 128 3.3.2 Consquences gnrales sur les comptes de lexercice de fusion de labsorbante ............................... 129 4. Position du commissaire aux comptes ( la fusion)........................................................................ 130

Section III : Traitement comptable de lopration ...............................................................131


1. Rgles gnrales .................................................................................................................................... 131 1.1 1.2 2.1 Chez labsorbante ....................................................................................................................... 131 Chez labsorbe........................................................................................................................... 133 Comptabilisation des lments amortissables........................................................................ 136

2. Comptabilisation des apports par labsorbante ............................................................................... 135 2.1.1 Rintgration des plus-values de fusion ........................................................................................ 136 2.1.2 Cot dentre des lments amortissables...................................................................................... 136 2.1.3 Amortissement des biens reus .................................................................................................... 136 2.2 Comptabilisation des lments non amortissables................................................................ 137 2.2.1 Cot dentre des lments non amortissables............................................................................... 137 2.2.2 Provision pour dprciation des lments non amortissables .......................................................... 138 3. Cas particulier : le traitement du mali de fusion .............................................................................. 138 4. Position du commissaire aux comptes ( la fusion)........................................................................ 139

Section IV : Traitement fiscal de lopration ........................................................................ 140


1. Choix du rgime fiscal en matire de lIS ......................................................................................... 140
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1.1 1.2 1.3

Rgime fiscal de droit commun ............................................................................................... 140 Rgime particulier des fusions.................................................................................................. 141 Incidences du choix du rgime particulier.............................................................................. 143

1.3.1 Consquences chez la socit absorbe .......................................................................................... 143 1.3.2 Consquences chez labsorbante................................................................................................... 144 1.4 Cas particuliers : Prise en compte de la fiscalit diffre et latente ................................... 146 1.4.1 Fiscalit diffre.......................................................................................................................... 146 1.4.2 Fiscalit latente .......................................................................................................................... 146 2. Incidences eu gard la taxe sur la valeur ajoute .......................................................................... 147 3. Incidences eu gard aux autres impts et taxes ............................................................................... 148 3.1 3.2 3.3 LImpt Gnral sur le Revenu................................................................................................ 148 Les droits denregistrement....................................................................................................... 148 Les droits de conservation foncire......................................................................................... 149

5. Position du commissaire aux comptes ( la fusion)........................................................................ 150 CONCLUSION .............................................................................................................................151 BIBLIOGRAPHIE ANNEXES LEXIQUE FRANAIS - ARABE

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NOTE DE SYNTHESE
___________________________________________________________________________ 1. Pourquoi cette tude ? Ds son indpendance, le Maroc a ouvert son conomie la concurrence internationale et aspire devenir un partenaire actif dans lconomie mondiale. Aprs la crise conomique du dbut des annes 80, la mise niveau de lconomie marocaine et la rduction des dficits budgtaires et commerciaux se sont avrs ncessaires pour amliorer la capacit concurrentielle et regagner la confiance de nos partenaires, notamment europens. Cette mise niveau a requis la mise en place progressive de rformes lgislatives visant amliorer lenvironnement juridique et commercial des entreprises marocaines. Pour nous limiter aux plus importantes, nous pouvons citer, la rforme du systme fiscal, la cration des tribunaux de commerce, lorganisation et la structuration des marchs financiers, la promulgation dune charte dinvestissement, la refonte du droit des socits, la rforme du code de commerce, la mise en place dun code de normalisation comptable, la rglementation de la profession dexpert comptable, et la promulgation de la loi sur la libert des prix et de la concurrence. Parmi les principaux objectifs de cette mise niveau, linstauration dun climat de scurit et de transparences dans le milieu des affaires figure aux 1er rangs. En fait, ces deux facteurs constituent une locomotive pour le dveloppement et lencouragement des investissements nationaux et trangers. Dans ce contexte lexpert comptable, garant de la fiabilit de linformation comptable et financire avant sa diffusion se trouve investi dun certain nombre de missions lgales dont notamment le commissariat aux comptes, le commissariat aux apports et le commissariat la fusion objet du prsent mmoire. Ainsi, il se voit attribuer, de par ses comptences et sa formation multidisciplinaire, le monopole du commissariat aux apports et la fusion au mme titre que le commissariat aux comptes qui lui a t attribu par la loi 15-89 susvise.

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Larticle 24-3 de la loi n17/95 relative la socit anonyme prcise que les statuts contiennent la description et lvaluation des apports en nature. Il y est procd au vu dun rapport annex aux statuts et tabli sous leur responsabilit par un ou plusieurs commissaires aux apports dsigns par les fondateurs. Eu gard la responsabilit rsultant de ces textes et au fait que les missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion sont rarement dveloppes dans les ouvrages de base en raison de la nouveaut des textes et de lorganisation de la profession au Maroc, les professionnels seront amens rflchir la mthodologie et la dmarche adopter, aux contrles quil y a lieu de mettre en uvre, lorganisation de la mission, et la matrialisation des diligences travers la tenue de dossiers de travail. A ce niveau, A. El Quortobi1 crivait en conclusion de son mmoire Toutefois, on peut regretter quil ny ait pas encore de normes professionnelles nationales spcifiques aux oprations de fusion, pour guider les experts - comptables dans laccomplissement de leurs missions ; lavnement de ces normes, la formation continue, le contrle qualit et la multiplication des travaux de recherche, renforceront la fiabilit et la crdibilit des travaux quils effectuent et permettront de hisser la profession au niveau des standards internationaux. La prsente tude trouve galement son intrt dans le fait que le rle de lexpert comptable en tant que commissaire aux apports ou la fusion ne pourra que saccrotre dans les prochaines annes pour les raisons suivantes : Le dispositif fonctionnel, de contrle et rpressif prvu par le nouveau droit des affaires a fait que les propritaires des socits dites familiales ont t et seront dans la ncessit de regrouper leurs affaires en une seule entit, dune part pour consolider leurs capitaux, et dautre part pour leur en faciliter la gestion travers la liquidation des anciennes socits en difficults ou en veilleuses, cres sous les auspices des anciens codes dinvestissement. Cette attitude a t ressentie dans les cabinets la veille de lentre en vigueur du nouveau droit des affaires.

A. El Quortobi, La problmatique des fusions des socits au Maroc, difficults juridiques et pratiques, Mmoire

dexpertise comptable, mai 1999. __________________________________________________________________________________________ Issam El Maguiri Mmoire dexpertise comptable novembre 2002

Lencouragement la cration des petites et moyennes entreprises gnralement sous forme socitaire est au centre des choix stratgiques pour le dveloppement conomique et social de notre pays.

Lexistence de facteurs dterminants favorisant le dveloppement des oprations de concentration (fusion essentiellement) et de consolidation des capitaux propres des socits marocaines savoir : Le ralentissement de lactivit conomique qui a pouss les socits revoir leurs stratgies ; Lvolution progressive du rle de la Bourse de Casablanca qui incite les entreprises marocaines ouvrir leurs capitaux1 ; La signature par le Maroc des accords du GATT ayant pour objectif le dmantlement progressif des barrires douanires ; Le vote de la loi n 06-99 sur la libert des prix et de la concurrence qui vise assurer la transparence et la loyaut dans les relations commerciales.

2. Objectifs de ltude Linstitution du commissariat aux apports et du commissariat la fusion par les nouvelles lois relatives aux socits commerciales au Maroc nest pas une nouveaut. En fait larticle 4 de la loi du 11 aot 1922 prcisait que lorsquun associ effectue un apport qui ne consiste pas en numraire ou stipule son profit des avantages particuliers, un ou plusieurs commissaires sont dsigns et sont chargs dapprcier la valeur de lapport ou la cause des avantages stipuls. Les oprations de fusions quant elles, taient rgies par larticle 3 de la loi du 24 juillet 1867, rendu applicable par le dahir du 11 aot 1922 ainsi que par les dispositions du dahir des obligations et contrats. Au vu de ces textes, la fusion tait scinde en deux oprations : Dissolution sans liquidation dune ou de plusieurs socits ; Augmentation de capital ou cration dune autre socit avec dsignation dun commissaire aux apports.

Les dispositions des lois de finances 2001 et 2002 prvoient des avantages fiscaux visant encourager les socits

marocaines sintroduire en bourse par augmentation de capital ou par cession de titres dj existant. __________________________________________________________________________________________ Issam El Maguiri Mmoire dexpertise comptable novembre 2002

Pour les socits responsabilit limite, le dahir du 1er septembre 1926, qui a rendu applicable la loi franaise du 7 mars 1925, avait instaur la responsabilit solidaire dcennale des associs quant lvaluation donne aux apports en nature. Cette mesure compensait en quelque sort le dfaut de dsignation dun commissaire aux apports. Sur le fond les dispositions ci-dessus appellent les remarques suivantes : Les rgles de dsignation, dincompatibilit et de comptence ntaient pas prcises par la loi, ce qui prive la mission de toute crdibilit ; La mission de commissariat aux apports tait vague et les diligences mettre en uvre ntaient pas dfinies ; Les apports concerns par la vrification du commissaire aux apports ntaient pas dlimits par la loi ; La responsabilit dcennale des associs dune SARL ne scurisait pas suffisamment les tiers ; encore moins lorsquun mineur figurait parmi les associs ; Le cadre de lancienne loi ne prenait pas en considration lvolution rcente de la conjoncture conomique caractrise par la multiplication des mouvements de concentration et de restructuration des socits de droit marocain. Lors de llaboration du nouveau dispositif des lois sur les socits, ces dfaillances ont t plus ou moins prises en considration. Le premier objectif de cette tude est dclaircir, analyser, et commenter les dispositions des nouvelles lois sur les socits relatives aux missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion. La loi n17-95 relative la SA a dfini la fonction de commissaire la fusion quelle a confie aux commissaires aux comptes. Ainsi, en cas de fusion, ce dernier semble cumuler les fonctions de commissaire aux apports et de commissaire la fusion en plus de sa mission principale du commissariat aux comptes. Ceci nous amne soulever les questions suivantes : Ce cumul de fonction ne constitue-t-il pas une atteinte au principe de lindpendance des professionnels ?

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En cas de fusion, doit-on dsigner un commissaire aux apports cot du commissaire aux comptes charg du commissariat la fusion ? Le commissaire aux comptes percevra-t-il une rmunration au titre du commissariat aux apports et la fusion ? Y a-t-il incompatibilit entre les fonctions de commissariat aux comptes, de commissariat aux apports et de commissariat la fusion ? Quen est-il en cas de fusion de deux socits responsabilit limite non soumises au commissariat aux comptes (lorsque leur chiffre daffaire est infrieur 50 Mdhs), devrontelles dsigner un commissaire la fusion ?

La loi n5-96 relative la SARL et autres formes des socits quant elle, a instaur le commissariat aux apports en cas de constitution ou augmentation de capital, sauf dans le cas ou les associs en dcident autrement sous certaines conditions. Sur le fond, les deux lois prcites ont redfini le contenu des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion. Se rfrant aux articles 25 de la loi n17-95 et 53 de loi n5-96 le commissaire aux apports a pour mission dapprcier les apports en nature et les avantages particuliers (pour la SA) stipuls, et de rdiger un rapport qui : Dcrit chacun des apports et avantages particuliers ; Indique quel mode dvaluation a t adopt et pourquoi il a t retenu ; Affirme que la valeur des apports correspond au moins la valeur nominale des actions mettre (pour la SA). Se rfrant larticle 233 de loi n17-95 le commissaire la fusion (commissaire aux comptes) a pour mission de : Vrifier que la valeur relative attribue aux actions des socits participant lopration est pertinente et que le rapport dchange est quitable ; Vrifier si le montant de lactif net apport par les socits absorbes est au moins gal au montant de laugmentation de capital de la socit absorbante ou au montant du capital de la socit nouvelle issue de la fusion ;

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Rdiger un rapport dans le quel il indique la ou les mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange propos, leur adquation en lespce, et les difficults particulires lvaluation sil en existe.

Lanalyse des dispositions des nouvelles lois ci-dessus suscite quelques commentaires : Commissariat aux apports En matire de dsignation du commissaire aux apports la lgislation franaise (article L.80 et L.193 de la loi du 24 juillet 1966 modifie par la loi du 5 janvier 1988) et europenne (3me directive concernant les fusions de socits anonymes) ont tendance confier ce pouvoir au prsident du tribunal de commerce sur proposition des fondateurs et des dirigeants. Cette position semble notre avis tre fonde et ce, compte tenu de la sensibilit de la mission et du degr dindpendance ncessaire pour son exercice. En fait, la formule de dsignation retenue par les lois marocaines, introduit un risque srieux de perte dindpendance du commissaire aux apports contraire la volont du lgislateur. Les deux lois ne prvoient pas de date limite pour la dsignation du commissaire aux apports, ce dernier devrait sassurer en consquence quil dispose de dlais suffisants pour effectuer ces diligences avant daccepter la mission. En matire dincompatibilits, la loi n 5/96 est muette alors que la loi n17/95 prvoit les mmes rgles que celles applicables au commissariat aux comptes sans prciser sil y a incompatibilit ou non entre les deux missions. Pour des raisons de commodit et dans lattente des prcisions rglementaires ou ordinales, il nous parat que les rgles prvues par la loi sur les SA sont extensibles aux SARL et que la mission de commissariat aux apports est incompatible avec la mission de commissariat aux comptes. Les lois marocaines ne prcisent pas lobjet de la mission des commissaires aux apports. Elles indiquent seulement que les apports en nature doivent tre valus au vu dun rapport (dont elles prcisent le contenu) tabli sous leur responsabilit. Au regard de la loi, les obligations du CAA sont limitatives. En effet il :

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Ne vrifie pas la parit dchange. Toutefois, il serait difficile de limiter son rle la seule apprciation de la valeur des apports ; Ne vrifie pas les comptes, il sappuie - sous sa responsabilit - sur le travail du commissaire aux comptes quil compltera ventuellement sur certains points jugs risqus ;

Neffectue pas de vrifications spcifiques quant au respect du droit des socits (publicit, dpts lgaux) ; Ne se prononce pas sur lopportunit conomique de lopration, ni sur la stratgie du groupe. Cependant il sinforme sur le contexte conomique et juridique dans lequel sinsre lopration envisage pour corroborer ses valuations ;

Sassure, que laugmentation du capital est au moins gale la valeur des apports mais ne vrifie pas lquit des valeurs dchange.

Commissariat la fusion Le commissaire aux comptes (commissaire la fusion) intervient conformment larticle 233 de la loi n17/95 dans le cadre des oprations de fusions ralises uniquement entre des socits anonymes (art.228). Outres les oprations de fusion, les oprations de scission et dapport partiel dactif sont galement concernes par le commissariat la fusion (art.242). De la lecture des textes, il ressort que les fusions de socits dune autre forme sociale (SARL, socits commerciales de personnes, socit civiles) entre elles ou avec des SA, ne sont pas concernes par le commissariat la fusion. Ce problme se pose galement en France mais de manire moins aigu, dans la mesure o la lgislation franaise soumet les fusions entre les SARL au commissariat la fusion. Loctroi de la mission au commissaire aux comptes ne va pas sans crer des problmes dordre pratique, dans la mesure o la mission du commissaire la fusion dpasse le champ de son dintervention qui peut tre tendue aux autres socits participant la fusion. Dautres problmes se poseront tel que la rmunration du commissaire aux comptes au titre de cette mission, les cas de dsaccord ou de renonciation la mission, la pluralit des intervenants (commissaires aux comptes des socits fusionnantes) ne constituant quun double emploi, les cas dincomptence, dfaut de moyens logistiques ou manque dexprience etc ;

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Au regard de la loi, il parat que les obligations du CAC dans lexercice du commissariat la fusion sont limitatives, en effet : Il neffectue pas de vrifications spcifiques des comptes en dehors de sa mission gnrale de commissariat aux comptes, quil compltera ventuellement sur certains points jugs risqus. Il na pas lobligation de contrler les critures comptables qui rsulteront de la fusion ; Il neffectue pas de vrifications spcifiques quant au respect du droit des socits (rgularit des convocations, publicit, dpts lgaux) ; Il ne se prononce pas sur lopportunit conomique de lopration, ni sur la stratgie du groupe qui fusionne. Cependant il sinforme sur le contexte conomique et juridique dans lequel sinsre lopration envisage pour corroborer ses valuations ; Il sassure, que laugmentation du capital est au moins gale la valeur des apports.

En conclusion, il parat que quelques amnagements des dispositions de la loi savrent ncessaires, ceci afin doptimiser lintervention des professionnels dans le cadre des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion notamment : Il conviendrait de mettre en place et redfinir de la mission de commissariat la fusion en dehors de commissariat aux comptes ; La mission du commissaire aux apports devrait consister en lapprciation, sous sa responsabilit, de la valeur des apports en nature et les avantages particuliers stipuls ; La mission du commissaire la fusion devrait consister en la vrification, sous sa responsabilit, que les valeurs relatives attribues aux actions des socits participant lopration sont pertinentes et que le rapport dchange est quitable ; Le commissaire aux comptes dont la mission est la certification des comptes naurait plus intervenir au titre de lopration de fusion moins que lune des socits concernes ne lui demande son avis sur ltat comptable servant de base aux valuations ou sur celui requis larticle 234. 4 de la loi n17/95. Le deuxime objectif de la prsente tude est de fournir une contribution dans leffort de normalisation des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion travers la proposition dune dmarche gnrale de travail. Le lgislateur nayant pas impos de critres dvaluation et de mthodologie de travail, il a cherch renforcer la comptence et lindpendance des professionnels.
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Au-del de lambigut des dispositions juridiques, ces derniers se trouvent confronts des missions complexes et doivent adapter leurs dmarches des objectifs diffrents de ceux assigns leur mission classique de commissariat aux comptes. La courte dure de la mission (dure entre la date de dsignation ou de communication du projet de fusion et la date de dpt du rapport) et le souci de prserver la responsabilit des professionnels nous ont pousss ltude des diligences et des procdures de contrle mettre en uvre. Lorganisation de la mission, la tenue physique des dossiers de travail et les rgles propres aux rapports (contenu, destinataires, et modles) sont galement tudies. Dune manire gnrale, lorganisation et la planification des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion sont semblables celles de commissariat aux comptes, toutefois des diffrences substantielles inhrentes chaque mission existent. Le droulement de la mission seffectue en trois phases : La phase dacceptation et de prise de connaissance gnrale : durant cette phase, les commissaires sassurent de la faisabilit de la mission compte tenu de sa dure relativement courte, de sa complexit et des risques courir avant de procder une prise de connaissance gnrale des entits participant et des oprations envisages. Cette prise de connaissance leur permettra de recueillir le maximum dinformations sur les socits concernes et didentifier les risques gnraux et spcifiques. La phase de planification et dorganisation de la mission : aprs la prise de connaissance gnrale, les commissaires disposeront des informations ncessaires pour llaboration dun plan dapproche dans lequel seront exposes les orientations gnrales et spcifiques des contrles effectuer. Ils procderont galement llaboration du programme des contrles dtaills, du budget et la constitution des quipes de travail. En raison du planning des travaux gnralement serr (respect des dlais lgaux) les commissaires organiseront leurs missions en standardisant au possible les dossiers de travail et les travaux effectuer (utilisation des questionnaires adapts pralablement chaque

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mission) sans oublier de procder des runions de synthse avec les collaborateurs et le client. La phase de ralisation de la mission et de la rdaction du rapport : durant cette phase, il sera procd au droulement des diligences et contrles spcifiques chaque mission. A lissue des travaux et aprs le bouclage de la mission, il sera procd la rdaction du rapport prvu par la loi. Le troisime objectif de cette tude est dapporter des rponses pratiques aux difficults rencontres et ce en labsence de rfrentiel national en la matire. Durant mon cursus professionnel, jai eu loccasion de traiter des difficults dordre pratique rsultant soit de lambigut ou de linsuffisance des dispositions de la loi, soit de la complexit de la mission ou encore de labsence des normes marocaines en la matire. Les principales difficults rencontres sont les suivantes : Les problmes lis au choix de la mthode dvaluation et de la dtermination de la parit dchange : la doctrine et les organisations professionnelles ont tendance sparer lexamen de lvaluation des apports figurant sur le trait dapport du rapport dchange. Pour le choix de la mthode dvaluation, le lgislateur na pas impos une mthode prcise. Lvaluation pourrait se situer lintrieur des limites reprsenter par : La valeur dutilit pour les biens ncessaire lexploitation et la valeur vnale pour les biens destins tre vendus ; Et par la valeur comptable. Si la valeur comptable semble tre recommande pour les restructurations internes au sein des groupes, elle a pour principal inconvnient de ne pas mettre en vidence le cot rel du transfert de patrimoine. Ainsi dautres mthodes telle que la valeur patrimoniale, de rentabilit ou encore boursires peuvent tre utilises dans des situations bien prcises. Les commissaires nont pas vrifier dans le dtail les valuations effectues, mais ils doivent sassurer face la pluralit des mthodes dvaluation quelles sont adquates et quelles naboutissent pas des rsultats qui divergent de manire significative. Pour le choix du rapport dchange, ce dernier se prsente sous la forme dynamique dun rapport de forces et de droits sur un patrimoine en volution dans le cadre dune opration

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non dnoue1. Il diffre de lvaluation des apports en raison de la prise en compte des lments extra-comptables et non quantifiables. Les commissaires sassurent de lemploi de plusieurs critres dvaluation de chacune des socits en question, de leur homognit et leur caractre significatif. Dans lensemble, les commissaires sassurent que les actionnaires sont correctement et suffisamment informs. Lapprciation de la valeur attribue certains apports : droit au bail, fonds de commerce, droits de licences et brevets, biens immobiliers grevs de srets relles, les constructions sur terrains dautrui et les titres de participation. Dans la mesure o les commissaires doivent sintresser lensemble apport ainsi qu chacun des lments apports, ces apports posent des problmes spcifiques lis leurs aspects juridiques ou lapprciation de leurs valeurs. Les commissaires sassurent de lexistence et de la ralit de ces apports. Ils sassurent notamment en cas de transfert universel des biens dune socit quil nexiste pas de passifs latents ou dengagements hors bilan dont il convient de tenir compte. Le recours aux services dun expert : le recours lexpertise ne dcharge pas les commissaires de la responsabilit. Dune manire gnrale, ces derniers chercheront comparer les valuations retenues avec le prix de march que peuvent ressortir des transactions rcentes. Toutefois, le recours lexpertise ne va pas sans poser quelques problmes pratiques lis la raret ou labsence des experts en certaines matires, la contrainte de temps et la relativit des valuations faites par eux. Les questions inhrentes aux spcificits des socits dficitaires fusionnes : dans ce cas, les commissaires la fusion rencontreront des problmes spcifiques dvaluation lis lexistence de ces dficits, la prise en considration du bad-will dans lvaluation de lactif net et la validation des profits futurs qui peuvent dcouler des atouts industriels et commerciaux de la socit absorbante. La fusion des socits prsentant un actif net ngatif peut ne pas tre possible moins que les socits concernes ne procdent certains amnagements consistant reconstituer leurs capitaux propres. Les commissaires sassurent de la justification conomique et de limportance des pertes constates, du soutien financier ventuel de la socit absorbante et de lexhaustivit de linformation fournie aux
1

PH. Comte, Valeurs conomiques et valeurs juridiques dans les fusions dentreprises, Entreprise moderne ddition,

1970, P.255. __________________________________________________________________________________________ Issam El Maguiri Mmoire dexpertise comptable novembre 2002

actionnaires. Ils sassurent que les intrts des actionnaires minoritaires ont t correctement pris en compte et rmunrs. Le traitement rserver la priode de rtroactivit : il est ncessaire de sassurer que les oprations ralises pendant la priode intercalaire nont pas dincidence directe ou indirecte sur lvaluation des apports et la dtermination du rapport dchange. Si la socit absorbe ralise des pertes pendant cette priode, il est possible de constituer une provision du montant des pertes qui vient rduire lactif net apport. Les commissaires sassurent que cette provision est justifie. Les difficults lies aux traitements comptable et fiscal de lopration : les commissaires ne semblent pas tre directement concerns par les aspects comptables et fiscaux des oprations de fusion ou dapport. Leur revue permet toutefois, dapporter un complment dinformation sur les comptes ayant servi de base pour les valuations. Ainsi, nombreux sont les cas de distorsion entre le calcul des parits dchange et les valeurs dapport. Ces distorsions sont duehs tant la pratique comptable quaux rgles fiscales. Si quelques distorsions sont inluctables telles que les cas du mali de fusion et de fiscalit latente ou diffre, certaines peuvent survenir du choix dlibr des socits participantes, souvent pour des considrations dordre fiscal (option au rgime de faveur en matire dIS par exemple). 3. Limites de ltude Vu le cadre restreint de cette tude, il na pas t procd ltude dtaille des techniques dvaluation ou de fusion de socits, largement traites dans les ouvrages de base et mmoires antrieurs. Mon propos est plutt dlaborer un guide pouvant rpondre aux questions pratiques que peuvent se poser les professionnels dans la conduite des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion. Je me suis limit galement aux oprations de constitution, daugmentation de capital, et de fusions propres aux socits responsabilit limite et aux socits anonymes, socits les plus concernes en pratique.

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LISTE DES ABREVIATIONS


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AGO AGE CAA CAC CDVM CGNC CNCC COB IAS IGR IS OEC OECCA (France) OP PCG SARL SA SCA SCS SNC Loi 17/95 Loi 5/96 Loi 15/89

Assemble Gnrale Ordinaire Assemble Gnrale Extra-ordinaire Commissariat aux apports/Commissaire aux apports Commissariat aux comptes/Commissaire aux comptes Conseil Dontologique des Valeurs Mobilires Code Gnral de Normalisation Comptable Compagnie Nationale de Commissaire aux comptes Commission des Oprations de Bourse (France) International Acconting Standard Impt Gnral sur les Revenus Impts sur les Socits Ordre des Experts Comptables Ordre des Experts Comptables et Comptables Agres Option cite Plan Comptable Gnral Socit A Responsabilit Limite Socit Anonyme Socit en Commandite par Actions Socit en Commandite Simple Socit au Nom Collectif Loi relative la socit anonyme Loi relative la SARL et les autres formes de socits Loi rglementant la profession dexpert-comptable et instaurant un Ordre des Experts omptables

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INTRODUCTION
Les annes quatre vingt dix furent indniablement des annes charnires pour lconomie marocaine. Elle furent marques par laboutissement de la plus part des rformes lgislatives1 visant amliorer lenvironnement juridique et commercial des entreprises. Lun des objectifs majeurs de ces rformes est la modernisation de lentreprise marocaine travers lintroduction de nouvelles techniques manageriales et linstauration dun climat de transparence et de scurit susceptible dencourager et de garantir les droits des investisseurs tant nationaux qutrangers, minoritaires que majoritaires. Cest ainsi que le droit des socits a fait lobjet dune refonte totale, par la promulgation de deux textes de lois relatifs aux socits anonymes et aux autres socits commerciales. Lune des caractristiques essentielles de ces deux lois est quelles renforcent la responsabilit des dirigeants et des commissaires aux comptes. Dans ce contexte, les experts comptables deviennent les partenaires privilgis des entreprises et pour ce faire, lmergence dune profession structure et organise au Maroc tait imprative. La loi n 15.89 promulgue en 1993 rglementant la profession dexpert-comptable et instaurant un ordre des experts comptables a permis duvrer dans ce sens. Lexpert comptable se voit-il attribuer de par ses comptences et sa formation multidisciplinaire, le monopole dun certain nombre de missions lgales notamment le commissariat aux apports et le commissariat la fusion (dans le cadre du commissariat aux comptes) qui constituent le thme central de ce mmoire. Ces deux missions ne pourront que se dvelopper dans les annes venir dans la mesure o :

Dont essentiellement la rforme du systme fiscal, la cration des tribunaux de commerce, lorganisation et la

structuration des marchs financiers, la promulgation dune charte dinvestissement, la refonte du droit des socits, la rforme du code de commerce, la mise en place dun code de normalisation comptable et la rglementation de la profession dexpert comptable et la promulgation de la loi sur la libert des prix et de la concurrence.

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Le dispositif fonctionnel, rpressif et de contrle prvu par le nouveau droit des affaires a fait que les propritaires des socits dites familiales seront dans la ncessit de regrouper leurs affaires en une seule entit dune part pour consolider leurs capitaux, et dautre part pour leur en faciliter la gestion travers la liquidation des anciennes socits en difficults ou en veilleuses cres sous les auspices des anciens codes dinvestissement ; Lencouragement la cration des petites et moyennes entreprises gnralement sous forme socitaire est au centre des choix stratgiques pour le dveloppement conomique et social de notre pays ; Plusieurs lments dterminants ont favoris et favoriseront le dveloppement des oprations de concentration (fusion essentiellement) et de consolidation des capitaux propres des socits marocaines savoir : Le ralentissement de lactivit conomique qui a pouss les socits revoir leurs stratgies commerciales Lvolution progressive du rle de la Bourse de Casablanca qui incite les entreprises marocaines ouvrir leurs capitaux ; La signature par le Maroc des accords du GATT ayant pour objectif le dmantlement progressif des barrires douanires ; Le vote de la loi n 06-99 sur la libert des prix et de la concurrence qui vise assurer la transparence et la loyaut dans les relations commerciales. Le dispositif lgal relatif ces deux missions a t ramnag par les nouveaux textes1 : La loi 17-95 relative la SA a cr la fonction du commissaire la fusion quelle a confi aux commissaires aux comptes. Ainsi, en cas de fusion ce dernier sest vu attribuer la fonction la fusion en plus de sa mission principale de commissariat aux comptes. La loi 5-96 relative la SARL et autres formes de socits, a instaur le commissariat aux apports en cas de constitution ou augmentation de capital, sauf dans le cas ou les associs en dcident autrement sous certaines conditions.

Loi 17/95 relative la socit anonyme et 5/96 relative la socit responsabilit limite et aux autres formes de

socits. __________________________________________________________________________________________ Issam El Maguiri Mmoire dexpertise comptable novembre 2002

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Dsormais, les professionnels intervenants dans ces missions seront responsables de la valeur attribue aux apports en nature, de lapprciation des avantages particuliers et de la rmunration de ces apports en terme de titres de la socit bnficiaire. Le commissaire aux apports a pour mission (art.25, loi 17-95 et art.53, loi 5-96) dapprcier les apports en nature et les avantages particuliers (pour la SA) stipuls, et de rdiger un rapport qui : Dcrit chacun des apports et avantages particuliers ; Indique quel mode dvaluation a t adopt et pourquoi il a t retenu ; Affirme que la valeur des apports correspond au moins la valeur nominale des actions mettre (pour la SA). Le commissaire la fusion (commissaire aux comptes) a pour mission (art.233, loi 17-95) de : Vrifier que la valeur relative attribue aux actions des socits participant lopration est pertinente et que le rapport dchange est quitable ; Vrifier si le montant de lactif net apport par les socits absorbes est au moins gal au montant de laugmentation de capital de la socit absorbante ou au montant du capital de la socit nouvelle issue de la fusion ; Rdiger un rapport dans le quel il indique la ou les mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange propos, leur adquation en lespce, et les difficults particulires lvaluation sil en existe. Devant lambigut des textes, un certain nombre de questions se posent : En quoi consiste chacune de ces deux missions ? Doit-on dsigner un commissaire aux apports en cas de fusion ? Y a-t-il incompatibilit entre les deux missions et le commissariat aux comptes ? Lattribution du commissariat la fusion au commissaire aux comptes ne constitue-t-elle pas une atteinte au principe dindpendance des professionnels ? Le commissaire aux comptes percevra-t-il une rmunration au titre du commissariat la fusion ? pourra-t-il se dsister de la mission de commissariat la fusion ? Quen est-il en cas de fusion de deux socits responsabilit limite non soumises au commissariat aux comptes (lorsque leur chiffre daffaire est infrieur 50 Mdhs), devrontelles dsigner un commissaire la fusion ?

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Comment sorganiser et quels sont les outils mettre en uvre compte tenu de la nouveaut des textes et labsence dun rfrentiel marocain en la matire, de la complexit des oprations concernes et de la courte dure gnralement alloue la mission ? Les raisons exposes ci-dessus et notre exprience dans la conduite dun certain nombre de missions similaires nous ont incit prsenter ce mmoire qui a pour ambition : Dtudier de manire dtaille et de commenter les dispositions lgales relatives aux missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion ; De fournir une contribution dans les efforts de normalisation et de standardisation de la dmarche de travail des commissaires aux apports et des commissaires la fusion la lumire de lexprience franaise dont sont inspirs nos textes de lois ; De recenser et dtudier un certain nombre de difficults dordre juridique, comptable et fiscal issues de la pratique des deux missions. Ainsi, dans la premire partie il a paru opportun dans un premier temps, de prsenter et de commenter succinctement les anciennes dispositions lgales relatives aux deux missions qui sont antrieures lentre en application des nouvelles lois sur les socits. Ltude dtaille du nouveau dispositif du droit de socits relatif aux missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion intervient dans un deuxime temps. Ils seront ainsi analyss et comments de manire constructive les conditions de dsignation, de rmunration, et dincompatibilits, la consistance et les limites des deux missions et enfin la responsabilit du commissaire aux apports et du commissaire la fusion (commissaire aux comptes). Dans un troisime temps, une dmarche de travail visant optimiser lintervention des professionnels compte tenu de la courte dure de la mission (dure entre la date de dsignation ou de communication de projet de fusion et la date de dpt du rapport), et surtout prserver leur responsabilit sera tudie. Il sera procd la proposition dune dmarche gnrale de travail inspire du rfrentiel franais et ltude des diligences et des procdures de contrle mettre en uvre. A ce niveau, ltude de lorganisation de la mission, la tenue physique des dossiers de travail, et les rgles propres aux rapports (contenu, destinataires, et modles) sera galement effectue.

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La deuxime partie sera consacre ltude de certaines difficults dordre juridique, comptable et fiscal rencontres en pratique rsultant soit de lambigut ou de linsuffisance de la loi, soit de la complexit de la mission ou encore de labsence des normes marocaines en la matire. Ainsi, dans un premier temps, seront traites les questions lies au choix et limites de la mthode dvaluation, la dtermination de la parit dchange, lapprciation de la valeur des lments apports, et les recours aux expertises. Cette partie traitera galement dans un deuxime temps, quelques difficults spcifiques aux oprations de fusion tel est le cas de fusion de socits prsentant des pertes, du traitement rserver aux priodes intercalaires (date deffet rtroactif) et des traitements comptable et fiscal spcifiques ces oprations.

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PREMIERE

PARTIE :

CADRE

JURIDIQUE

ET

METHODOLOGIE

DAPPROCHE DES MISSIONS DE COMMISSARIAT AUX APPORTS ET DE COMMISSARIAT A LA FUSION


___________________________________________________________________________ Linstitution de commissariat aux apports et de commissariat la fusion par les nouvelles lois relatives aux socits commerciales au Maroc nest pas une nouveaut en elle-mme. Des dispositions de larticle 4 de la loi du 11 aot 1922 relatives aux socits de capitaux prcisaient que lorsquun associ effectue un apport qui ne consiste pas en numraire ou stipule son profit des avantages particuliers, un ou plusieurs commissaires sont dsigns et sont chargs dapprcier la valeur de lapport ou la cause des avantages particuliers. Les dispositions de cet article sappliquaient galement aux oprations de fusions dans la mesure o ces dernires sapparentent une augmentation de capital ou la cration dune autre socit. Toutefois les dispositions ci-dessus sont marques par des insuffisances quant aux rgles de dsignation, dincompatibilits, de comptences et de consistance de la mission des commissaires. Ces insuffisances ont t plus ou moins prises en considration lors de la conception des nouvelles lois sur les socits. Il sagit donc pour nous, dans cette partie de prsenter, danalyser et de commenter dans un premier chapitre les missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion en rfrence aux dispositions des nouvelles lois sur les socits. Le lgislateur nayant pas impos de critres dvaluation et de mthodologie de travail, il a cherch par - l renforcer la comptence et lindpendance des professionnels et des instances ordinales. Au-del de lambigut des dispositions juridiques, ces derniers se trouvent confronts des missions complexes et doivent adapter leur dmarche des objectifs diffrents de ceux assigns leur mission classique de commissariat aux comptes. Lobjectif du second chapitre est de fournir une contribution dans leffort de normalisation des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion en tenant compte des spcificits de contrle de lenvironnement de lentreprise marocaine et ce, travers la proposition dune dmarche de travail.

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CHAPITRE I : CADRE JURIDIQUE DES MISSIONS DE COMMISSARIAT AUX APPORTS ET DE COMMISSARIAT A LA FUSION Le commissariat aux apports existe dans les faits depuis 1807 et dans le droit marocain depuis la loi de 11 aot 1922. Cette mission demeure fondamentale aprs la promulgation des lois n 17/95 et 5/96 relatives respectivement la socit anonyme et autres socits commerciales dont la socit responsabilit limite. Ces deux lois ont redfini la mission traditionnelle du commissaire aux apports et ont rglement la mission nouvelle de commissariat la fusion qui a t confie aux commissaires aux comptes. SECTION I : LE COMMISSARIAT AUX

APPORTS

1. Rappel des principales dispositions de lancienne rglementation 1.1 Nature de la mission et obligations

Sous lancienne loi relative aux socits de capitaux, la mission de commissariat aux apports tait rglemente par les dispositions de larticle 4 dans les termes suivants : lorsquun associ fait un apport qui ne consiste pas en numraire ou stipule son profit des avantages particuliers, la premire assemble gnrale dsigne un ou plusieurs commissaires chargs dapprcier la valeur de lapport ou la cause des avantages stipuls. La seconde assemble gnrale ne pourra statuer sur lapprobation de lapport ou des avantages quaprs un rapport du ou des commissaires dsigns qui sera imprim ou dactylographi et tenu la disposition des actionnaires cinq jours au moins avant la runion de cette assemble. Les dispositions du prsent article, relatives la vrification de lapport qui ne consiste pas en numraire, ne sont pas applicables au cas o la socit laquelle est fait ledit apport est forme entre ceux seulement qui en taient propritaires dans lindivision . Les dispositions ci-dessus sappliquaient galement aux augmentations de capital. Ces dernires taient rgies, sur tous les points, par la rglementation concernant la constitution des socits. Les oprations de fusion quant elles, taient rgies par larticle 4 ci-dessus et larticle 3 de la mme loi, relatif la ngociabilit des actions dapport. Ces oprations taient galement rgies
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par les articles 44 48 du dahir formant code de commerce du 12 aot 1913 et par larticle 754 du Dahir formant code des obligations et contrats de la mme date, faisant allusion la fusion en ce qui concerne la continuation des contrats de travail encours. Au vu de ces textes, la fusion est scinde en deux oprations : Dissolution sans liquidation dune ou de plusieurs socits ; Augmentation de capital ou cration dune autre socit.

Dans le cadre de laugmentation de capital de la socit absorbante, un commissaire aux apports est dsign leffet dapprcier les apports. Pour les socits responsabilit limite, lancienne loi ne prvoyait pas la dsignation dun commissaire aux apports. En fait, le dahir du premier septembre 1926 qui a rendu applicable au Maroc la loi franaise de 7 mars 1925, a instaur la responsabilit solidaire de dix ans des associs quant la valeur donne aux apports en nature. Larticle 8 de cette loi stipulait : Lacte de socit doit contenir lvaluation des apports. Les associs sont solidairement responsables vis-vis des tiers de la valeur attribue au moment de la constitution de la socit aux apports en nature. Laction en responsabilit rsultant des dispositions du paragraphe prcdent se prescrit par dix ans partir de la constitution de la socit . 1.2 Limites de la mission

La mission du commissariat aux apports tel que dfinie ci-dessus, tait une mission que lon pourrait qualifier de formelle. En fait cette mission tait entache de plusieurs insuffisances qui la privaient de toute utilit que se soit pour les associs eux mme ou pour les tiers. A priori, lintention du lgislateur travers la dsignation du commissaire aux apports ntait pas explicite. La question pose est de savoir si le commissaire aux apports a pour mission de protger les associs autres que les apporteurs en nature ou de protger les tiers appels transiger avec la socit bnficiaire de lapport. Quen est-il en cas de transformation dune socit responsabilit limite en socit anonyme, fallait-il dsigner un commissaire aux apports ? Daprs Paul Decroux1, la responsabilit solidaire

P. Decroux, les socit en droit marocain, Editions la porte,1988

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prvue par la loi de 1926 relative la SARL a t dicte au profit des tiers, autrement dit les cranciers de la socit, alors que lvaluation des apports en nature prescrite par larticle 4 de la loi sur les socits de capitaux na pas lgalement pour objet de protger les cranciers sociaux, elle tend uniquement protger les associs apporteurs en numraire. A notre avis, puisque la responsabilit des associs est limite dans les deux formes de socits, le lgislateur avait tendance protger davantage les tiers que les associs qui agissent gnralement en connaissance de cause. Cette position se justifie dautant plus dans la mesure o tous les associs dune SARL au sens de larticle 8 ci-dessus taient responsables de lvaluation faite des apports en nature et non seulement les apporteurs. Sur le fond, dautres faiblesses et insuffisances entachent les dispositions ci-dessus : Les rgles de dsignation, dincompatibilit et de comptence nont pas t dfinies par la loi. En fait, dans la pratique se sont parfois des associs, des proches ou des non professionnels qui taient dsigns. Or, une des conditions ncessaires la crdibilit et la fiabilit des opinions exprimes dans le cadre de ces missions est lindpendance des professionnels. La mission tait, ainsi, prive de toute utilit. La mission du commissaire aux apports tait vaguement dfinie et ses diligences ntaient pas explicites. Le lgislateur a limit la mission du commissaire aux apports lapprciation de la valeur des apports et la rdaction dun rapport lattention des associs. Les limites et ltendue de lapprciation de la valeur, le contenu, la structure et lopposabilit du rapport en question nont pas t dfinis par la loi. Quen tait-il en cas de fusion, le commissaire aux apports devait-il se prononcer sur la parit dchange ? Les apports concerns par la vrification du commissaire aux apports ntaient pas clairement dfinis. De par les termes de la loi, les apports concerns par cette vrification taient ceux qui ne consistent pas en numraire et les avantages particuliers stipuls. Toutefois, la dfinition exacte de ces apports na pas t prcise. Quen tait-il pour les conversions des crances en actions, des apports de crances, des conversions dobligations en actions, dincorporation de rserves au capital social et de rvaluation de lactif ? Les tiers et les associs, ne devaient-ils pas dtre protgs contre un abus des organes de gestion ? .

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La responsabilit du commissaire aux apports na pas t rglemente par le lgislateur. Larticle 4 ci-dessus ne prcisait pas le degr de responsabilit du commissaire aux apports. La seule prcision prvue est que lapprobation de lapport et des avantages particuliers ne fait pas obstacle lexercice ultrieur de laction qui peut tre intente pour cause de dol ou de fraude.

La responsabilit dcennale des associs des SARL ne scurisait pas suffisamment les tiers. En pratique, les associs des SARL se connaissent le plus souvent, et sont unis par des liens plus troits que ceux existant entre les actionnaires dune socit anonyme. Pour cela le lgislateur na pas besoin de les protger. Toutefois, lexistence dun mineur parmi eux - ce qui nest pas prohib par la loi peut porter atteinte aux tiers dans la mesure o il ne va tre responsable qu hauteur de son enrichissement.

Le cadre de lancienne rglementation en matire de commissariat aux apports ne prenait pas en considration lvolution rcente de la conjoncture conomique caractrise par la multiplication des mouvements de concentration et de restructuration des socits. En fait, vu lvolution de lconomie marocaine vers la mondialisation et la libralisation, la complexit des oprations de regroupement ne pouvait que modifier les perspectives dintervention des professionnels de la comptabilit. Ces oprations taient devenues plus complexes et plus varies et les valuations leurs servants de base plus risques, le lgislateur a prouv la ncessit de redfinir la mission de commissariat aux apports et de prvoir une nouvelle mission de commissariat la fusion quil a confie au commissaire aux comptes.

2. Principales dispositions des nouvelles lois relatives aux socits commerciales Les lois n 17/95 et 5/96 relatives respectivement la socit anonyme et la socit responsabilit limite ont redfini la mission du commissaire aux apports. Dans ce point, nous tudierons, les conditions de dsignation, des incompatibilits et de rmunration (2.1) puis la nature de la mission, les obligations et la responsabilit du commissaire aux apports (2.2).

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2.1

Dsignation, incompatibilits et rmunration du commissaire aux apports

2.1.1

Dsignation du commissaire aux apports

Loi 5/96 : La dsignation du commissaire aux apports est prvue par cette loi en cas dapports
en nature lors de la constitution de la socit ou lors dune augmentation de capital. La dsignation est faite lors de la constitution de la socit lunanimit des futurs associs parmi les personnes habilites exercer les fonctions de commissaires aux comptes ou dfaut, par ordonnance du prsident du tribunal, statuant en rfr, la demande du futur associ le plus diligent (Art. 53.1). Si la socit est unipersonnelle, la dsignation du commissaire aux apports est effectue par lassoci unique. Toutefois, les futurs associs ou lassoci unique peuvent dcider lunanimit que le recours un commissaire aux apports ne sera pas obligatoire, lorsque la valeur de chacun des apports en nature nexcde pas 100.000 dirhams et si la valeur totale de lensemble des apports en nature non soumis lvaluation dun commissaire aux apports nexcde pas la moiti du capital (Art. 53.2). En cas daugmentation de capital, larticle 78 de la loi renvoi au 1er alina de larticle 53 ci-dessus. Cet alina prcise que la dsignation du commissaire aux apports peut tre faite lunanimit des futurs associs. Quen est-il pour une augmentation de capital ralise uniquement par introduction de nouveaux associs ? La dsignation du commissaire aux apports va-t-elle tre faite uniquement par ces nouveaux associs ? La rponse cette question est dlicate dans la mesure ou le dernier alina de larticle 78 prcise que seuls les nouveaux apporteurs et les grants seront responsables en labsence de commissaire aux apports ou lorsque la valeur retenue est diffrente de celle propose par lui. En attendant que les tribunaux statuent sur cette question, il serait souhaitable dans ce cas, notre sens, que la dsignation soit faite par ordonnance du tribunal. A dfaut de dsignation de commissaire aux apports, comme le cas o la valeur retenue pour lvaluation des apports est diffrente de celle propose par lui, les associs sont solidairement responsables pendant cinq ans, lgard des tiers, de la valeur attribue audits apports. En cas daugmentation de capital, cette responsabilit est limite aux seuls apporteurs et aux grants.

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Loi 17/95 : En matire de socits anonymes, la dsignation dun ou de plusieurs commissaires


aux apports est galement prvue par la loi en cas dapports en nature lors de la constitution ou de laugmentation du capital de la socit sauf dans le cas particulier des fusions. Toutefois ltendue de la mission du commissaire aux apports englobe lapprciation des avantages particuliers stipuls. Lors de la constitution, le ou les commissaires aux apports sont dsigns par les fondateurs. Ils sont choisis parmi les personnes habilites exercer les fonctions de commissariat aux comptes. En cas daugmentation de capital de la socit par apport total ou partiel en nature, il y a lieu dappliquer au sens de larticle 198 de la loi, les rgles relatives lmission des actions nouvelles. Toutefois la loi ne prcise pas qui incombe la dsignation du commissaire aux apports en cas daugmentation du capital. A notre avis, puisque ce sont les fondateurs qui agissent pour le compte de la socit avant sa constitution, se sont les personnes qui agissent au nom de la socit aprs sa constitution savoir le prsident du conseil dadministration ou du directoire, qui doivent procder cette dsignation. Contrairement aux dispositions des lois 5/96 et de 1922, il faut noter que : Tous les apports en nature sont soumis la procdure de vrification ; La valeur retenue par le commissaire aux apports est opposable aux actionnaires ; Mme si le bien apport appartenait tous les actionnaires dans lindivision, la dsignation dun ou de plusieurs commissaires simpose. En rsum, les diffrents cas de figure sont prsents dans le tableau suivant :

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Intervention du Nature de lopration


Constitution SA, SARL

Apports concerns

commissaire Aux apports

Apports en nature et avantages Oui (Sauf cas particulier particuliers stipuls. pour les SARL)

Augmentation du capital SA et Apports en nature et avantages Oui SARL capital des socits de personnes Constitution, actions Fusion entre SA Fusion de socits Fusion Fusion entre entre SA, SA, SARL Apports de labsorbe SARL Apports de labsorbe Oui Non (absorbes) et SARL ou SCA (absorbes) et SNC ou SCS
(1) En fait larticle 235 de la loi 17/95 ne prvoit pas la nomination dun commissaire aux apports, alors que larticle L 378 de la loi franaise du 5 janvier 1988 (dont est inspir larticle 235) prvoit sa nomination par renvoi larticle 193 relatif aux augmentations de capital.

particuliers stipuls. Non

Constitution, augmentation de Tous les apports

augmentation du Apports en nature et avantages Oui

capital St en commandite par particuliers stipuls. Apports de labsorbe SA, SARL Apports de labsorbe Non explicit par la loi (1) entre Oui (absorbantes) et autres formes

2.1.2

Incompatibilits

Il convient de distinguer les incompatibilits en matire des SARL celles en matire des SA.

La socit responsabilit limite : La loi n 5/96 na soumis la dsignation du commissaire


aux apports aucune incompatibilit. Lattitude du lgislateur est comprhensible dans la mesure o lobjectif recherch est la protection des tiers de toute survaluation des apports en nature et non la protection des
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associs. Si cette logique peut tre justifie dans le cas des socits responsabilit limite unipersonnelles ou nombre limit des associs ; elle ne peut pas ltre dans une socit constitue de plusieurs personnes (dans la limite de 50) parfois de nationalits diffrentes ou ne se connaissant pas. Par ailleurs, la loi prcise que le commissaire aux apports doit tre dsign parmi les personnes habilites exercer les fonctions de commissaires aux comptes savoir les experts comptables inscrits au tableau de lOrdre des Experts Comptables. Larticle 16 de la loi 15/89 rglementant la profession dexpert comptable et instituant un ordre des experts comptables prcise que : lexercice de la profession dexpert comptable est incompatible avec toute activit ou tout acte de nature porter atteinte lindpendance de lexpert comptable . De mme, le fait que le commissaire aux apports soit dsign parmi les personnes peuvant exercer le commissariat aux comptes, implique notre sens, sa soumission aux mmes rgles dincompatibilits prvues pour les commissaires aux comptes. J.G DEGOS1 crivait il apparat souhaitable, que par analogie, le commissaire aux apports des SARL, respecte les mmes rgles dincompatibilit que pour les SA. Mais dans la mesure ou aucun texte lgal ne prvoit lapplication de ces rgles dincompatibilit aux commissaires aux apports de SARL, aucune sanction pnale nest possible en cas de non-respect. La norme de la CNCC relative lindpendance des commissaires aux comptes prcise quaudel des incompatibilits et interdictions lgales qui constituent des prsomptions irrfragables de dpendance, lindpendance du commissaire aux comptes (aux apports dans notre cas) sapprcie la fois par rapport un comportement et un tat desprit

La socit anonyme : Lalina 2 de larticle 25 de la loi n 17/95 prcise que les commissaires
aux apports sont soumis aux incompatibilits prvues par larticle 161 applicables aux commissaires aux comptes. Ainsi ne peuvent tre dsigns comme commissaires aux apports : Les fondateurs, apporteurs en nature, bnficiaires davantages particuliers ainsi que les administrateurs, les membres du conseil de surveillance ou du directoire de la socit ou de lune de ses filiales ;

J. DEGOS, le commissariat aux apports, Evaluation et fusion, Edition CNCC et Comptables Malsherbes,1996.

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Les conjoints, parents et allis, jusquau 2eme degr inclusivement, des personnes vises au paragraphe prcdent ;

Ceux qui reoivent des personnes vises au paragraphe 1 ci-dessus, de la socit ou de ses filiales, une rmunration quelconque raison de fonctions susceptibles de porter atteinte leur indpendance ;

Les socits dexperts-comptables dont lun des associs se trouve dans lune des situations prvues aux paragraphes prcdents.

2.1.3

Rmunration du commissaire aux apports

Les textes nont pas abord la question de rmunration du commissaire aux apports. Ses honoraires seront fixs en concertation directe avec ceux qui lont dsign, savoir les futurs associs, les fondateurs, le prsident du conseil dadministration ou encore le prsident du tribunal de commerce. Lors de la constitution de la socit, ces honoraires devaient tre verss normalement par les fondateurs ou les futurs associs. La premire assemble gnrale ordinaire ou extraordinaire de la socit rgulirement constitue et immatricule reprend ces dpenses pour le compte de la socit. Que se passe-t-il si les actionnaires contestent le montant des honoraires ? En fait, le caractre lgal de la mission et limportance cruciale de la neutralit et de lindpendance de lexpert ncessitent une normalisation de la procdure de dtermination de ses honoraires au mme titre que le commissariat aux comptes. En France, le prsident du tribunal de commerce opre un contrle direct sur les rmunrations des commissaires nomms dans la mesure o lordonnance de nomination prcise que le commissaire doit soumettre au tribunal le montant des honoraires avant de les percevoir et dobtenir un accord crit de la socit concerne sur le montant des honoraires quil aura fix. Quoi quil en soit, la proposition budgtaire du ou des commissaires ne doit tre prsente aux concerns qua lissu dun entretien pralable avec les associs, les fondateurs ou les dirigeants permettant une prise de connaissance gnrale de lopration et de la socit, une meilleure

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apprciation de la nature, de ltendue et des risques de leurs travaux, et par consquent des honoraires y affrent.

2.1.4 2.1.4.1

Commentaires Sur la dsignation

Les textes ne prvoient pas le nombre minimum et maximum de personnes devant intervenir. La loi relative la SARL prvoit la dsignation dun seul commissaire aux apports et ne prvoit pas la possibilit de recours aux services dautres experts. Le lgislateur a, ainsi, pris en considration la taille gnralement petite ou moyenne des SARL. Toutefois, notre avis, et puisque la loi ne linterdit pas, rien nempche les associs de dsigner plusieurs commissaires aux apports en leur donnant la possibilit de recourir aux services dautres experts si la complexit de lopration ou ltendue de la mission lexige. Dans tous les cas, un seul rapport doit tre tabli. En matire de dsignation, la lgislation franaise (article L.80 et L.193 de la loi du 24 juillet 1966 modifie par la loi du 5 janvier 1988) et europenne (3me directive concernant les fusions de socits anonymes) ont tendance confier ce pouvoir au prsident du tribunal de commerce et non aux fondateurs et aux dirigeants mais sur leur proposition. Cette position semble notre avis tre fonde et ce, compte tenu de la sensibilit de la mission et du degr dindpendance ncessaire pour son exercice. En fait, la formule de dsignation retenue par les lois marocaines, introduit un risque srieux de perte dindpendance du commissaire aux apports contraire la volont du lgislateur. Les lois ne prvoient pas de date limite pour la dsignation des commissaires aux apports ni pour les SARL ni pour les SA. La seul date prcise est celle prvue par larticle 26 de la loi n 17/95 relative au dpt du rapport du ou des commissaires aux apports au sige social et au greffe et sa tenue la disposition des futurs actionnaires cinq jours au moins avant la signature des statuts par les dits actionnaires. La CNCC a prcis dans sa note dinformation n 16, quil appartient aux commissaires aux apports de sassurer quils disposent de dlais suffisants partir de la date de leur dsignation pour effectuer leurs diligences, tablir leurs rapports et les dposer avant la date prescrite par la rglementation.

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En pratique, il est souhaitable que les commissaires soient dsigns suffisamment lavance pour quils aient le temps de procder toutes les vrifications et investigations juges ncessaires et de ne porter sur leur rapport que les rserves inhrentes lapprciation des apports en dehors de toute contrainte de temps.

2.1.4.2

Sur les incompatibilits

Comme prcis ci-dessus, la loi na pas prvu dincompatibilits pour lexercice du commissariat aux apports dans les SARL si ce nest la limitation de lexercice de cette mission aux membres de lOEC. Toutefois, nous avons prcis quil serait souhaitable dtendre le champ dapplication des incompatibilits prvu par la loi n17/95 aux SARL et ce, par interprtation des dispositions de la loi n15/89 rglementant la profession dexpert comptable et travers le code des devoirs professionnels actuellement en cours dlaboration par le conseil national de lordre des experts comptables. Larticle 25 de la loi 17/95 dispose que les commissaires aux apports sont soumis aux incompatibilits prvues par larticle 161. Cette mthode de renvoi un autre article pose un problme dinterprtation dlicat lorsquil sagit de savoir sil y a incompatibilit entre les fonctions de commissaire aux apports et de commissaire aux comptes dune mme socit. A notre avis, le commissaire aux apports dune socit qui se constitue peut devenir ensuite le commissaire aux comptes de celle-ci, et ce, dans la mesure o il ne tombe pas sous lune des situations dcrites par larticle 161. La rmunration que le commissaire aux apports aurait perue en cette qualit tant antrieure sa nomination en qualit de commissaire aux comptes. La situation inverse est plutt discutable, la question est de savoir si le commissaire aux comptes peut tre commissaire aux apports dans la mme socit ? En effet, de par la formulation de larticle 161, il nest pas mentionner clairement que la mission de commissariat aux comptes est incompatible avec la mission de commissariat aux apports. Cette question est dlicate dans la mesure ou les articles relatifs aux fusions et aux scissions des socits anonymes ont confi en quelques sortes, aux commissaires aux comptes, la mission dapprciation des apports en nature. Pour conclure, nous reprenons la synthse des dbats de la table ronde du 18 janvier 1973 organise par la CNCC sur le commissariat aux apports dans le cadre de la loi du 24 juillet 1966

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(similaire la loi marocaine) dont un avis a considr que le commissaire aux comptes de la socit absorbante peut tre commissaire aux apports mais non le commissaire aux comptes de la socit absorbe car, devenu commissaire aux apports de la socit absorbante, il recevrait dun apporteur en nature une rmunration pour des fonctions autres que celles de commissaire aux apports. Selon un autre point de vue, qui nous semble plus fond, il y aurait incompatibilit dans tous les cas. En effet, le commissaire aux comptes de la socit absorbante ne peut devenir commissaire aux apports car par application de larticle 220 (quivalent larticle 161 marocain), il recevrait une rmunration pour des fonctions autres que celles de commissaire aux comptes. 2.2 Nature de la mission, obligations et responsabilit

2.2.1 2.2.1.1

Nature de la mission et obligations Commissariat aux apports et missions similaires

La loi 17/95 prvoit outre la mission de commissariat aux apports, des missions similaires qui ne seront pas traites dans ce mmoire, il sagit notamment de : Lapprciation de la valeur dun bien appartenant un actionnaire acquis par la socit dans les deux ans de son immatriculation. Dans ce cas, et si la valeur du bien en cause est au moins gale un dixime du capital, larticle 112 de la loi prvoit la dsignation par ordonnance du prsident du tribunal statuant en rfr la demande du prsident de conseil dadministration ou de surveillance, dun commissaire charg dapprcier sous sa responsabilit la valeur du bien. Ce commissaire est dsign parmi les personnes habilites exercer la mission de commissariat aux comptes et il est soumis aux rgles dincompatibilits prvues par larticle 161. La mission de commissariat la transformation en cas de transformation en socit anonyme dune socit dune autre forme. Dans ce cas, la loi prvoit la dsignation dun ou de plusieurs commissaires la transformation chargs dapprcier sous leur responsabilit la valeur des lments de lactif et de passif de la socit et les avantages particuliers. Ils sont dsigns sauf accord unanime des associs par dcision de justice, la demande des dirigeants sociaux ou de lun deux, parmi les personnes habilites exercer le commissariat aux comptes et sont soumis aux rgles dincompatibilits prvues par larticle 161.
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Le ou les commissaires la transformation sont chargs dtablir un rapport sur la situation de la socit et doivent attester que la situation nette de la socit transforme est au moins gale au montant de son capital social. La vrification lors de la transformation dune socit anonyme en dautres formes autres que la SNC, que la situation nette est au moins gale au capital social. Cette mission est confie par la loi (art. 219) au commissaire aux comptes de la socit. Ce dernier est tenu de sassurer que la socit concerne a au moins une anne dexistence, vrifier que les tats de synthse de lexercice ont t approuvs par lassemble des actionnaires et sassurer que la situation nette est au moins gale au capital social. A noter, que la loi na pas dfini la situation nette. Quelques auteurs (Dans le bulletin dinformation priodique le BIP n 105/2001) pensent que cest la situation nette qui dcoule de lvaluation des lments dactif et du passif. Cette position nous parat sans fondement juridique. En fait, notre avis, la situation nette ne peut sentendre que telle quelle a t dfinie par dautres textes de lois ou ayant force de loi notamment le CGNC. Le mmento pratique comptable Francis Lefebvre prcise dans son paragraphe 3152 que Les capitaux propres viss par la loi sur les socits commerciales (notamment en cas de transformation en/ou dune SA) correspondent aux capitaux propres tels quils apparaissent au bilan avant affectation du rsultat. En rfrence au CGNC la situation nette est calcule comme suit :

situation nette = capitaux propres + capitaux propres assimils immobilisations en non-valeurs. 2.2.1.2 Oprations concernes

A la diffrence de la loi de 1922 qui a utilis les termes apport qui ne consiste pas en numraire , les nouvelles lois sur les socits ont prcis que ne sont soumis la procdure de vrification que les apports en nature et les avantages particuliers stipuls au profit des personnes associes ou non.

a- Apports en nature

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Tous les apports de biens autres quen numraire sont appels apports en nature. En principe, tous les biens immobiliers et mobiliers (corporels ou incorporels) peuvent tre apports une SARL ou une SA. J.Celeste1 prcise que le principe essentiel retenir est le suivant : pour tre rmunrs par des actions et concourir la formation du capital, les apports doivent avoir une valeur actuelle apprciable en espces et constituer un lment dactif ralisable pouvant tre inscrit lactif du bilan. Aussi bien pour les SA que pour les SARL, les apports en industrie sont interdits car, ils ne rpondent pas au principe ci-dessus. Toutefois, pour les SARL, lorsque lobjet de la socit porte sur lexploitation dun fonds de commerce ou dune entreprise artisanale, apport la socit ou cre par elle partir dlments corporels ou incorporels qui lui sont apports en nature, lapporteur en nature peut apporter son industrie lorsque son activit principale est lie la ralisation de lobjet social. Les apports en nature sont en gnral : Les immobilisations incorporelles : fonds commerciaux, marques, brevets, dessins et modles, tudes et recherches, droits au bail, Les immobilisations corporelles : terrains, btiment, matriel et outillage, Les immobilisations financires : titres, prts, Les stocks et en-cours ; Les autres actifs circulants : prts, crances, valeurs mobilires de placement,

Ces apports peuvent tre faits de pleine proprit, en jouissance ou en usufruit. De mme, certains dentre eux ncessitent des formalits de dpt et de publicit pour quil y ait transfert de proprit la socit bnficiaire de lapport (conservation foncire, office de proprit industrielle, ).

b- Avantages particuliers
A la diffrence de la loi franaise, la loi 17/95 a dfini ce quil faut entendre par avantages particuliers . Larticle 24 prcise que on entend par avantage particulier un droit prfrentiel sur
1

J. Celeste, Manuel pratique de la socit anonyme, Edition imprimerie de fdala. 1997

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les bnfices et le boni de liquidation Le mme article prcise que les statuts doivent porter mention des avantages particuliers stipuls. Toutefois, la loi ne porte aucune prcision sur lidentit des bnficiaires de ceux-ci. Cette dfinition des avantages particuliers limite le champ de vrification du commissaire aux apports aux seuls droits prfrentiels sur les bnfices et les bonis de liquidation. Cette limitation ne porte-t-elle pas atteinte au principe dgalit entre les actionnaires ? La rponse cette question ne peut tre que positive. En fait, dautres avantages ou prrogatives peuvent tre stipuls au profit de personnes associes ou non et ne sont pas soumis au sens de la loi la vrification par un commissaire, tel est le cas dans les situations suivantes : Remboursement forfaitaire des frais de constitution aux fondateurs ou allocation dune somme dargent ; Indemnisation importante dun directeur en cas de rupture du contrat de travail les liant la socit en cours de constitution ; Remboursement dune crance un apporteur de titres quil aurait sur la socit dont il dtenait les titres apports ; Octroi des actions droit de vote double ou clause de premption au profit dun associ.

La dlimitation du champ des avantages particuliers est parfois difficile, dans la mesure o un avantage ne peut normalement tre particulier que sil est stipul au profit dun associ au dtriment des autres. Ainsi comme a dit J.G. Degos, la limite entre les avantages particuliers et les rgles normales dgalit est parfois subtile. Lavantage particulier doit tre individualis et ne doit pas correspondre une juste rmunration dun service rendu ou qui sera rendu la socit. Remarque : la loi na cit que les avantages particuliers stipuls, la CNCC prcise dans sa note dinformation n 16 que les avantages particuliers que le commissaire aux apports est charg dapprcier sont, selon la loi, ceux qui sont stipuls. Ainsi, le commissaire aux apports na pas de diligences mettre en uvre pour rechercher les avantages particuliers ventuels qui ne seraient pas stipuls dans les statuts ou le contrat de fusion . Nous pensons que cette position est retenir galement pour le cas marocain moins que ces avantages ne soient stipuls par un acte spar mais faisant corps avec les statuts.

c- fusions, scissions et apports partiel dactif

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A ce sujet, les lois n17/95 et n5/96 sont ambigus. La loi 5/96 na pas trait les cas de fusions ou des scissions impliquant des SARL ou dautres socits commerciales. Toutefois, elle prcise que les dispositions des articles 222 229 (relatifs aux fusions et aux scissions) de la loi n17/95 sappliquent ces socits dans la mesure o elles sont compatibles avec les dispositions qui leur sont propres. La loi n17/95 a trait les cas de fusions et des scissions dans ces articles 222 229 pour toutes formes de socits et dans ses articles 230 242 pour les oprations ralises uniquement entre des socits anonymes. La question qui simpose est la suivante : faut-il dsigner un commissaire aux apports en cas de fusion ou de scission ? De lanalyse des textes de loi et de lapport de A. El Quortobi dans son mmoire la problmatique des fusions au Maroc ; difficults juridiques et pratiques , la rponse semble tre dlicate (mme si en pratique, on a tendance ne pas le dsigner en matire des fusions entre des SA). En fait :

Pour les SA : En rfrence aux articles 198 et 235 relatifs respectivement lmission dactions
nouvelles et lapprobation des apports en nature par lAGE de la socit absorbante, la procdure de vrification des apports en nature et des avantages particuliers simpose. De mme, la loi na pas charg de manire expresse, le commissaire aux comptes en sa qualit de commissaire la fusion dapprcier les apports en nature et les avantages particuliers stipuls dans le trait de fusion. Comment seront protgs alors les actionnaires minoritaires contre une sur ou sous-valuation de ces apports ? . A ce niveau, le seul cas prvu par la loi est celui prcis par larticle 232 relatif la substitution du commissaire aux apports par le commissaire aux comptes en cas de scission entre SA. Le CAC empite dans ce cas sur la mission dvolue au CAA ce qui contredit les articles 24 et 25 de la loi. Faut-il ou pas dsigner un CAA ?

Pour les SARL : Lattribution de la mission de commissariat la fusion aux commissaires aux
comptes ne concerne que les oprations ralises uniquement entre des socits anonymes, cest dire au sens strict de la loi que les socits, absorbante et absorbe doivent tre toutes les deux, des SA. Pour cette raison et compte tenu des incompatibilits tudies ci-dessus, nous pensons que les fusions ou scissions impliquant au moins une SARL doivent tre soumises la procdure

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de vrification par un commissaire aux apports sauf le cas o labsorbante est une socit de personnes. Il appartient aux instances ordinales de normaliser sa mission la lumire des dveloppements qui suivent dans ce mmoire fin dtendre le champ de son intervention la vrification de la parit dchange.

2.2.1.3

Contenu de la mission et obligations

Le commissaire aux apports intervient en cas dapports en nature ou en cas de stipulation des avantages particuliers au profit de personnes associs ou non, soit dans le cadre de la constitution dune socit, soit dans le cadre dune augmentation de capital ou encore dans le cadre dune fusion. Pour les socits anonymes, le texte de rfrence est larticle 24 de la loi 17/95 les statuts contiennent la description et lvaluation des apports en nature. Il y est procd au vu dun rapport annex aux statuts et tabli sous leur responsabilit par un ou plusieurs commissaires aux apports dsigns par les fondateurs. Si des avantages particuliers sont stipuls, la mme procdure est suivie , larticle 25 prcise que leur rapport dcrit chacun des apports, indique quel mode dvaluation a t adopt et pourquoi il a t retenu, affirme que la valeur des apports correspond au moins la valeur nominale des actions mettre . En cas daugmentation du capital, larticle 198 prcise que lmission dactions nouvelles en contre partie dapports en numraire ou en nature est soumise aux formalits de souscription et de vrification requises pour la constitution de la socit . Pour les SARL, le texte de rfrence est larticle 53 de la loi n5/96 qui prcise que les statuts doivent contenir lvaluation de chaque apport en nature. Il y est procd au vu dun rapport annex aux statuts et tabli sous sa responsabilit par un commissaire aux apports . En cas daugmentation de capital larticle 78 prcise que si laugmentation de capital est ralise, soit en totalit, soit en partie par des apports en nature, les dispositions du premier alina de larticle 53 sont applicables . En cas de fusion les dispositions tudies ci-dessus sappliquent aux SARL. La loi ne prcise pas la teneur de la tche du commissaire aux apports. En fait, elle ne parle que de la rdaction dun rapport dont le contenu est prcis uniquement pour la SA. Pour les SARL, la loi est gnralement moins explicite et ne prvoit, par exemple, ni le contenu ni la possibilit davantages particuliers. Toutefois, chacune des oprations ci-dessus, conduit en principe une mission dactions ou de parts sociales rmunrant des actifs apports. Elles sont, donc dans leur

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substance, sensiblement, identiques et les obligations du commissaire aux apports sont de mme nature. Ainsi et dans un souci de normalisation et duniformisation des travaux du commissaire aux apports, nous pensons quen labsence de prcisions, il convient de considrer que les mmes obligations sappliquent quelle que soit la forme de la socit. Il aura donc pour tches : Dapprcier, sous sa responsabilit, les valeurs des apports en nature et les avantages particuliers, sil en est stipul ; En cas dapport en nature, de fusion et doprations assimiles, de vrifier que la valeur des apports correspond au moins la valeur au nominal des actions ou parts mettre, augmente ventuellement de la prime dmission, de fusion ou de scission. De rdiger un rapport contenant les lments ci-aprs, pour rendre compte de sa mission : Dcrit chacun des apports et avantages particuliers ; Indique quel mode dvaluation a t adopt et pourquoi il a t retenu ; Affirme que la valeur des apports correspond au moins la valeur nominale des actions mettre. Il ne faut pas entendre le mot apprcier dans le sens de dterminer la valeur mais dans son sens courant, cest dire donner une apprciation sur 1. Dailleurs, la loi na pas utilis le terme apprcier utilis auparavant par la loi de 1922, mais a prcis que le commissaire aux apports doit indiquer sur son rapport quel mode dvaluation a t adopt et pourquoi il a t retenu.

2.2.2

Responsabilit du commissaire aux apports

La responsabilit du commissaire aux apports dcoule de son exercice dans le cadre dune profession librale rglemente, dune liaison contractuelle quil a avec ceux qui lont dsign et enfin du cadre lgal que revt sa mission. En tant quexpert comptable, il doit respecter les prescriptions lgales et dontologiques de sa profession. Face ceux qui lont dsign, il na quune obligation de moyens qui dcoule du caractre libral de la profession mais il reste responsable de ses propres fautes et ngligences. La loi na pas prcis ltendue et les limites de
1

Le commissariat aux apports, tables ronde du 18 janvier 1973, CNCC.

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la responsabilit du commissaire aux apports. La question est de savoir jusqu' quelle limite sarrte sa responsabilit et ou commence la responsabilit des associs et des dirigeants ? La responsabilit du commissaire aux apports est triple. Il sagit dune responsabilit civile, pnale et disciplinaire.

2.2.2.1

Limites de la responsabilit des associs et des dirigeants

La loi sur la SARL prcise que lorsquil n'y a pas eu de commissaire aux apports ou lorsque la valeur retenue est diffrente de celle propose par le commissaire aux apports, les associs sont solidairement responsables pendant cinq ans, lgard des tiers, de la valeur attribue aux apports en nature, lors de la constitution de la socit , larticle 78 de la loi tend cette rgle aux augmentations du capital, toutefois les responsables sont les grants et les personnes ayant souscrit laugmentation en question. Larticle 106 prcise que seront punis dun emprisonnement de un six mois et dune amende de 2.000 20.000 dirhams ou de lune de ces peines seulement, les grants qui auront, frauduleusement, fait attribuer un apport en nature, une valuation suprieur sa valeur relle. La loi n17/95 na pas trait cette question, il parat que les fondateurs ou le prsident du conseil en cas daugmentation de capital nont pas la possibilit de prendre une valeur diffrente de celle que fait ressortir le rapport du commissaire aux apports. Toutefois larticle 350 la loi responsabilise solidairement des dommages rsultant de lannulation de la socit, ceux des actionnaires dont les apports et les avantages nont pas t vrifis et approuvs. Larticle 379-1 de la loi spcifie expressment que seront punis dun emprisonnement de six mois deux ans et dune amende de 8.000 DH 40.000 DH ou de lune de ces deux peines seulement ceux qui frauduleusement auront fait attribuer un apport en nature une valuation suprieure sa valeur relle (article 379-4).

2.2.2.2

Responsabilit civile

Le principe de la responsabilit est fix par les lois sur les socits qui ont prcis que le ou les commissaires aux apports tablissent leurs rapports sous leur responsabilit . Toutefois, les cas de responsabilit du commissaire aux apports ne sont pas numrs par les lois sur les socits. De plus, il nest pas possible de se rfrer aux dispositions de larticle 180 de la loi 17/95

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puisquils ne concernent que les commissaires aux comptes dans le cadre de leur fonction de contrle des socits anonymes. La responsabilit sera donc base sur les dispositions du Dahir des Obligations et Contrats(D.O.C) notamment ses articles 77 et 78. Bien que les textes de rfrence soit diffrents, la mise en uvre et la nature de la responsabilit des commissaires sont identiques. Il faut prouver la faute, le dommage et le lien de causalit entre la faute et le dommage invoqu. La responsabilit du commissaire nest engage que dans la limite du prjudice caus aux actionnaires, la socit ou des tiers. En ce qui concerne la faute, les commissaires ne sont tenus qu une obligation de moyens, cest celui qui invoque la responsabilit de prouver la faute. Toutefois, cette rgle est nuancer. En fait, dans un arrt du 25 fvrier 19361, la cour de Rabat a dclar responsable envers des tiers ayant contract avec une socit, un commissaire aux apports qui dans son rapport avait prsent lassemble un immeuble apport comme franc et quitte de toutes dettes, alors quil tait hypothqu. Le commissaire aux apports est responsable de ses fautes ainsi que des fautes des experts dont il a demand lassistance. Au sens de larticle 24 de la loi, il ne dlgue pas sa mission aux experts, il se fait seulement assister. En cas de pluralit de commissaires, leur responsabilit est solidaire et indivisible en raison de lunicit du rapport sauf si lun des commissaires met des rserves. La CNCC prcise dans sa note dinformation n 16 que chaque commissaire aux apports est en droit de demander que son opinion lui soit attribue nommment . Quant la prescription de laction contre le commissaire aux apports et en labsence dune disposition spcifique, celle de droit commun semble devoir sappliquer (art.388 et 392 du D.O.C). Les principales fautes pouvant tre invoques contre le commissaire aux apports sont ventuellement : renseignements inexacts, investigations succinctes, partielles ou inexistantes

cit par P. Decroux, Op. cite.

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compte tenu de la nature des oprations raliser, rapport insuffisant ou complaisant lgard des dirigeants, fautes lies lvaluation des biens etc.

2.2.2.3

Responsabilit pnale

Contrairement la responsabilit civile, la responsabilit pnale du commissaire aux apports ne peut ltre que si un dlit pnal a t commis. Il sagit essentiellement des cas suivants : La majoration frauduleuse des apports : llment matriel du dlit tant lattribution un apport en nature dune valuation suprieure sa valeur relle et llment moral se traduisant par lintention frauduleuse. Ce dlai est sanctionn par larticle 379 ci-dessus de la loi 17/95. Pour les SARL, larticle 106 de la loi n5/96, limite cette responsabilit aux seuls grants. La jurisprudence franaise1 a reconnu coupable du dlit de majoration frauduleuse dapports en nature, le commissaire aux apports qui a fait une valuation suprieure la valeur des biens apports, alors quil connaissait les graves inexactitudes des estimations. Elle a galement reconnu coupable par le mme dlit, le commissaire aux apports qui pour la constitution dune socit anonyme, reprend intgralement les valeurs proposes par le prsident de la socit apporteuse, dont il ne pouvait ignorer linexactitude car il tait par ailleurs commissaire aux comptes de cette socit. Lexercice illgal des fonctions : Larticle 383 de la loi 17/95 prcise que sera punie dun emprisonnement de un six mois et dune amende de 8 000 40 000 dirhams ou de lune de ces deux peines seulement, toute personne qui, sciemment, aura accepte ou conserv les fonctions de commissaire aux apports, nonobstant les incompatibilits et interdictions lgales. Pour les SARL, la loi ne prvoit pas de sanction, toutefois, ce dlit reste sanctionn semble-t-il par larticle 100 de la loi n15/89 qui prcise que Quiconque porte le titre dexpert comptable en violation des dispositions de la prsente loi est passible des sanctions prvues par larticle 381 du code pnal . Larticle 381 du code pnal prvoit une peine demprisonnement de trois mois deux ans et une amende de 120 5.000 dirhams ou de lune de ces deux peines seulement.

Cit par R. Lazrak dans le nouveau droit pnal des socits au Maroc , Edition la Porte, 1998

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Violation du secret professionnel : le commissaire aux apports est tenu au secret pour toutes les informations quil aura reues dans le cadre de sa mission (art. 446 du code pnal).

2.2.2.4

Responsabilit disciplinaire

Ne peuvent tre dsigns commissaires aux apports que les personnes habilites exercer les fonctions de commissaires aux comptes. Ces derniers ne peuvent tre que des experts comptables inscrits au tableau de lOrdre des Experts Comptables(OEC). La responsabilit disciplinaire diffre des responsabilits civile et pnale dans la mesure ou en cas de faute cest lOEC qui intervient et non les tribunaux. Cest larticle 66 de la loi n15/89 qui prcise la nature des fautes disciplinaires. Il sagit de toute faute professionnelle ou toute contravention aux dispositions lgislatives et rglementaires auxquelles lexpert comptable est soumis dans lexercice de sa profession notamment : Violation des rgles professionnelles, manquement aux rgles de lhonneur, de probit et de dignit dans lexercice de la profession, telles quelles sont notamment dictes dans le code des devoirs professionnels ; Non respect des lois et rglements applicables lexpert comptable dans lexercice de sa profession ; Atteinte aux rgles ou rglements dicts par lOrdre, la considration ou au respect dus aux institutions ordinales. Les actions disciplinaires sont lavertissement, le blme, la suspension pour une dure de six mois au maximum et la radiation du tableau.

2.2.3 2.2.3.1

Commentaires Sur la nature de la mission

A aucun moment la loi na prcis que le commissaire aux apports est tenu dapprcier la valeur des apports, ceci peut porter atteinte lgalit entre les actionnaires et indirectement engager la responsabilit du commissaire aux apports et du commissaire aux comptes.

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La loi na pas prcis non plus, la date limite du dpt du rapport du commissaire aux apports en cas daugmentation du capital. Dans ltat des textes, le commissaire aux apports na pas vrifier la parit. Pour saligner sur la synthse de la table ronde du 18 janvier 1973 de lOECCA (mme anciens, ces textes sont dactualit) prcise quil a paru impossible de limiter le rle du commissaire aux apports la seule apprciation de la valeur des apports, il doit galement apprcier la parit, la solution la plus simple serait que le commissaire aux comptes (commissaire la fusion) se borne donner un avis sur le rapport du CAA sans exposer nouveau en dtail toutes les modalits de lopration . Au regard de la loi, les obligations du CAA sont limitatives. En effet il : Ne vrifie pas les comptes, il sappuie - sous sa responsabilit - sur le travail du commissaire aux comptes quil compltera ventuellement sur certains points jugs risqus ; Neffectue pas de vrifications spcifiques quant au respect du droit des socits (publicit, dpts lgaux) ; Ne se prononce pas sur lopportunit conomique de lopration, ni sur la stratgie du groupe. Cependant il sinforme sur le contexte conomique et juridique dans lequel sinsre lopration envisage pour corroborer ses valuations ; Sassure, que laugmentation du capital est au moins gale la valeur des apports mais ne vrifie pas lquit des valeurs dchange.

2.2.4

Sur la responsabilit

Comme tudi ci-dessus, la loi nest pas explicite en matire de responsabilit du CAA, encore moins lorsquil sagit dune SARL. Cela veut dire que le champ de mise en uvre de cette responsabilit est trs large et que cette dernire restera soumise au pouvoir souverain des tribunaux en cas daction contre le CAA. Si la responsabilit civile est gnralement attnue par la souscription dune police dassurance rendue obligatoire par larticle 14 de la loi n15/89, la complexit et la multiplicit des cas de

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figure dvaluation font que le risque major que peut courir le CAA est celui dune majoration des apports. Afin dviter une telle situation, la documentation et la formalisation des travaux du CAA sont dune importance capitale. Il est dailleurs souhaitable que la date dvaluation soit la plus proche possible de la date dapprobation des apports par lAGE. Il faut enfin, tenir compte de tous les lments survenus durant la priode intercalaire susceptibles dinfluer sur lapprciation de lapport et en informer les actionnaires afin quils puissent se prononcer en connaissance de cause lors de lAGE. SECTION II : LE COMMISSARIAT A

LA FUSION

Le commissariat la fusion est lune des nouvelles missions institues par la loi n17/95 relative la socit anonyme. Cette loi sest inspire de la loi franaise du 24 juillet 19661 et a confi cette mission aux commissaires aux comptes. Toutefois, linstitution de cette mission ne concerne, au sens de la loi, que les fusions et scissions ralises uniquement entre des socits anonymes. 1. Attribution de la mission aux commissaires aux comptes 1.1 Principe

Deux lments au moins justifient linstauration du commissariat la fusion : La limitation des investigations et des vrifications du commissaire aux apports la seule apprciation des apports en nature. Le contrle de la rmunration de ces apports nest pas de son ressort ; La conjoncture conomique nationale et internationale favorisant les diverses formes de concentration et notamment les fusions, fait que ces oprations sont devenues plus complexes et plus varies, ncessitant une vrification et un contrle plus pouss susceptible de garantir les droits des minoritaires et des tiers.

le lgislateur marocain a ignor compltement les modifications apportes cette loi notamment par la loi du 5

janvier 1988 et la loi du 11 fvrier 1994). __________________________________________________________________________________________ Issam El Maguiri Mmoire dexpertise comptable novembre 2002

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Le commissaire aux comptes (commissaire la fusion) intervient conformment larticle 233 de la loi n17/95 dans le cadre des oprations de fusions ralises uniquement entre des socits anonymes (art.228). Outres les oprations de fusion, les oprations de scission et dapport partiel dactif sont galement concernes par le commissariat la fusion (art.242). Le CAC intervient comme on a vu dans la premire section, dans les oprations de scissions entre les SA en tant que CAA. De la lecture des textes, il parat que les fusions de socits dune autre forme sociale (SARL, socits commerciales de personnes, socit civiles) entre elles ou avec des SA, ne sont pas concernes par le commissariat la fusion. Ce problme se pose galement en France mais de manire moins aigu dans la mesure o la lgislation franaise soumet les fusions entre les SARL au commissariat la fusion. Pour rsoudre ce problme, la recommandation de lassociation nationale franaise des socits par action(lANSA)1, dans une note de mars-avril 1989 parat extensible au contexte marocain. La dite note prcise que Toutefois, cette lecture troite des textes est manifestement contraire aux intentions du lgislateur qui a instaur un rgime similaire pour les SA et les SARL. Lors dune fusion runissant ces deux types de socits, il semblerait prfrable de combiner prudemment les deux sries de dispositions . En fait, les actionnaires(ou porteurs de parts) doivent, en effet, pouvoir bnficier des mmes garanties que dans le cas dune fusion entre des SA. 1.2 Avantages

La position du lgislateur en confiant la mission de commissariat la fusion aux commissaires aux comptes est comprhensible. En fait, lobjectif recherch travers linstauration de cette mission est la protection des actionnaires, surtout les minoritaires de la socit absorbante, des effets dune survaluation des apports. Or parmi les attributions du commissaire aux comptes figure, justement, celle de sassurer que lgalit a t respecte entre les actionnaires. Les deux missions donc, sont complmentaires et ne ncessitent pas aux yeux du lgislateur, la dsignation

Cf. note dinformation n 16 de CNCC p. 25.

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dun autre professionnel pour accomplir la mission du commissariat la fusion. Hormis le fait que le commissaire aux comptes se prmunisse contre la responsabilit en procdant lui-mme au contrle de la rmunration des apports, sa connaissance approfondie des socits fusionnes en sa qualit de rviseur des comptes ne peut que porter un plus la qualit des travaux et faciliter sa mission. 1.3 Inconvnients

La position ci-dessus du lgislateur ne va pas sans crer des problmes en pratique : La mission du commissariat la fusion dpasse le champ dintervention du commissaire aux comptes dans le sens o il doit vrifier la valeur relative attribue aux actions des autres socits anonymes participant la fusion ayant leurs propres commissaires aux comptes ; La mission sera effectue par plusieurs professionnels la fois, tous des CAC. Cela, affaiblit la responsabilit de chacun deux et complique laboutissement de la mission en cas de pluralit des avis ; Lmission de plusieurs rapports pour une seule mission ne se justifie pas et ne constitue quun double emploi ; Quen est-il en cas de dsaccord ou en cas de renonciation de commissaire aux comptes cette mission ? Les travaux de commissariat la fusion ne dcoulent pas dun prolongement normal de la mission de certification des comptes, ds lors le problme de la rmunration du commissaire aux comptes dans le cadre du commissariat la fusion se pose. Le principe de rmunration du commissaire aux comptes pour le commissariat la fusion ne se contredit-il pas avec les dispositions de larticle 161 relatif aux incompatibilits ? La loi ne donne pas la possibilit au CAC de ne pas accepter la mission (incomptence, manque dexprience, dfaut de moyens logistiques, hauts risques ), cela veut dire que la seule issue pour un CAC refusant la mission, est la dmission de ces fonctions.

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Lampleur des inconvnients ci-dessus est telle que des professionnels1, ont remarqu que larticle 233 a utilis le terme de commissaire aux comptes pour dfinir la mission de commissariat la fusion mais na pas prcis, si le commissaire aux comptes (commissaire la fusion) pouvait tre ou non le commissaire aux comptes de la socit. 2. Nature de la mission et obligations 2.1 Oprations et entits concernes

Il sagit au sens de la loi n17/95, des oprations de fusions et scissions ralises uniquement entre des socits anonymes. En France, le commissaire la fusion dsign par ordonnance du prsident du tribunal, intervient dans les oprations de fusions de scissions et dapport partiel dactif lorsque, dun commun accord, les socits apporteuses et bnficiaires de lapport le dcident, que ces oprations soient ralises entre des SA ou entre des SARL ou encore entre une SA et une SARL. La position du lgislateur franais semble plus logique et plus fonde dans la mesure o il nest pas du ressort du commissaire aux apports de contrler la rmunration des apports effectus. Il est donc souhaitable dtendre le champ de cette mission aux fusions et scissions impliquant outre les SA, les SARL ou les deux en mme temps. Par fusion, il faut entendre lopration par laquelle une socit est absorbe par une autre socit ou participe la constitution dune socit nouvelle. La fusion entrane la dissolution sans liquidation de la socit qui disparat et la transmission universelle de son patrimoine la socit bnficiaire, dans ltat o il se trouve la date de la ralisation dfinitive de lopration. Les associs de la socit dissoute acquirent la qualit dassocis des socits bnficiaires, dans les conditions dtermines par le trait de fusion. Par scission, il faut entendre lopration par laquelle une socit fait apport dune partie ou de la totalit (scission-fusion) de son patrimoine des socits nouvelles ou des socits existantes. La scission entrane la transmission universelle de la partie scinde du patrimoine social, soit la socit nouvelle constitue simultanment, soit au cas de scission-fusion, la socit absorbante.
1

T. Bouziane-Idrissi dans exercice de la mission de commissariat aux comptes dans le nouvel environnement

juridique marocain , mmoire dexpertise comptable franaise, mai 1999 p.58)

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Les associs de la socit scinde acquirent la qualit dassocis des socits bnficiaires, dans les conditions dtermines par le contrat de scission. Toutes les socits qui participent lune des oprations mentionnes ci-dessus tablissent un projet de fusion ou de scission dont le contenu est prcis par larticle 227 de la loi. Ce projet est dpos au greffe du tribunal du lieu du sige desdites socits et fait lobjet dun avis insr dans un journal dannonces lgales du sige social, par chacune des socits participant lopration ; au cas ou lune au moins de ces socits fait publiquement appel lpargne, un avis doit, en outre, tre insr au bulletin officiel. En rsum, les cas de figures dintervention du commissaire aux comptes dans le cadre du commissariat la fusion, sont prsents dans le tableau suivant :
Oprations Commissariat la fusion Oui/Non Observations

Fusion entre SA Fusion entre SA et autres formes de socit Fusion entre autres formes de socits Scission entre SA Scission entre SA et autres formes de socits Scission entre autres formes de socit Apport partiel dactif entre SA Apport partiel dactif entre SA et autres formes de socits ou entre autres formes de socits 2.2 Etendue de la mission

Oui Non Non Oui Non Non Oui Non

Les deux socits sont des SA Nomination dun CAA Nomination dun CAA Le CAC assure le CAA(art.232) Nomination dun CAA Nomination dun CAA Le CAC assure le CAA(art.232) Nomination dun CAA

Larticle 233 de la loi n17/95 prcise que les CAC vrifient que la valeur relative attribue aux actions des socits participant lopration est pertinente et que le rapport dchange est quitable. Le rapport du ou des commissaires aux comptes indique la ou les mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange propos, si elles sont adquates en lespce, et les difficults particulires lvaluation sil en existe.
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Ils vrifient notamment que le montant de lactif net apport par les socits absorbes est au moins gal au montant de laugmentation de capital de la socit absorbante ou au montant du capital de la socit nouvelle issue de la fusion. . De par les textes, lintervention du CAC dans lopration de fusion porte principalement sur deux axes : Sassurer que la rmunration des apports est quitable. Cest la parit dchange des titres de la socit absorbe par ceux de la socit absorbante qui est vise ici. Cette parit doit tre quilibre et issue des valeurs relatives pertinentes ; dfaut lune des parties la fusion sera lse. Vrifier que le montant de lactif net apport par la socit absorbe est au moins gal au montant de laugmentation de capital de la socit absorbante ou au montant du capital de la socit nouvelle issue de la fusion. A ce niveau, la mission du CAC se rapproche de la mission du CAA. On comprend semble-t-il, que lintention du lgislateur tait de supprimer lintervention du CAA ; toutefois les textes ne prvoient pas expressment lapprciation de la valeur des apports en nature et des avantages particuliers par le CAC. Le commissaire aux comptes doit galement : Vrifier que les mthodes dvaluation sont adquates ; Rendre compte de sa mission dans un rapport.

Le rapport du CAC indique la ou les mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange propos, si elles sont adquates en lespce, et les difficults particulires lvaluation sil en existe. La vrification de la pertinence des valeurs relatives signifie quil conviendra1 dapprcier la rgularit, la sincrit et la fidlit des valuations retenues, ce qui oblige une investigation

A.Viandier, le commissaire la fusion, Economie et comptabilit, juin 1988.)

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comptable approprie, sans toutefois que cela dbouche sur une rvision approfondie des comptes des socits participantes . La vrification de lquit du rapport dchange signifie au sens de la COB1 quil est ncessaire de sassurer que les critres retenus, prsums conformes aux points de vue des dirigeants compte tenu de la nature conomique de lopration, doivent galement donner des rsultats quitables pour les actionnaires. lquit ne doit pas dans ce contexte, tre entendue au sens exactitude mathmatique . La vrification que lactif net apport est gal au moins au montant de laugmentation de capital, par le CAC ou par le CAA, pose deux problmes : La loi ne prcise pas si laugmentation de capital doit inclure ou non la prime de fusion ou dmission ? la norme CNCC n 41 prcise que le montant de laugmentation de capital doit sentendre de la valeur au nominal des actions ou parts mettre, augmente ventuellement de la prime dmission, de fusion ou de scission selon les cas. Cette position est retenir, notre avis, sinon, la plus part des fusions seraient impossibles raliser 2. La loi ne prcise pas, si lactif net apport doit tre apprci par rapport aux valeurs relles ou par rapport aux valeurs figurant dans le trait de fusion ou dapport. En effet, ces dernires peuvent tre diffrentes des valeurs relles. Les commentaires de la norme CNCC n 41 (paragraphe 15) parlent de fourchette acceptable , dvaluations raisonnables , de valeur globale acceptable au lieu dactif net apport . Sans entrer dans des dveloppements thoriques, il parat que la valeur retenir est celle figurant sur le trait dapport dans la mesure ou cest cette valeur qui sera rmunre par lmission des titres de la socit absorbante. 2.3 Limites de la mission

2.3.1

Limites de fond

Recommandation sur linformation des actionnaires et la rmunration des apports en nature dans les oprations de A. El Quortobi Op. cit.

fusion, scission ou apport partiel dactif, 1977.)


2

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Certains auteurs, notamment A. Viander1 ont soulign que le commissaire la fusion devra exercer un contrle sur la traduction comptable de lopration dans les livres de la socit bnficiaire pour vrifier sa conformit aux rgles comptables en vigueur . En plus du fait que cette vrification nest pas prvue par les textes, il parat quelle est inutile en pratique, dabord lintervention du commissaire aux comptes dans le cadre de la fusion nest que temporaire et seffectue de principe avant la tenue de lAGE, de plus le CAC est appel dans tous les cas intervenir sur les comptes de lexercice ou la fusion a t ralise dans le cadre de sa mission gnrale de certification. En dfinitif et au regard de la loi, il parat que les obligations du CAC dans lexercice du commissariat la fusion sont limitatives, en effet : Il neffectue pas de vrifications spcifiques des comptes en dehors de sa mission gnrale de commissariat aux comptes, quil compltera ventuellement sur certains points jugs risqus. Il na pas lobligation de contrler les critures comptables qui rsulteront de la fusion ; Il neffectue pas de vrifications spcifiques quant au respect du droit des socits (rgularit des convocations, publicit, dpts lgaux) ; Il ne se prononce pas sur lopportunit conomique de lopration, ni sur la stratgie du groupe qui fusionne. Cependant il sinforme sur le contexte conomique et juridique dans lequel sinsre lopration envisage pour corroborer ses valuations. J.G Degos2 prcise que Le commissaire la fusion doit tre vigilant sur les modalits de lopration en ayant prsent lesprit le fait que dans les grands groupes la fusion nest que lmergence daspects plus larges de la stratgie terme de lentreprise . Il sassure, que laugmentation du capital est au moins gale la valeur des apports.

2.3.2

Rmunration du commissaire aux comptes au titre du commissariat la fusion

Le CAC recevra-t-il une rmunration au titre du commissariat la fusion ? La loi ne porte pas de rponse cette question, toutefois, notre sens, la rponse ne peut tre quaffirmative et ce,
1 2

Op. cit Op. cit.

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compte tenu de lampleur des travaux effectuer, du risque inhrent et des moyens (budget de temps, quipe, etc.) consacrer la mission. Cette question semble poser quelques difficults, notamment : Le principe de la rmunration peut se contredire, par interprtation, avec les dispositions de larticle 161 de la loi relatif aux incompatibilits en matire de CAC, notamment celles relatives la perception dune rmunration auprs de la socit ou de ses filiales raison de fonctions susceptibles de porter atteinte lindpendance ; En cas de dsaccord, le CAC peut-il dmissionner ? Hormis les cas de dmission par incompatibilit, la loi na pas trait les situations ou le commissaire aux comptes est habilit prsenter sa dmission la socit. En rfrence au guide des commissaires aux comptes franais (D.56) et la norme n15 de lOEC (paragraphe 6 ) le commissaire aux comptes examine priodiquement la liste de ses mandats pour dterminer ceux qui comportent des lments pouvant remettre en cause le maintien de la mission. Parmi Ces lments linsuffisance dhonoraires sans espoir dvolution. Cependant, sa dmission du fait de la responsabilit inhrente sa mission, ne doit pas causer de prjudice la socit1. En attendant ladoption dune norme professionnelle en la matire, il est recommand aux professionnels de prvoir dans les lettres de mission relatives au commissariat aux comptes des passages dcrivant cette mission en prcisant quelle donnera lieu un complment dhonoraires.

2.3.3

Dlais

Les rapports du commissariat la fusion doivent tre mis la disposition des actionnaires au sige social trente jours au moins avant la date de lassemble gnrale appele se prononcer sur le projet de fusion. Larticle 233 prcise dans son premier article que le conseil dadministration ou le directoire de chacune des socits participant lopration de fusion en communique le projet au ou aux commissaires aux comptes au moins 45 jours avant la date de lassemble susvise.

M. K.Benotmane le commissariat aux comptes dans lentreprise marocaine.

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Les commissaires la fusion ne disposent donc, concrtement que de quinze jours pour intervenir et remettre leurs rapports ce qui constitue pour eux, une contrainte non ngligeable. En fait, le droulement de certaines procdures de contrle notamment les confirmations directes ncessite dhabitude plus que 15 jours. Pour cette raison, il est souhaitable de communiquer les donnes chiffres de lopration aux commissaires avant ltablissement du projet dfinitif de fusion. La COB dans son bulletin n 95 de juillet-aout 1977 a donn une explication claire : Si le dossier leur est soumis trop peu de temps avant les assemble (en tout tat de cause au moins 45 jours avant leur runion), ils (les commissaires) nauront pas le temps danalyser et dapprcier les modalits doprations parfois trs complexes. Ils sont quelquefois tents dopposer aux socits des rserves quune connaissance plus approfondie du dossier permettrait de lever . Contrairement ce qui est prvu pour le rapport du commissaire aux apports, aucune disposition rglementaire ne prescrit de dposer ceux des commissaires la fusion au greffe du tribunal de commerce. Leurs rapports ont un caractre priv. Les tiers nont pas besoin dtre protgs au mme titre que les actionnaires des socits participantes ? 3. Responsabilit des commissaires la fusion 3.1 Responsabilit civile

Il nexiste pas de dispositions spcifiques relatives la responsabilit civile des commissaires aux comptes dans le cadre de leur mission de commissariat la fusion. Cest pourquoi le fondement de leur responsabilit civile en la matire est bas sur larticle 180 de la loi n17/95 relatif la responsabilit des commissaires aux comptes dans le cadre de leur fonction de contrle des SA. Larticle ci-dessus prcise que les CAC sont responsables lgard de la socit et de tiers, des consquences dommageables des fautes et ngligences par eux commises dans lexercice de leurs fonctions. Ils sont civilement responsables des infractions commises par les administrateurs ou les membres du directoire ou du conseil de surveillance, lorsquen ayant eu connaissance, ils ne les ont pas rvles dans leur rapport lassemble gnrale. La responsabilit du CAC peut la fois tre contractuelle ou dlictuelle lorsque les trois lments suivants sont runis : une faute, un dommage certain, un lien de causalit direct entre la faute et le
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dommage. Toutefois, le CAC ntant tenu que par une obligation de moyens, celui qui invoque sa responsabilit doit prouver la faute, le dommage subi et le lien de causalit entre les deux. Les fautes qui peuvent tre reproches ventuellement au CAC dans le cadre du commissariat la fusion se rapporteront au prjudice subi du fait du dsquilibre patent de la parit ou de labsence de pertinence des valeurs prises en compte 1 ou sa passivit lorsquil sest content dentriner les valeurs proposes par les entreprises et fondes sur une seule mthode dvaluation. Dautres fautes peuvent lui tre reproches : la non-dtection derreur, domission ou autres anomalies dans le projet de trait de fusion et la non-excution des diligences normales requises en la matire. Il y a lieu de signaler deux remarques : Laction civile contre le commissaire aux comptes se prescrit en cinq ans compter du fait dommageable ou sil a t dissimul de sa rvlation ; Les CAC sont responsables de leurs propres fautes et des fautes de leurs reprsentants et assistants (experts et collaborateurs). 3.2 Responsabilit pnale

Il nexiste pas des dispositions spcifiques en matire de responsabilit pnale des CAC dans le cadre de lexercice de la mission du commissariat la fusion. Toutefois, les mesures pnales instaures par la loi n17/95 lencontre des commissaires aux comptes dans lexercice de leur fonctions sont applicables. Certaines de ces mesures peuvent tre appliques dans le cadre de lintervention du CAC dans les oprations de fusions, notamment : Incompatibilits dans lexercice du commissariat aux comptes : cette situation est sanctionne par les articles 383 et 404 de la loi n17/95 et les articles 101 et 102 de la loi n15/89 ; Communication dinformations mensongres sur la situation de la socit : larticle 405 prvoit une peine demprisonnement de six douze mois et/ou dune amende de 10 000

Cf. cours de cassation ; 5 rue 1980, bull. civ. N113 cit par J.G.Degos, Op. cite.

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100 000 DH, lencontre de tout commissaire aux comptes qui aura, sciemment, donn ou confirm des informations mensongres sur la situation de la socit ; Non rvlation des faits dlictueux : le ou les CAC qui ne portent pas la connaissance du conseil dadministration ou du directoire, et du conseil de surveillance, aussi souvent que ncessaire, tous les faits leur apparaissant dlictueux dont ils ont eu connaissance dans lexercice de leur mission sont passibles de mmes peines quen cas de communication dinformations mensongres ; Violation du secret professionnel : larticle 177 prcise que le commissaire aux comptes et ses collaborateurs sont astreints au secret professionnel pour les faits, actes et renseignements dont ils ont pu avoir connaissance raison de leurs fonctions. En cas de violation de cette rgle larticle 405 de la loi prvoit dans son dernier alina, lapplication de larticle 446 du code pnal qui prvoit une peine demprisonnement dun six mois et dune amende de 120 1.000 DHS. Dlit de faux en criture ou complicit de certains dlits commis par les dirigeants sociaux et ce dans le cadre du droit commun (code pnal). Il convient de signaler que les dispositions ci-dessus sont portes au double en cas de rcidive et quelles ne sont applicables que lorsquelles ne peuvent pas recevoir une qualification pnale plus grave en vertu des dispositions du code pnal.

3.3

Responsabilit disciplinaire

La responsabilit disciplinaire du CAC, commissaire la fusion est la mme que celle du commissaire aux apports dans la mesure o les deux professionnels appartenaient la mme organisation professionnelle. Le pouvoir disciplinaire est exerc par lOEC pour toute faute professionnelle ou toute contravention aux dispositions lgales et rglementaires ainsi que pour tout manquement la probit et lhonneur commis par un commissaire aux comptes, personne physique ou socit, mme ne se rattachant pas lexercice de la profession.

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A la diffrence des autres responsabilits, en droit disciplinaire, le pouvoir dapprciation et de qualification de la faute ainsi que de la sanction quelle mrite, est attribu aux instances ordinales en rfrence aux dispositions de la loi n15/89.

CHAPITRE

II :

METHODOLOGIE

DAPPROCHE

DES

MISSIONS

DE

COMMISSARIAT AUX APPORTS ET DE COMMISSARIAT A LA FUSION Nous avons vu dans le premier chapitre que les rapports du commissaire aux apports et du commissaire la fusion sont tablis sous la responsabilit des professionnels ayant intervenu dans ces missions. Cette responsabilit peut facilement tre qualifie de pnale en cas de ngligence ou dinsuffisance de diligences ayant caus une sous ou survaluation des apports ou du rapport dchange. Pour se prmunir contre cette responsabilit, les professionnels doivent organiser et planifier leurs missions (section I) travers une prise de connaissance gnrale approfondie, lidentification des zones de risques, la rdaction dun plan dapproche et la formalisation de leurs
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travaux dans des dossiers de travail. Ils doivent galement procder au droulement des diligences et des contrles (section II) susceptibles de justifier leurs prises de positions et leurs conclusions. Une importance particulire doit toutefois tre attribue la synthse de la mission et la rdaction des rapports (section III) qui seront communiqus aux actionnaires et dposs au tribunal le cas chant. SECTION I : ORGANISATION ET PLANIFICATION DE LA MISSION Dans les dveloppements qui suivent, nous ne ferons pas de distinction entre les deux missions. Toutefois, les points spcifiques chaque mission seront signals au fur et mesure. En France, les deux missions sont parfois qualifies de jumelles et sont attribues gnralement au mme professionnel qui doit tablir deux rapports diffrents. Dune manire gnrale, lorganisation et la planification des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion, sont semblables celles de commissariat aux comptes. Toutefois, des diffrences substantielles inhrentes chaque mission existent. 1. Acceptation de la mission et prise de connaissance gnrale 1.1 Acceptation de la mission

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1.1.1

Par le commissaire aux apports

La mission de commissariat aux apports comporte des risques importants lis la complexit de la mission, la courte dure dintervention et la responsabilit qui en dcoule. Il revient aux professionnels de sassurer de la faisabilit de la mission et dapprcier sils ont la possibilit concrte de leffectuer (comptences, moyens, budget de temps, etc.) avant de laccepter.

1.1.1.1

Respect des normes de dontologie

Etant choisi parmi les personnes habilites exercer la fonction de CAC, le commissaire aux apports doit respecter les normes relatives au comportement professionnel1, notamment : Respect des rgles dindpendance, impliquant laccomplissement de sa mission avec intgrit et objectivit. Le manuel des normes de lO.E.C. prcise que lindpendance du commissaire aux comptes sapprcie la fois par rapport un comportement et un tat desprit ; Absence dincompatibilit tels que prciss dans le premier chapitre. En particulier, le CAA ne doit pas accepter la mission sil reoit une rmunration au titre de fonctions autres que celles de sa mission, de lune des socits participant lopration ou sil a des liens de dpendance par rapport ces socits (fondateur, apporteur en nature, bnficiaire davantages particuliers, dirigeant social etc.) ; Possession dune comptence approprie la nature technique et la complexit de la mission ; Exercice de ses fonctions avec conscience professionnelle et avec la diligence permettant ses travaux datteindre un degr de qualit suffisant, compatible avec son thique et ses responsabilits. Il ne doit pas accepter une mission dont il ne pourrait assurer la responsabilit directe, compte tenu dune part de son importance, et dautre part de lorganisation et des moyens de son cabinet ; Respect des rgles relatives au secret professionnel. A ce niveau il parat que le secret professionnel nest pas opposable au CAA ainsi, comme le prcise la norme 41 du CNCC le secret professionnel est partag avec les CAC des socits concernes, les CAA et le commissaire la fusion . Le CAA doit sassurer galement que ses collaborateurs respectent les rgles ci-dessus.

1.1.1.2
1

Procdure dacceptation

Manuel des normes, audit lgal et contractuel p.103 et suivantes.

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Pralablement lacceptation de la mission, le CAA procde dabord, une prise de connaissance rapide de lopration afin dobtenir les informations ncessaires lvaluation de ltendue des travaux, des risques ventuels et de dcider si la mission est ralisable compte tenu de ses contraintes et ses engagements. Pour cela, il doit contacter les autres professionnels en liaison avec la socit notamment le CAC et lexpert comptable ainsi que les dirigeants. Les informations collecter doivent porter gnralement sur lhistorique de la socit, les objectifs et les modalits de lopration projete. Une fois les informations collectes et analyses, le commissaire sera en mesure dvaluer le risque et dtablir un programme gnral de travail et par consquent, darrter le budget temps et le montant des honoraires. Si la mission est ralisable, il est souhaitable que le commissaire en informe la socit par une lettre faisant mention titre indicatif des lments suivants : - Le contexte de la mission - Les intervenants ; - Les normes de travail et modalits de lexcution des contrles ; - La priode dintervention et les dlais ; - Les obligations de la socit ; - Lestimation des honoraires avec la possibilit du recourir aux services dun expert. Si la mission nest pas ralisable, il est souhaitable que le commissaire en informe galement la socit.

1.1.2

Par le commissaire la fusion

De par la loi, le commissaire aux comptes est automatiquement charg de la mission de commissariat la fusion. Il ne peut donc, priori, refuser dintervenir et dmettre le rapport prvu par la loi. Toutefois, notre sens et comme lont dj propos certains professionnels1, le CAC devrait se poser la question dusage pour lacceptation des missions dans la mesure o il sera amen intervenir dans dautres socits que celle ou il est en fonction. Il doit prendre en
1

A. El Quortobi, Op. cite.

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compte les questions dincompatibilits, de moyens, dexprience et de dlais relativement cours consacrer la mission. Quen est-il si le CAC se rend compte de la non-faisabilit de la mission ? Peut-il renoncer la mission ? La loi ne prvoit pas de rponses ces questions, la jurisprudence non plus. 1.2 Prise de connaissance gnrale

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1.2.1

Objectifs

En plus des informations collectes dans la phase de diagnostic, le commissaire aux apports ou la fusion doit prendre le temps ncessaire pour tudier les raisons, les objectifs et les modalits des oprations envisages. Lobjectif est de permettre au commissaire dacqurir en un temps limit une perception globale des caractristiques de lopration, des socits participantes externes et de dcider : Du mode dutilisation des travaux des autres intervenants en liaison avec sa propre intervention ; Des grandes lignes des travaux effectuer ; Du recours ventuel des spcialistes ; Des techniques mettre en uvre ; Du budget horaire ncessaire et des dlais respecter.

A lissue de la phase de prise de connaissance, le commissaire doit dboucher sur la phase de planification de la mission qui consiste : Rdiger un plan dapproche et laborer un programme dtaill de contrles ; Dterminer le budget et le planning dintervention ; Constituer lquipe de travail.

En pratique, lvaluation se base gnralement sur des arrts comptables tablis par les diffrentes socits participantes assimilant, ainsi, la dmarche des commissaires celle du CAC. Toutefois les objectifs sont diffrents dans la mesure o leurs missions naboutissent pas une certification des comptes mais lapprciation de la valeur des apports en nature et de la pertinence des valeurs relatives attribues aux actions des socits participantes.

1.2.2

Informations obtenir

Il est difficile dinventorier les informations collecter par les commissaires. Elles dpendent en fait, du degr de complexit et de la nature de chaque mission. Selon la taille des socits participantes, les commissaires peuvent disposer dun descriptif de lopration dj formalis, gnralement issu de la phase de prparation et de ltude pralable mene par les dirigeants avec

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ou sans assistance de conseils extrieurs, et consign dans les comptes rendus des comits de direction, par exemple. En gnral, les commissaires aux apports ou la fusion, linstar du CAC obtiennent les informations prvues par le manuel des normes de lOEC savoir : les informations relatives lactivit des socits participantes, les rglementations particulires, la structure juridique et les statuts de ces socits ainsi que leur organisation administrative et comptable, leurs politiques gnrales, leurs perspectives de dveloppement et leurs spcificits comptables. Ils doivent procder la consultation des publications internes, des rapports des auditeurs internes et externes, des revues spcialises du secteur dactivit et des publications des organismes professionnels. Les commissaires doivent en outre, procder des entretiens et collecter tous les documents de base concernant lopration notamment : les protocoles daccord, le projet de fusion (art. 227) ou le trait dapport avant leur signature, le rapport du conseil dadministration(art. 232), linventaire dtaill des apports, les modalits de calcul des valuations mme non retenues, les documents financiers de toute nature se rapportant lopration avec ventuellement les rapports des CAC y affrents et les rapports des experts. Les informations financires et comptables recueillies servant de base lopration doivent faire lobjet dun examen analytique. Une intention particulire doit tre prte ltude du pourquoi de lopration surtout lorsquil sagit dune opration de fusion effectue dans le cadre dune restructuration interne au sein dun groupe. Ces oprations sont parfois haut risque dans la mesure ou elles peuvent dissimuler des relations de subordination conomique, des conflits dintrts entre les actionnaires ou des montages fiscaux, pouvant influencer les valeurs attribues aux apports ou leur rmunration. Un modle de questionnaire de prise de connaissance gnrale adapt au contexte marocain est annex au prsent mmoire (annexe n 6). Ce questionnaire a pour but dviter les omissions et ne doit pas tre trait de manire mcanique. Au contraire, le commissaire aux apports ou la fusion doit adopter une approche pertinente et critique.

1.2.3

Prise de contact avec les diffrents interlocuteurs

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Durant la phase de prise de connaissance et pour progresser rapidement, les commissaires gagnent prendre contact avec les parties intervenant ou concernes par lopration, il sagit notamment : Des dirigeants et des responsables ayant prpar lopration : lentretien doit tre apprhend davance sur la base des documents ncessaires la ralisation de la mission et doit concerner la fois les socits apporteuses et celles bnficiaires des apports. Le but de lentretien est de complter les informations contenues dans les documents juridiques et notamment celles qui nont pas t retenues (mthodes dvaluation non retenues par exemple, synergies attendues non dclaresetc.) ; Des commissaires aux comptes de la socit apporteuse ou des autres socits sil sagit dune fusion : les comptes ayant servi de base lvaluation des apports gnralement ceux du dernier exercice doivent faire lobjet dune revue limite par le CAA ou la fusion. Toutefois dans la mesure ou ils ont t dj audits par les CAC, ces derniers doivent tre contacts par le CAA ou la fusion pour exploiter leurs travaux effectus dans le cadre de la certification des comptes. Cette prise de contact permet galement de sinformer sur la socit et de ses problmes particuliers ainsi que des risques la concernant ; Des conseils extrieurs : il sagit en fait des conseils en juridique, des avocats ou experts en valuation, dans la mesure o ils peuvent apporter des prcisions quant aux montages juridiques et aux mthodes dvaluations choisies ; Des co-commissaires aux apports ou la fusion : Lorsque deux ou plusieurs commissaires ont t dsigns, ils sont amens se concerter, organiser la mission en commun, sinformer mutuellement et mettre en commun leurs conclusions afin de rdiger leur rapport ; De lexpert comptable : Les socits font souvent appel aux services dexperts comptables pour la supervision des travaux prparatifs et des montages financiers, juridiques et fiscaux. Sil en existe, il est toujours souhaitable voire mme ncessaire de les consulter afin de senqurir des travaux quils ont effectus et de leurs remarques sur lopration.

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A ce niveau, il est souhaitable dtendre les dispositions de la norme 2106 de lOEC1 relative lutilisation des travaux de contrles effectus par dautres personnes. 1.3 Identification des zones de risques

Les missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion sont des missions haut risque par excellence. Ds lors, les commissaires doivent procder lissue de la prise de connaissance gnrale et avant dlaborer le plan dapproche, une analyse minutieuse des risques inhrents la mission. Si un CAC existe, lexploitation de ses travaux et synthses permet gnralement dapprhender les risques daudit inhrents aux comptes utiliss pour lvaluation des apports (comptes annuels ou situation intermdiaire). Toutefois, le CAA ou la fusion doit complter sa revue par lanalyse des risques spcifiques sa propre mission, sans perdre de vue quil est le principal responsable et non le CAC. Pour conclure, Les risques identifier sont de trois sortes :

Manuel des normes audit lgal et contractuel p. 47 et suivantes.

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Les risques lis au secteur dactivit dans lequel opre, la socit ou les socits apporteuses et bnficiaires ;

Les risques daudit lis aux comptes des socits en question ; Les risques lis aux objectifs et aux modalits de ralisation de lopration. Il convient de rpondre aux questions suivantes : est-ce que les dirigeants ont intrt sous ou survaluer les apports en nature ou les valeurs relatives des actions ? Si oui, pourquoi et comment ?

Si les deux premiers risques sont facilement identifiables travers les entretiens, les contacts et lexploitation de la documentation disponible, les risques lis lopration sont plutt difficiles cerner et dtecter. Parmi ces risques on peut citer les cas suivants : Lopration de fusion est effectue davantage pour des considrations fiscales quconomiques ; Les dirigeants ne sont pas motivs par les aspects comptables et financiers ; Les comptes ayant servi de base pour lvaluation des apports et des titres ne sont pas certifis par un commissaire aux comptes ; Un litige important est apprcier ; Le projet de fusion est dj sign et dpos au tribunal do limpossibilit de demander aux dirigeants de modifier certains lments ou dapporter des prcisions sur dautres points ; Les biens font lobjet dune rvaluation ; Des pertes ont t ralises par la socit absorbe pendant la priode de rtroactivit ; Des avantages particuliers ont t stipuls dans le projet de fusion ; Des participations rciproques existent entre les socits apporteuses et bnficiaires ; Des intrts minoritaires existent ; Lvaluation est faite en dehors des comptes.

Le commissaire peut ventuellement utiliser un questionnaire pour identifier ces risques. Toutefois, son utilisation ne peut en aucun cas compenser un effort danalyse propre chaque opration.

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2. Rdaction du plan dapproche Aprs la phase de prise de connaissance des socits participantes et didentification des risques lis la mission, le commissaire procde la planification de sa mission travers llaboration dun plan dapproche appel galement plan de mission ou programme gnral de travail dans lequel seront exposes les orientations gnrales et spcifiques des contrles effectuer. 2.1 Contenu du plan dapproche

Comme le CAC, le commissaire aux apports et la fusion doit prendre en considration : Le choix des collaborateurs en fonction de leur exprience et de leur connaissance du secteur dactivit de lentreprise ; La rpartition des travaux dans le temps (dates et dures des visites) et dans lespace (possibilit et rotation pour les visites aux agences, aux succursales, aux usines) ; La rpartition des travaux avec le co-commissaire ; Lutilisation possible des travaux des autres intervenants (commissaires aux comptes, experts comptables, auditeurs etc.) ; La coordination avec les commissaires aux comptes des socits participantes ; Le recours aux services dautres experts ; Les dates des conseils et des assembles et les dlais dmission des rapports.

Outre les informations relatives la prsentation des socits participantes et de lopration projete ainsi que des risques dtects lors de la prise de connaissance gnrale, le plan dapproche doit contenir les questions auxquelles le commissaire doit rpondre pour accomplir sa mission de faon satisfaisante eu gard linterprtation des prescriptions lgales et rglementaires et aux usages professionnels. Ainsi, il doit contenir notre sens les contrles gnraux, les contrles spcifiques la mission et les contrles relatifs aux aspects formels de lopration. Le plan dapproche peut tre prsent comme suit : 1) Prsentation des socits participantes (dnomination, structures et composition de capital social, cites, historique, activits, chiffres cls, particularits des systmes utiliss etc.) ;

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2) Prsentation de lopration projete (raisons, modalits, objectifs, consistance, etc.) ; 3) Dfinition de la mission (nature et organisation de la mission et autres missions en-cours) ; 4) Identification des zones de risques ; 5) Programme gnral de contrles (exploitation des travaux du CAC, recours un expert, procdures daudit utiliser, contrles spcifiques lvaluation et la rmunration des apports etc.) ; 6) Equipe et budget ; 7) Planning (rpartition des travaux avec les autres commissaires, dates dintervention par tape, liste des rapports mettre avec leurs dates limites). 2.2 Programme gnral de contrles

La loi na pas dfini les contrles auxquels doivent procder les commissaires aux apports ou la fusion, elle a toutefois dfini le contenu de leurs rapports (cf. le premier chapitre). Pour cette raison, il est prfrable que la structure gnrale des travaux effectuer respecte la structure du rapport mettre ; cela facilitera la rfrenciation croise entre le rapport et le dossier des contrles. Il est difficile de standardiser les programmes de travail applicables aux missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion, les professionnels tendent de prciser quaucune mthode de travail ne simpose aux commissaires. Cependant, lexistence dun programme de contrles est ncessaire pour faciliter la supervision et lexploitation des travaux effectus (synthse, formulation des rapports et contrle qualit). Ce programme peut tre structur comme suit : contrles gnraux ; contrles spcifiques et contrles des aspects formels. Les contrles gnraux correspondent aux contrles prvus par la loi qui portant sur lapprciation des apports et de leurs rmunrations. Il sagit :
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Du contrle de lvaluation des apports raliss par les parties pour valider les chiffres et les explications figurant au trait. Il permet notamment de dtecter les anomalies de principe ou dapplication (mthodes dvaluation, fiabilit des informations de base notamment les arrts comptables etc.) ;

De lvaluation selon dautres mthodes communment admises qui auraient t ngliges par les parties en particulier par les minoritaires ou par dautres experts notamment judiciaires afin de connatre le rsultat auquel conduirait lapplication de critres couramment employs, et enfin pour faciliter la recherche dlments dinformation passs sous silence par les dirigeants et den faire tat sils sont pertinents1 ;

Du contrle des travaux ayant abouti la parit retenue en procdant la vrification de la fiabilit et la sincrit des informations qui ont t utilises par les parties en ayant recours aux techniques de rvision couramment pratiques afin de relever les erreurs dapplication dans les critres retenus. La COB a prcis dans son rapport annuel de 1977, toujours dactualit, la ncessit de lemploi de critres multiples, sauf cas exceptionnels. Les critres retenus doivent tre reprsentatifs de la valeur de la socit. Par exemple, il nest pas admissible dutiliser lactif net comptable quand on peut connatre lactif net rvalu 2.

De la recherche par dautres critres dune rmunration quitable, la COB prcise galement dans le mme rapport que les commissaires sont invits, chaque fois que certains critres dont ladquation au cas particulier est confirme par lexprience nont pas t retenus par les dirigeants, se livrer une contre-preuve en calculant la rmunration des apports qui aurait t obtenue par la mise en jeu de ces critres par exemple, le style de management, la capacit financire de lentreprise qui lui permet la fois de contracter des emprunts selon ses besoins et de faire face avec succs des situations difficiles .

Les contrles spcifiques sont en gnral ceux qui sont propres chaque mission compte tenu de sa complexit et du degr du risque encouru par le commissaire, il sagit notamment : Du recours aux tiers en particulier pour les expertises techniques (constructions, machines, etc.), le commissaire doit exiger autant que possible des crits (lettres de mission, rapports, mthodes de travail, etc.) ; Des spcificits organisationnelles de la mission, si par exemple les socits apporteuses sont nombreuses, il convient de structurer la mission sans crer des chevauchements ou des redondances dans les travaux. Pour cela, ces derniers doivent tre mens sparment ;
1 2

J.C. Lamy Approche dune mission de commissariat aux apports , p.54. Cit par J.C.Lamy Op. cite.

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Des procdures daudit utiliser, certaines peuvent ne pas tre ncessaires ou sans utilit. Le commissaire doit recenser et valuer les risques et pondrer les diligences.

Les contrles formels correspondent gnralement au contrle des aspects juridiques et formels de lopration envisage. Certains contrles non prvus par la loi constituent un prolongement normal de la mission. Ces contrles portent entre autres sur : La proprit de lapporteur ; Le dnouement des conditions suspensives ( la date du dpt du rapport) ; Le contenu du trait dapport ou de fusion et du rapport du conseil dadministration. Le commissaire doit valider les informations contenues dans ces documents et les communiquer aux actionnaires ; Les dlais notamment ceux de communication des documents au commissaire et ceux des divers dpts faire ; Le caractre licite des dispositions du protocole et du trait dapport par rfrence aux lgislations existantes ainsi que le respect des procdures rglementaires1. 2.3 Planning et budget dtaill (quipe, date et rapports)

Cette rubrique est le facteur commun toutes les missions de lexpert comptable. Elle est dune importance capitale pour les missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion dans la mesure ou les commissaires ne disposent gnralement que de peu de temps pour dposer leurs rapports. Les commissaires doivent veiller planifier leurs contrles afin de respecter un calendrier compatible avec une information satisfaisante des actionnaires. Une fois lampleur des vrifications effectuer dtermine travers le programme gnral de contrles, le commissaire procde la budgtisation de sa mission compte tenu du nombre dheures lui consacrer et du niveau hirarchique des intervenants. Le chiffrage du budget doit prendre en considration lexistence dun co-commissaire, le volume des apports, les risques lis la mission et le cot des missions similaires. Le montant des honoraires est communiqu la socit dans la lettre dacceptation, il est gnralement donn sous rserve des difficults qui

A ce niveau, notons que la loi 6/99 relative la libert des prix et de la concurrence a prvu parmi ses dispositions

certaines restriction aux oprations de concentration pouvant porter atteinte au libre jeu de la concurrence, cette loi prvoit galement lautorisation du 1er ministre pour ce genre doprations. __________________________________________________________________________________________ Issam El Maguiri Mmoire dexpertise comptable novembre 2002

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peuvent tre rencontres durant la mission. Auquel cas, le montant des honoraires serait revu pour prendre en compte le supplment de travail occasionn. Le calendrier et le planning doivent tre arrts de telle sorte que le commissaire dispose dun temps suffisant non seulement pour drouler le programme des contrles mais aussi pour prvoir des runions pralables avec les parties et les CAC et traiter des problmes ventuels. Ils doivent galement prendre en considration les dates dobtention des rapports dexpertises, de certification des comptes ayant servi de base pour lvaluation et des divers agrments (cranciers privilgis, conditions suspensivesetc.). Une fois les budgets et le calendrier arrts, le commissaire procde au choix de lquipe qui sera charge de la mission sachant que les niveaux hirarchiques ont t dj fixs. Il est souhaitable pour ce genre de missions, que les membres de lquipe soient expriments. Si non et dans tous les cas, chaque membre de lquipe doit tre inform suffisamment de son rle et sur les travaux quil doit effectuer. Ils doivent surtout tre avertis de la contrainte de temps et du niveau de la responsabilit leur incombant dans la mission. En pratique, les plannings sont rarement respects du fait de la non-communication temps certaines informations ou documents importants ou de lattitude des dirigeants peu soucieux des contraintes juridiques. 3. Tenue des dossiers de travail La tenue des dossiers de travail par le commissaire aux apports ou la fusion est dune importance capitale pour justifier laccomplissement de leurs missions en conformit la loi. 3.1 Objectifs

Les textes ne prvoient pas de dispositions particulires aux dossiers des commissaires aux apports ou la fusion, toutefois lobligation de tenir des dossiers de travail est la conscration directe de laspect lgal de la mission et de lobligation de moyen revenant au commissaire aux apports ou la fusion. Lexistence de dossiers de travail structurs et standardiss de prfrence, constitue une matrialisation des diligences accomplies par le commissaire. Leur tenue est galement ncessaire pour assurer le bon droulement et la russite de la mission.
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Les dossiers de travail sont galement ncessaires dans la mesure ou ils permettent de superviser le travail de lquipe, la revue indpendante et le contrle qualit. Les dispositions de la norme 2105 de lOEC relative la tenue des dossiers de travail en matire daudit lgal et contractuel, semblent devoir tre tendues avec les amnagements ncessaires, aux missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion. Les commentaires de la dite norme prcisent que les travaux effectus par le CAC doivent faire lobjet de renseignements suffisants consigns dans les dossiers afin de justifier que les normes ont t appliques de faon satisfaisante . Si le dossier de travail du commissaire aux comptes ressemble au dossier du CAA quant sa structure, une diffrence importante existe quant son contenu, sa finalit gnrale, son organisation matrielle et la nature des documents exploits. En fait, la mission du CAC est permanente alors que celle du CAA est ponctuelle. Les dossiers de travail revtent un caractre confidentiel et le commissaire aux apports linstar du CAC devra sassurer que ce caractre confidentiel est prserv tant lextrieur qu lintrieur du cabinet. La structure de forme des dossiers diffre gnralement dun cabinet lautre. Nous maintiendrons la classification suivante : - Le dossier dinformation regroupant les correspondances et les documents de base ; - Le dossier des contrles qui matrialise les vrifications effectues. Pour le commissariat la fusion, le dossier permanent du CAC peut remplir le rle du dossier dinformations condition dy ajouter un sous-dossier contenant les informations de base relatives la fusion. Cependant, il est prfrable que le CAC constitue un dossier des contrles propre sa mission.

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3.2

Constitution du dossier dinformations

Cest lquivalent du dossier permanent du commissaire aux comptes, il est aussi appel dossier documentation . Ce dossier nest pas ncessairement gr par le chef de mission, il contient deux sous-dossiers : le dossier de correspondance, et le dossier documentation.

3.2.1

Le dossier de correspondance

Ce dossier regroupe lensemble des correspondances changes avec ou pour le client, les fiches de synthse des entretiens ainsi que les coordonnes des personnes avec lesquelles, le cabinet est en contact.

3.2.2

Le dossier documentation

Ce dossier contient les informations de base qui facilitent lexcution des contrles, la dfinition de la dmarche suivre, les moyens mettre en uvre et la rdaction des rapports. Vu le caractre ponctuel de la mission le commissaire doit viter de surcharger son dossier et ne doit y classer que les documents strictement ncessaires aux vrifications quil sera amen effectuer. La prsentation du dossier doit bien entendu rpondre aux conditions de tenue dun dossier dexpert comptable, il doit tre rapidement consultable et disposer dun index (si possible), des jeux dintercalaires, de fiches signaltiques des socits participantes, etc. Comme le dossier permanent du CAC, le dossier documentation doit tre servi au dbut ou avant lintervention du commissaire ; il est dusage denvoyer au client la liste des informations et des documents prparer ou faire parvenir au cabinet avant une date prcise. Le contenu du dossier se compose de deux lments principaux : Elments de prise de connaissance des socits et de lopration; Elments dintrt gnral similaire au dossier permanent du CAC.

Un exemple dindex de dossier documentation est prsent titre indicatif en annexes (annexe n 2).

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3.3

Matrialisation des vrifications effectues

La matrialisation des travaux effectus par le commissaire aux apports ou la fusion se concrtise par la tenue dun dossier de contrles. Ce dossier contient les travaux, les documents et les synthses qui ont permis daboutir au rapport du commissaire. Il peut tre segment en deux sous dossiers : dossier de synthse et dossier de contrle proprement dit.

3.3.1

Le dossier de synthse

Le dossier de synthse est un rsum du dossier de contrle, il contient les informations de synthse ayant permis la rdaction du rapport du commissaire et la justification de son opinion. La finalit du dossier de synthse se rsume : La conduite de la mission ; La justification des opinions et des diligences : Conviction des signataires du rapport ; Preuves lgard des tiers ventuellement.

Quant son contenu, le dossier de synthse est le plus important. Il comporte tous les lments essentiels et permet le rapprochement des trois indicateurs que sont le programme de travail, le budget et le planning. Il contient essentiellement les mmos de synthse des divers contrles effectus, la note de synthse gnrale, le programme de travail retenu, les notes de revue, les divers rapports, questionnaire de fin de missionetc. Un exemple dindex de dossier de synthse est prsent titre indicatif en annexe (annexe n3).

3.3.2

Le dossier de contrle

Le dossier de contrle contient les travaux et documents qui ont permis daccomplir la mission et dalimenter le dossier de synthse. La structure de ce dossier est similaire celle dun dossier de rvision dans la mesure ou les deux dossiers doivent respecter le plan du programme de travail et rpondre au double objectif de synthse et de revue par un professionnel.

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Si lopration contient plusieurs apporteurs, il est prfrable de tenir un dossier de contrle par apporteur. Cela permet de traiter les spcificits de chaque socit sparment avant de lintgrer dans le contexte global de lopration projete et de contrler les parits dchange travers une consolidation des informations au niveau de chaque apporteur. Le commissaire doit toutefois faire attention la prise en compte des prestations intersocits pour en liminer les effets ; ce contrle doit faire lobjet dune partie du programme de travail. Si parmi les apports figurent des titres de participation, un dossier de contrle doit tre tenu par socit dont les titres sont apports. Lobjectif est de contrler la valeur des titres apports pris isolement et de collecter les informations et les documents ncessaires lapprciation des termes de lopration. Les mmos de synthse de ce dossier sont repris au niveau du dossier de contrle. Des exemples des questionnaires de contrle sont prsents titre indicatif en annexe (annexe n 7).

SECTION II : DILIGENCES ET CONTROLES A METTRE EN UVRE Dans cette section, seront tudis les aspects techniques relatifs aux contrles faire drouler par les professionnels dans le cadre des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion. 1. Contrles effectuer par le commissaire aux apports 1.1 Dmarche gnrale

De par les dispositions lgales et pour satisfaire aux objectifs de sa mission, le commissaire aux apports met en uvre les diligences quil estime ncessaires lui permettant de sassurer1 : - De la ralit des apports ; - De labsence dvnements, intervenus entre la date de prise deffet de lopration et la date de dpt de son rapport de nature remettre en cause les valuations.

Commentaires 41.07 de la norme franaise sur le CAA.

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Et dapprcier : La valeur des apports et de leur non sous ou survaluation ; Les avantages particuliers stipuls.

La nature des travaux du commissaire aux apports est ainsi oriente vers un examen limit complt de contrles particuliers. Les techniques mettre en uvre relvent dans certains cas des techniques daudit, mais lobjectif nest pas de certifier les comptes ou le trait dapport ou de fusion. A laboutissement de ses travaux le commissaire aux apports rdige un rapport qui dcrit chacun des apports et avantages particuliers, indique le mode dvaluation adopt et pourquoi il a t retenu et affirme en cas de SA que la valeur des apports correspond au moins la valeur nominale des actions mettre. La dmarche du commissaire aux apports peut tre schmatise comme suit :

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Dmarche gnrale du commissaire aux apports


Acceptation de la mission

Prise de connaissance gnrale de la mission

Contrle de la ralit des apports

Contrle de la valeur attribue aux apports

Contrle des avantages Particuliers

Contrle de la priode de Rtroactivit

Synthse et rdaction du rapport

Source : CNCC, note dinformation n 16, P.75

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1.2

Contrle de la ralit et de la proprit des apports

Il sagit pour le commissaire aux apports de sassurer que les biens apports existent que lapporteur en est effectivement le propritaire et quil est titulaire des droits lui permettant de les apporter. Lorsquil sagit dun apport global dune activit ou dune entreprise, le commissaire aux apports examine notamment sil nexiste pas de passifs fiscaux diffrs ou dengagements hors bilan dont il conviendrait de tenir compte. Le contrle de la ralit des lments non comptabiliss (ex : fonds de commerce) est li essentiellement au contrle de lvaluation.

1.2.1

Observation physique

Cest la technique la plus crdible pour sassurer de lexistence et de la ralit des apports notamment des immobilisations corporelles, des stocks de matires premires et de marchandises et des autres produits. Lopration du comptage physique des stocks est une opration qui est effectue en principe chaque arrt des comptes et il suffit donc de revoir les travaux des commissaires comptes pour sassurer que les procdures dinventaire sont fiables et correctement appliques, que les sondages effectus et les recoupements entre linventaire physique et linventaire permanent nont pas rvl danomalies significatives et que les stocks obsoltes ou dtriors ont t identifis lors de linventaire afin de subir les dprciations ncessaires. Pour les immobilisations corporelles, le comptage physique nest gnralement pas effectu de manire systmatique, ainsi le commissaire aux apports doit mettre en place des diligences spcifiques qui auront pour objectifs de vrifier que les actifs immobiliss apports existent toujours dans lentreprise et quils nont t ni cds, ni mis en rebut, que ces actifs sont en tat de marche et quils sont utiliss, que les biens ncessitant des dpenses de rnovation importantes ont t identifis afin den tenir compte dans leur valorisation et que les biens utiliss dans le cadre de contrats de crdit-bail ont galement t isols car ils rpondent des rgles dvaluation particulires.

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1.2.2

Contrle sur pices fournies

Si le bien existe physiquement, il convient de sassurer de son appartenance lapporteur. Ce contrle sera effectu pour : Les immobilisations incorporelles : partir des documents justifiant la comptabilisation (contrat de bail, titres concernant lacquisition de brevets, de marques, traits dapport pour les fonds de commerce acquis, ) ; Les immobilisations corporelles : partir de la vrification des titres de proprit pour les terrains et btiments et les factures dacquisition pour les autres immobilisations.

1.2.3

Confirmation directe

Lobservation physique et le contrle sur pices fournies sont souvent complts par des demandes de confirmation directes auprs des tiers. Il sagit notamment de : La confirmation des brevets et marques auprs de loffice de la proprit industrielle ; La confirmation au vu du modle j obtenir auprs du greffe du tribunal de commerce de labsence de nantissement ventuel du fonds commercial et du matriel ; La confirmation auprs de la conservation foncire de la proprit des terrains et constructions (afin de sassurer que les btiments ne sont pas construits sur sol dautrui, de dceler les expropriations ou restrictions de droit de proprit ventuelles et de vrifier labsence dinscription de privilge ou dhypothques sur les immeubles) ; La confirmation auprs des tiers des stocks en dpt ; La confirmation directe des crances et des dettes en fonction du niveau de confiance obtenu aprs lexcution des autres contrles ; La confirmation directe auprs des tablissements de crdit des soldes et des engagements hors-bilan. Dans certains cas, les demandes de confirmation peuvent permettre de vrifier lexistence et la proprit des actifs apports, cest le cas notamment des titres de participation qui feront lobjet dune circularisation auprs de lintermdiaire habilit ou de la socit mettrice et des biens dtenus en crdit-bail dont les contrats et leurs caractristiques peuvent directement tre confirms auprs des organismes.

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1.2.4

Vrification de lexistence de procdures fiables

Cette vrification nest pas un objectif en soi, elle constitue un pralable au droulement des autres vrifications dont lampleur dpend du niveau de confiance obtenu. Le contrle de la ralit de certains lments apports ncessite la vrification de lexistence de procdures de contrle interne fiables. Il sagit notamment : De la gestion des mouvements des immobilisations corporelles ; Des stocks et den-cours dont il y a lieu de vrifier lexistence de procdures de contrle et de recensement des quantits selon les techniques habituelles daudit ; Des crances et dettes.

1.2.5

Exploitation des travaux des autres intervenants

Le commissaire aux apports na pas certifier les comptes. Lorsque le bilan servant de base lvaluation des apports a t audit par les commissaires aux comptes, le commissaire aux apports utilise les travaux de contrle quils ont effectus et qui servent les objectifs de sa mission. Toutefois, il est ncessaire dtendre la norme 2106.2 relative lutilisation des travaux de contrle effectus par dautres personnes par le commissaire aux comptes, au commissariat aux apports1. Le commissaire aux apports prendra en premier lieu connaissance des rapports gnraux des commissaires aux comptes et de lopinion mise par eux sur les comptes annuels : Sils sont certifis sans rserves, le commissaire aux apports peut utiliser les donnes comptables sans effectuer de contrles de fond complmentaires. La revue ainsi des dossiers du CAC sera oriente la recherche des informations lui servant de base dans sa mission notamment le contrle de lhomognit des mthodes comptables et lanalyse des engagements hors-bilan ; Sils sont certifis avec rserves ou en cas de refus de certification, le commissaire aux apports doit arriver se forger sa propre opinion sur la nature et lincidence des dsaccords et incertitudes.

Cf. Le manuel des normes, Audit lgal et contractuel, OEC, P.47.

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Aprs la revue des dossiers, le commissaire aux apports pourra fonder son opinion quant lvaluation et la ralit des actifs et lexhaustivit des passifs apports. Il pourra ainsi dfinir les zones de risques qui serviront de base llaboration du plan dapproche de sa mission. Dans le cas o lvaluation des apports est effectue sur la base dune situation intermdiaire, cette dernire doit faire lobjet dun examen limit travers une revue analytique des donnes financires prsentes et lobtention auprs des dirigeants des informations ncessaires pour en apprcier la sincrit. 1.3 Contrle de la valeur attribue aux apports

La valorisation des apports comporte des lments dapprciation subjectifs (estimations, prvisions ) qui dpendent des objectifs et des buts poursuivis par le bnficiaire. Le commissaire aux apports doit en consquence tre attentif lors de ses contrles, en fait si les effets dune sous-valuation en matire de fusion peuvent tre corrigs par lquit du rapport dchange, il en va autrement en cas dopration de constitution de socit ou daugmentation de capital.

1.3.1

Analyse des approches et des mthodes dvaluation retenues

Ce contrle a t dfini par les commentaires de la norme 41 du CNCC relative au commissariat aux apports. Ces commentaires prcisent que le commissaire aux apports doit vrifier notamment que : Les mthodes dvaluation sont adaptes au contexte particulier de lopration et, lorsque plusieurs de ces mthodes ont t mises en uvre, que la confrontation de leurs rsultats ne remet pas en cause la valeur retenue qui sinscrit dans une fourchette acceptable ; Les valeurs attribues aux diffrents lments apports constituent des valuations raisonnables et que lvaluation globale des biens apports nest pas infrieure laugmentation du capital major de la prime dmission, lorsque certaines de ces valeurs sloignent dvaluations raisonnables, mais que la somme des valeurs attribues aux apports reprsente nanmoins une valeur globale acceptable, le commissaire aux apports, en fonction de son jugement personnel mettra une opinion favorable.

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Lvaluation de certains lments apports, compte tenu de leur nature, justifie une attention particulire de la part du commissaire aux apports, notamment : les lments dissociables et ralisables sparment, les biens hors exploitation, les lments incorporels et les passifs latents. Il est rappeler toutefois que lobjectif du commissaire aux apports nest pas de certifier la valeur des apports, de mme il ne certifie pas que cette valeur correspond exactement la valeur vnale. Son objectif est de sassurer que les mthodes dvaluation retenues conduisent une valeur raisonnable et cohrente. Il sassure essentiellement que cette valeur nest pas survalue.

1.3.2

Recours lexpertise

Le commissaire aux apports nest pas forcement un spcialiste des valuations, ds lors il pourra avoir recours lassistance dexperts, directement ou par le biais dvaluation pralables que les entreprises participantes auront ventuellement fait raliser. Larticle 25 de la loi n17/95 prcise qu ils peuvent se faire assister, dans laccomplissement de leur mission par un ou plusieurs experts de leur choix.. Les honoraires de ces experts sont la charge de la socit . Le recours lexpertise vise gnralement la comparaison des valeurs retenues par les entreprises participantes avec les valeurs vnales actuelles des apports. Les biens le plus souvent concerns sont : Les brevets, licences et marques ; Le droit au bail ; Le fonds de commerce ; Les terrains et les constructions ; Le matriel et outillage.

1.3.3

Confirmations directes

Cette procdure est gnralement utilise pour sassurer de la ralit des apports et de lexhaustivit du passif. Elle permet galement de confirmer dans certains cas, notamment les crances, les emprunts et les dettes les valeurs dapport retenues par les entreprises participantes dans la mesure ou elle peut aider le commissaire aux apports lidentification des crances douteuses ou litigieuses et des passifs latents.

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1.3.4

Analyse de la documentation et comparaisons

A linstar du commissaire aux comptes, le commissaire aux apports doit procder lors de sa mission la collecte et lanalyse de tout document, contrats et engagements susceptibles de fonder sa position. Il sagit notamment des documents suivants : Les contrats de travail pouvant prvoir des avantages diffrs ; Les contrats de baux pouvant intgrer certaines clauses dextinction ou dindemnisation (cas des constructions construites sur terrain dautrui) ; Les contrats avec les clients intgrant dventuelles remises de fin danne, ristournes quantitatives, clause de garantie ou autres ; Contrats avec les fournisseurs incluant des clauses dexclusivit, sous-traitance ou autres ; Les contrats de crdit-bail, demprunt, dassurances. Ltat des informations complmentaires (ETIC) qui lui donnera une ide sur les engagements financiers donns et reus et quelques aspects de la fiscalit latente.

1.3.5

Incidence de la priode intercalaire

Lorsque la date dvaluation des apports diffre de celle de ralisation de lopration on parle de la priode intercalaire. Pendant cette priode, peuvent survenir de nombreux vnements susceptibles de remettre en cause les donnes de rfrence et de faire perdre de leur consistance aux apports, tel serait notamment le cas de pertes subies par lapporteur qui sera tudi en deuxime partie. Le commissaire aux apports sassure que les faits intervenus entre la date de prise deffet de lopration et la date de son rapport ne sont pas de nature remettre en cause lvaluation des apports et des avantages particuliers stipuls. Il examine notamment sil nexiste pas de faits susceptibles de minorer les valeurs dapport, de modifier la consistance des apports ou de compromettre la libration effective du capital. A cet effet il met en uvre des diligences relevant de lexamen limit1.

Commentaires de la norme sur le commissariat aux apports, CNCC.

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Lexamen limit ci-dessus qui peut tre ralis sur ltat comptable prvu en cas de fusion par larticle 234 de la loi n17/95 ou sur une situation intermdiaire tablie une date la plus proche possible de la date du rapport, porte essentiellement sur des entretiens et un examen analytique : - De lvolution des domaines sensibles (provisions, engagements hors-bilan, confirmation des prvisions, ) ; - Des vnements postrieurs modifiant la consistance ou lvaluation du patrimoine (perte intercalaire, cession dlments apports, ). Si les rsultats de la revue analytique ne sont pas satisfaisants, le commissaire aux apports dcide des contrles complmentaires effectuer pour prendre position.

1.3.6

Recherche des passifs latents et engagements hors bilan

Tout au long de la mission de commissariat aux apports, une importance particulire doit tre confie la recherche de passifs latents et aux engagements hors-bilan. Si le fonds de commerce apport est frapp dun nantissement par exemple, lopration ne peut aboutir quavec lautorisation du transfert de cette inscription sur lentreprise bnficiaire de lapport. Pour la dtection dventuels passifs non pris en considration, le commissaire aux apports procde : Des entretiens avec les dirigeants et notamment le responsable financier ; Lexploitation des rponses la circularisation des avocats et des conseils juridiques ; Lexploitation des rponses la circularisation des banques et organismes financiers ; La consultation du modle J du registre de commerce et des titres de proprits ; Lobtention dun extrait de rle auprs du trsor publique (les diverses perceptions dont dpende lentreprise). Le commissaire aux apports procde lexamen des mthodes retenues en matire de situation fiscale latente (provisions pour investissements, pour construction de logements, ), de provisions pour risques et charges(litiges, garanties donnes aux clients, ), de passifs sociaux issus des divers contrats ci-dessus. Une attention particulire doit tre prte aux rsultats dun ventuel contrle fiscal.

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1.4

Contrle des avantages particuliers stipuls

Au sens de la loi, on entend par avantage particulier un droit prfrentiel sur les bnfices et le boni de liquidation (cf. Chapitre 1). Le champ de vrification du commissaire aux apports est limit ainsi ces deux lments. La loi na cit que les avantages particuliers stipuls, le commissaire aux apports na pas de diligences mettre en uvre pour rechercher les avantages particuliers ventuels qui ne seraient pas stipuls dans les statuts ou un acte spar ou dans le contrat de fusion. Lanalyse de la mission du commissaire aux apports, appelles les remarques suivantes : Seuls ont tre contrls les avantages qui sont accords loccasion de la constitution de la socit ou dune augmentation de capital ; Il ne sagit pas de contrler une estimation comme cest le cas pour les apports en nature, mais dapprcier la cause des avantages particuliers ; Ces avantages constituent en principe une rupture licite de lgalit entre les actionnaires ; le commissaires aux apports doit sassurer que cette rupture est justifie par lintrt social. Quant aux diligences du commissaire aux apports, la note dinformation du CNCC prcise que lobjectif est de fournir aux actionnaires une information complte et objective sur la nature de lavantage particulier. Il vrifie que les avantages ne sont ni interdits par la loi (rupture illicite de lgalit entre les actionnaires), ni contraire lintrt de la socit (pas dabus de majorit). 1.5 Lettre daffirmation

Afin dviter tout risque domission dinformations importantes ou derreurs dinterprtation, le commissaire aux apports peut tablir la fin de son intervention une lettre daffirmation confirmant diverses dclarations recueillies au cours de sa mission et susceptibles davoir une incidence sur les projets de ses conclusions. Cette lettre lui permet de mieux assumer sa responsabilit en sassurant que toutes les informations et dcisions importantes sont prises en considration pour la valorisation des apports, mais ne saurait se substituer aux procdures de vrification qui doivent tre mises en uvre. Un exemple de lettre daffirmation est prsent en annexe (annexe n12).
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2. Contrles effectuer par le commissaire la fusion 2.1 Dmarche gnrale

Eu gard aux dispositions lgales, le commissaire aux comptes (commissaire la fusion) vrifie que les valeurs relatives attribues aux actions des socits participant lopration de fusion sont pertinentes et que le rapport dchange est quitable. Il vrifie notamment si le montant de lactif net apport par les socits absorbes est au moins gal au montant de laugmentation de capital de la socit absorbante. La vrification de la pertinence des valeurs relatives des actions consiste notamment sassurer de la diversit des mthodes dvaluation utilises et de ladquation de ces approches au secteur dactivit et aux engagements contractuels des socits en cause. Le commissaire doit sassurer quaucun vnement intervenu pendant la priode de rtroactivit nest de nature mettre en cause le rapport dchange. La vrification du caractre quitable du rapport dchange consiste sassurer quil est calcul partir des valeurs relatives retenues, quil offre aux associs apporteurs une rmunration satisfaisante et garantit la socit bnficiaire une augmentation de capitaux propres justifie. La dmarche gnrale du commissaire la fusion peut tre schmatise comme suit :

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Dmarche gnrale du commissaire la fusion

Prise de connaissance gnrale de la mission

Vrification de la pertinence des valeurs relatives des actions

Vrification de lquit de rapport dchange

Vrifier que lactif net apport est au moins gale laugmentation du capital

Contrle de la priode de rtroactivit

Synthse et rdaction du rapport

En conformit avec les dispositions de lart. 233 de la loi n17/95.

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2.2

Vrification de la valeur relative des actions des socits participantes

La norme n 42 de la CNCC sur le commissariat la fusion dfinit en ces termes les diligences du commissaire la fusion : Le commissaire la fusion sassure que les valeurs relatives attribues aux actions reposent sur diffrentes mthodes telles que : valeur patrimoniale, rsultat des activits prsentes, capacits bnficiaires, perspectives d'avenir, cours de bourse, politique de dividende, etc Il vrifie que ces mthodes sont adquates en lespce et appropries aux secteurs dactivits respectifs des socits et, dans la mesure du possible, homognes, ou qu dfaut, une harmonisation a t effectue pour la dtermination des valeurs relatives. Le commissaire la fusion analyse la sensibilit des valeurs relatives attribues aux actions la variation des paramtres utiliss lors de la mise en uvre des mthodes dvaluation. Il sassure que les lments pris en compte pour la dtermination des valeurs relatives sont pertinents. Dans le cas ou les valeurs relatives reposent sur une seule mthode, le commissaire la fusion sassure quelle est adquate en lespce et sefforce de recouper les rsultats.

2.2.1

Multiplicit des mthodes dvaluation

Le commissaire la fusion est tenu dadopter une approche critique des mthodes retenues en vue de traduire la ralit conomique et non comptable. La COB1 prconise lutilisation de critres suffisamment diversifis pour permettre lapprhension des entits dans leur globalit, tout en prenant soin dviter les redondances. Lobjectif est de dfinir le primtre dans lequel les rapports dchange devraient se situer. Si seulement une mthode est utilise, le commissaire la fusion sassure que les rsultats obtenus ne sont pas incohrents par rapport dautres approches (rentabilits prsentes et futures, cours de bourse, transactions rcentes dans le mme secteur, etc).

Recommandation sur linformation des actionnaires et la rmunration des apports en nature dans les oprations de

fusion, scission ou apport partiel dactif, juillet 1977. __________________________________________________________________________________________ Issam El Maguiri Mmoire dexpertise comptable novembre 2002

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2.2.2

Adquation des mthodes

Le commissaire la fusion doit vrifier que les mthodes retenues sont significatives et adaptes aux caractristiques conomiques de lopration. Il vrifie ainsi que les mthodes dvaluation retenues sont appropries lactivit tudie. Une activit industrielle fortement capitalistique sera traduite au travers des approches patrimoniales ou des approches fondes sur le capital conomique, alors quune activit de services relvera systmatiquement dune approche fonde sur la rentabilit. Il compare les valeurs retenues des donnes telles que les transactions rcentes, les usages de la profession, les ratios rsultant de barmes spcialiss et la valeur attribue aux apports de chaque socit. Le commissaire doit galement contrler lhomognit des mthodes et des principes comptables retenus. Dans la mesure ou il sera amen se prononcer sur la valeur relative des actions de labsorbante et de labsorbe, il procde une comparaison qui lamne vrifier que les masses en prsence ont un caractre comparable notamment en matire de principes dvaluation (valuation des lments de lactif immobilis, de lactif circulant, des engagements hors bilan,).

2.2.3

Sensibilit des valeurs relatives

Le commissaire la fusion vrifie si la variation des critres utiliss (donnes prospectives) lors de la mise en uvre des mthodes dvaluation nentrane pas une modification des valeurs relatives des actions. Il sassure que les lments pris en compte pour la dtermination des valeurs relatives sont pertinents1. 2.3 Vrification du caractre quitable du rapport dchange

Cette vrification constitue lune des missions essentielles du commissaire la fusion, ce dernier doit veiller ce que limportance relative donne aux mthodes dvaluation retenues dans la dtermination du rapport dchange propos ne conduit pas favoriser certains actionnaires.

Commentaires 42.18 de la norme de la CNCC sur le commissariat la fusion.

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Le rapport dchange nest forcment pas issu du cumul des valeurs donnes aux apports pris isolment, il peut donc tre diffrent des valeurs comptables des actions de chaque socit1. En consquence le commissaire aux comptes doit vrifier quil y a homognit des diffrents critres retenus pour prendre la dcision finale. La CNCC a propos dans sa note dinformation n 162 de dresser un tableau comparatif entre les valeurs relatives rsultant des diffrentes approches envisages afin den apprcier lquit et de rechercher le caractre raisonnable du rapport dchange retenu. 2.4 Recherche des difficults particulires dans lvaluation

La loi a prcis dans son article 233 que le rapport du ou des commissaires aux comptes indique la ou les mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange propos, si elles sont adquates en lespce, et les difficults particulires lvaluation sil en existe. . Les difficults particulires valuation peuvent natre de limpossibilit matrielle de procder des valuations symtriques des entits participantes. Les causes en seront titre indicatif : Donnes trop importantes ou trop diversifis ne pouvant pas tre cernes par lexamen limit auquel procdera le commissaire la fusion ou valuations bases sur des tats comptables non certifis; Limitation des diligences et des travaux par faut de temps (dlais de quinze jours entre la communication des projets de fusion et le dpt du rapport la socit) ou par dfaut dobtention dlments probants ; Incertitudes quant aux raisons du choix dune mthode dvaluation particulire ; Existence de participations croises ou rciproques entre labsorbante et labsorbe (cas ou une socit absorbe plusieurs filiales dun seul coup) ; Incertitude quant lvaluation dun bien prcis (exemple : licences, marques, fonds de commerce, ) . Le commissaire la fusion exposera ces difficults aux actionnaires dans son rapport en prcisant leur degr de signification et apprciera sous sa responsabilit si elles influent ou non sur son opinion.

1 2

Voir ci-dessous en deuxime partie les dveloppements consacrs la dtermination de la parit dchange. Page 99

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2.5

Incidence de la priode de la rtroactivit

En rfrence larticle 225 de la loi n17/95 relative la SA, la fusion peut prendre effet une date diffrente de celle de la dernire assemble gnrale layant approuv1. Larticle 227 de la mme loi prcise que le projet de fusion doit contenir lindication des dates auxquelles ont t arrts les comptes des socits intresses utiliss pour tablir les conditions de lopration. Le commissaire la fusion doit en consquence, sassurer que les faits intervenus entre la date de ralisation matrielle de lopration et sa date de prise deffet ne sont pas de nature remettre en cause la rmunration des apports. Il procde - travers un examen limit ralis sur une situation la plus proche possible de la date de lAGE statuant sur lopration notamment ltat comptable prvu par larticle 234-3 - la recherche2 : 2.6 De faits susceptibles de minorer les valeurs dapports ; De pertes dexploitation ou exceptionnelles dans la socit apporteuse ; Et de tous autres faits qui pourraient remettre en cause la rmunration des apports. Lettre daffirmation

A linstar du commissaire aux apports (cf. ci-dessus) et pour les mmes raisons, le commissaire la fusion peut sil lestime ncessaire utiliser la fin de sa mission une lettre daffirmation. Un exemple de lettre daffirmation est prsent en annexe (annexe n13). SECTION III : SYNTHESE DE LA MISSION ET RAPPORTS Dans cette section, on procdera lexamen des travaux auxquels doit procder le commissaire aux apports ou le commissaire la fusion leffet de boucler et de rendre compte de leurs missions.

1 2

Cf. les dveloppements consacrs la priode de rtroactivit en deuxime partie. Note dinformation n 16 de la CNCC sur le commissariat aux apports et de commissariat la fusion, P.100

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1. Travaux de bouclage de la mission Comme pour toute mission confie un professionnel, il est ncessaire de prvoir une revue des dossiers de travail et de valider les synthses qui en dcoulent. Il est procd ltablissement dun projet de rapport qui sera valid ensuite avec le client. 1.2 Supervision des travaux et dossiers

La norme 2104 relative la dlgation et supervision en matire daudit lgal et contractuel semble tre applicable dans sa globalit aux missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion. Les articles 25 et 167 de la loi n17/95 ont permis au commissaire aux apports et au commissaire aux comptes de se faire assister, dans laccomplissement de leurs missions par des experts ou des collaborateurs de leur choix. Ds lors, ils peuvent tre amens dlguer sous leur responsabilit une partie de leurs travaux. La supervision doit sexercer tout au long de la mission afin de sassurer que les travaux progressent selon le programme et les dlais prvus, et que tout problme est rsolu rapidement. Elle se matrialise par les notes et commentaires rdigs au vu des travaux et par la signature ou le paraphe du commissaire sur certaines feuilles de travail tablies par ces collaborateurs. A la fin de la mission, la revue des dossiers peut faire lobjet dun questionnaire portant sur la tenue des dossiers et les papiers de travail, la gestion du temps par rapport aux budgets, la rdaction et lmission du rapport et le droulement de la mission (Cf. un modle de questionnaire en annexe n8). 1.2 Runion de synthse

La fin de la mission se caractrise galement par un certain nombre de runions de synthse permettant de faire le point sur la mission la fois au niveau interne entre le commissaire aux apports ou la fusion et ses collaborateurs et au niveau externe avec le client afin de lui prsenter le droulement de la mission et discuter des ajustements proposs. Cette dernire runion a pour objectif de communiquer des informations au client et de sassurer de la bonne comprhension des problmes.

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2. Rapport du commissariat aux apports Le rapport constitue llment fondamental de la mission dans la mesure ou il est lunique document qui sera remis aux actionnaires pour leur permettre de se prononcer sur les apports. Il faut rappeler que le commissaire aux apports ne certifie pas la ralit et la valeur des apports. Il ne sagit donc pas dun rapport de certification. 2.1 Contenu du rapport

Au sens de la loi n17/95 (art. 25), le commissaire aux apports dcrit dans son rapport chacun des apports, indique le mode dvaluation adopt et pourquoi il a t retenu et affirme que la valeur des apports correspond au moins la valeur nominale des actions mettre. En plus du contenu du rapport prvu par la loi, le commissaire, notre sens, relate dans son rapport les vrifications quil a effectues, les difficults quil a rencontres ainsi que les apprciations faites des valuations. Pour la socit responsabilit limite, aucune indication nest prcise par la loi n5/96, mais la mission tant identique, la mme structure du rapport devait tre adopte notre avis. Les commentaires de la norme 41 de la CNCC indiquent la structure du rapport qui comprend quatre parties, savoir : Expos de lopration projete : prsentation de ou des socits concernes, contexte, buts et modalits de lopration ; Description, valuation et rmunration des apports : justification des mthodes dvaluation avec lindication des avantages particuliers le cas chant ; Vrifications effectues et apprciations du commissaire aux apports : mention dabord, des contrles mis en uvre sur les comptes ayant servi de base aux valuations et sur la priode de rtroactivit puis des commentaires et apprciations sur la valeur des apports et sur la valeur globale ; Conclusion : indication de lapprciation sur le caractre raisonnable de lvaluation individuelle et globale, la libration du capital et le cas chant sur les avantages particuliers stipuls. Dans un souci de normalisation, la CNCC a propos trois modles de conclusions : Apprciation favorable sans observation ; Apprciation favorable (observations sur la valeur individuelle mais sans incidence sur la valeur globale) ;
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Apprciation dfavorable.

Le rapport doit tre crit, dat et sign du ou des commissaires aux apports. 2.2 Destination et opposabilit du rapport

Le rapport du ou des commissaires aux apports doit tre annex aux statuts et dpos au greffe du tribunal de commerce. En cas de constitution dune socit anonyme, il doit tre tenu la disposition des futurs actionnaires cinq jours au moins avant la signature des statuts par les dits actionnaires. Quant lopposabilit des conclusions du commissaire aux apports aux actionnaires, la loi 17/95 ne porte aucune indication ce sujet si ce nest la sanction pnale prvue par larticle 379 lencontre de ceux qui, frauduleusement, auront fait survaluer un apport en nature. Dans le cas des SARL, lart. 53 de la loi n5/96 prcise que lorsque la valeur retenue est diffrente de celle propose par le commissaire aux apports, les associs sont solidairement responsables pendant cinq ans, lgard des tiers, de la valeur attribue aux apports en nature, lors de la constitution de la socit . En cas daugmentation du capital, le grant de la socit et ceux ayant souscrit cette augmentation sont solidairement responsables pendant la mme dure lgard des tiers (art. 78). Une structure du rapport et des modles de conclusions sont prsents en annexe (annexe n10). 3. Rapport du commissariat la fusion En dehors des normes franaises, les professionnels marocains ne disposent daucune rfrence officielle du rapport. Ainsi, le continu de leurs rapports est inspir essentiellement des textes de la loi n17-95. 3.1 Contenu du rapport

Larticle 233 de la loi n17/95 prcise que le rapport du commissaire la fusion doit : - Indiquer la ou les mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange propos ; - Indiquer si cette ou ces mthodes sont adquates en lespce ; - Indiquer en outre les difficults particulires lvaluation sil en existe.
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Mme si ce nest pas prvu explicitement par ledit article, le rapport doit statuer sur lgalit entre lactif net apport et laugmentation du capital de la socit absorbante ou au montant du capital de la socit nouvelle issue de la fusion. En plus du contenu du rapport prvu par la loi, il importe notre sens de relater dans le rapport du commissariat la fusion les vrifications effectues, les difficults rencontres ainsi que les apprciations faites des valuations. Les commentaires de la norme 42 de la CNCC indiquent la structure du rapport relativement similaire celle du rapport du commissaire aux apports, cette structure peut comprendre : Une introduction : nature de la mission et les conditions nomination ; La description de lopration : socits concernes, le contexte et le but de lopration et les modalits de la fusion ; Lapprciation des mthodes dvaluation et du caractre quitable du rapport dchange : mthodes dvaluation exposes dans le trait de fusion, les valeurs relatives et la parit qui en rsulte, les contrles effectus pour statuer sur la vracit et la pertinence des valeurs relatives, de lquit du rapport dchange et de lgalit entre lactif net apport et laugmentation du capital de la socit absorbante ou au montant du capital de la socit nouvelle issue de la fusion. Une conclusion : pertinence des valeurs relatives retenues et caractre quitable du rapport dchange propos suite aux contrles ci-dessus dcrits. Trois modles de conclusion sont proposs : Apprciation favorable sans observation ; Apprciation favorable (avec observations affectant la pertinence et le caractre quitable) ; Apprciation dfavorable (avec observations remettant en cause la pertinence et le caractre quitable). A cette structure, il faut inclure au niveau des vrifications effectues et de la conclusion lapprciation de la valeur globale des apports, afin de statuer sur lgalit de lactif net apport au montant de laugmentation du capital (inclus la prime de fusion) de la socit bnficiaire (art. 233 5 de la loi n17/95). Le rapport doit tre crit, dat et sign par le ou les commissaires la fusion.
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3.2

Destinataires du rapport

La loi na pas prvu contrairement au rapport du commissaire aux apports, de dpt au greffe du tribunal de commerce. Le rapport du commissaire la fusion na pas donc un caractre public. Selon larticle 234 de la loi n17/95, le rapport du commissaire la fusion est mis la disposition des actionnaires de chaque socit anonyme participant une opration de fusion, au sige social, trente jours au moins avant la date de lassemble gnrale appele se prononcer sur lopration. Tout actionnaire peut obtenir sur simple demande et sans frais, copie totale ou partielle du rapport. Une structure du rapport est prsente en annexe (annexe n11).

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DEUXIEME PARTIE : DIFFICULTES PRATIQUES LIEES AUX MISSIONS DE COMMISSARIAT AUX FUSION
___________________________________________________________________________ Aprs une premire partie o nous avons tudi les aspects rglementaires et mthodologiques des missions de commissariat aux apports et du commissariat la fusion, nous aborderons dans cette partie, quelques aspects pratiques portant sur des problmes spcifiques rencontrs dans le droulement des deux missions. Dans un premier chapitre, nous traiterons dabord, les difficults lies lapprciation et au choix de la mthode approprie pour lvaluation des apports. Les questions suivantes seront ainsi abordes : Problmatique de la valeur et choix de la valeur dapport retenir ; Notion et mthodologie de dtermination de la parit dchange ; Problmes spcifiques lvaluation de certains lments apports ; Et les cas de recours lexpertise.

APPORTS

ET

DE COMMISSARIAT A LA

Dans un deuxime chapitre, on traitera quelques difficults propres lexercice de la mission du commissariat la fusion dans le cadre des oprations de fusions notamment celles relatives : Aux fusions des socits prsentant des pertes ; A lexistence dune priode intercalaire suite une prise deffet rtroactive ; Aux traitements comptables de lopration chez labsorbante et labsorbe ; Et au rgime fiscal de lopration.

Nous ne dvelopperons pas dans cette tude, les aspects techniques des mthodes dvaluation ou de fusion dans la mesure o ils pourraient eux seuls faire lobjet de plusieurs mmoires. Il sagit en fait de mettre laccent sur la position des commissaires aux apports et des commissaires la fusion face ces difficults.

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CHAPITRE I : DES APPORTS

DIFFICULTES LIEES A LAPPRECIATION DE LA VALEUR

SECTION I : PROBLEMATIQUE DU CHOIX DE LA METHODE DEVALUATION La valeur dun bien est fonde sur la notion dchange. Elle peut tre ainsi dfinie comme le prix dquilibre auquel le vendeur accepte de vendre et lacheteur accepte dacheter. Cette dfinition semble peut tre applicable un bien pris isolment, lmentaire, homogne et qui se vend dans un march prcis. Elle parat galement thorique dans la mesure o un bien est toujours appel tre introduit dans une structure et dans un patrimoine dj existant. La valeur attribue une entreprise dpend de plusieurs lments dont notamment les circonstances dans laquelle cette valuation est envisage ainsi que les motivations de la personne qui a initi cette valuation. Lvaluation dune entreprise est beaucoup plus complexe que cela. En fait lentreprise est un bien certes, mais un bien caractris par son originalit et par son unicit, elle na pas de march, ni mme de quasi- march1. Comme lindique G.Hirigoyen, lvaluation est un inpuisable sujet de rflexion et constitue un problme fondamental de lanalyse financire. Ce problme nest pas le mme que celui de lvaluation comptable des postes du bilan : il ne se pose pas dans les mmes circonstances et il ne se rsout pas par les mmes procds 2. De lanalyse des textes de lois sur les socits, ressortent deux notions quil y a lieu dclaircir : la valeur attribue aux actions et la parit dchange. Dans le cadre des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion, les professionnels sont amens apprcier les deux notions travers la vrification de la valorisation des apports et de leur rmunration.

Le commissariat aux apports et les mthodes dvaluation, Tome II, Actes des journes dtudes organises par Cit par J.G.Degos dans Commissariat aux apports, Evaluations et fusions, Option cite, page 65.

lOECCA et la CNCCC.
2

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1. Choix de la mthode dvaluation 1.1 Notion de la valeur

Les dfinitions de la valeur sont nombreuses, elle peut tre dfinie comme tant la qualit relative des objets en vertu de laquelle on obtient en change de lun, une plus ou moins grande quantit de lautre 1. La relativit se comprend dans la mesure o chaque objet a : Une valeur dusage ou dutilit que font ressortir ses qualits intrinsques ; Une valeur dchange ou un prix quacceptera de payer un ventuel acheteur prudent et avis. Pour une entreprise, la valeur dusage semble correspondre sa valeur patrimoniale prise dans le cadre dune continuit dexploitation. Sa valeur dchange semble correspondre sa valeur de rendement ou comme a dit Irving fischer nest autre que la valeur prsente du revenu futur du capital spcifi 2, en fait la valeur dune entreprise est fonction des bnfice que lont peut attendre delle. Le choix de la mthode dvaluation dpend directement des intentions du vendeur et de lacqureur, il est vident que lvaluation dune entreprise dans le cadre dune restructuration interne au sein dun groupe ne sera pas la mme que dans le cas dun acqureur qui a un objectif de placement et qui espre encaisser des dividendes ou des plus-values terme ou encore un acqureur qui a un objectif de liquidation en jouant sur les diffrences de cours ou de prise de contrle. Dans la poursuite de ces objectifs, linvestisseur a une perception de lentreprise qui peut tre trs diffrente et qui induit par consquent des paramtres dvaluation diffrente 3. Aucune des mthodes que nous allons traiter ci-aprs dans le paragraphe suivant nest donc universelle. Le lgislateur na pas dfini de mthode dvaluation prcise aux apports, mais la doctrine et les organisations professionnelles notamment lOECCA, la CNCC et la COB ont tendance sparer lexamen de lvaluation des apports figurant dans le trait de fusion du rapport dchange.

1 2 3

Dictionnaire des sciences conomiques Commissariat aux apports et les mthodes dvaluation, option cite. P.Kienast, lvaluation des entreprises, encyclopdie de management, vuibert, Tome 1, 1992, p. 733.

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De lanalyse des diffrentes positions, on aboutit aux conclusions suivantes : Certains principes doivent tre retenus dans le choix des critres dvaluation notamment : - Lemploi de plusieurs mthodes et la comparaison de leurs rsultats sans que leur nombre ne soit excessif ; - Les mthodes demploi de divers critres doivent tre en principe homognes (mmes priodes, mmes bases dvaluation pour la socit absorbante et la socit absorbe) ; - Les mthodes dvaluation choisies doivent tre significatives. Le choix par exemple, de la mthode dvaluation patrimoniale pour une socit de service ne peut pas tre considre comme significatif. Le choix de la mthode de lactif net si les tats comptables ne sont pas fiables, ne peut pas tre considr comme significatif. Enfin, le choix de la mthode de rentabilit future suppose lutilisation des rsultats prvisionnels, do la ncessit dliminer les lments exceptionnels et de justifier les hypothses de travail, Les prvisions ne peuvent tre considres comme raisonnables que si elles portent sur des priodes relativement courtes, de lordre de deux trois ans sauf exception. Rien ne soppose ce que les valeurs portes au projet du trait de fusion et prudemment dtermines soient diffrentes de celles retenues pour la dtermination du rapport dchange. Dans la mesure o la parit est dtermine indpendamment des valeurs dapport, ces dernires pourraient se situer lintrieur des limites reprsentes par : La valeur dutilit pour les biens ncessaire lexploitation et la valeur vnale pour les biens supposs tre destins tre vendus (hors exploitation) ; Et par la valeur comptable.

Le choix des valeurs retenir est toutefois conditionn selon quil agit dune restructuration interne, dune association dintrts ou dune acquisition ou prise de contrle. Daprs lOECCA1, lenregistrement du patrimoine transfr la valeur comptable est particulirement adapt dans le cas de restructuration interne et dans celui dune association

OECCA, Recommandation concernant la prsentation comptable des oprations de regroupement,

srie principes comptables 14 , novembre 1983.

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dintrts ralise au moyen dune fusion-absorption ; alors que lenregistrement la valeur globale est particulirement adapt dans le cas dassociation dintrts ralise par cration dune entit nouvelle ainsi que dans les oprations qui ont pour consquence une prise de contrle. Dans tous les cas, les commissaires doivent, au sens de la loi, vrifier que le montant de lactif net apport par la socit absorbe est au moins gal au montant de laugmentation de capital de la socit absorbante ou au montant du capital de la socit nouvelle issue de la fusion. 1.2 Valeurs dapports possibles

Les valeurs dapports possibles peuvent tre distingues en quatre catgories : La valeur comptable qui consiste reprendre les apports leurs valeurs comptables chez lapporteur ; La valeur vnale ou actuelle, de chacun des lments apports qui consiste reprendre dans les comptes de labsorbante, les apports la valeur unitaire de chacun dentre eux, mme si cela abouti une valeur conomique ayant une valeur globale spcifique ; La valeur conomique globale de lentit apporte, qui consiste reprendre dans les comptes de la socit absorbante les apports leur valeur dapport globale ; Une mthode mixte qui emprunte simultanment et pour une mme opration chacune des premires techniques. Aprs avoir apprhend les difficults dapprciation de la valeur, il convient de rappeler les mthodes dvaluation possibles pour llaboration du trait dapport. Ces mthodes dvaluation sont la conscration directe de lapprhension des quatre catgories ci-dessus de la valeur. Dans ce point, nous prsentons sommairement les mthodes fondamentales dvaluation.

1.2.1

Lapproche patrimoniale

Cest une approche qui ne tient compte que de ltat actuel de lentreprise et donc de ses actifs (droits patrimoniaux) et de ses dettes (obligations patrimoniales). Elle est fonde sur le bilan, mais un bilan tenant compte de leffet accumul de linflation est des plus values latentes.
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La valeur patrimoniale la plus usite est la valeur intrinsque base sur une rvaluation du bilan dans loption de continuation de lexploitation normale de lentreprise concerne. Les principales difficults rencontres dans cette dmarche sont les suivantes : La sparation des actifs dexploitation et hors exploitation (avec lobjectif implicite de revendre ces derniers); La valorisation des installations industrielles pour lesquelles il ny a pas de rfrences (march doccasion) ; Lvaluation des stocks ; les actifs incorporels (marque, brevets, licences...) sont souvent limins du calcul de la valeur intrinsque : Soit par ce quon se propose de les dterminer par la mthode du Goodwill (tudie ci-aprs); Soit parce quils sont trop difficiles valuer. Outre le passif normal, lopration envisage peut engendrer des dettes prvisibles.

Aprs avoir rsolu ces difficults (ce qui ncessite des apprciations subjectives), on aboutit donc un actif net corrig qui, divis par le nombre dactions(ou de parts ), donne la valeur intrinsque dune action ( ou dune part). Cependant quimporte la valeur patrimoniale (actif rel - passif rel) si lexploitation du patrimoine de lentreprise est dficitaire ou insuffisamment bnficiaire ? Pour cette raison se sont dveloppes les approches visant cerner la capacit bnficiaire de lentreprise.

1.2.2

Lapproche par les flux

Cette approche met laccent sur les revenus dgags par lentreprise et notamment les revenus futurs. Il existe plusieurs variantes de cette approche.

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La valeur de rentabilit Cette mthode consiste capitaliser le dividende, le bnfice ou le cash flow futur moyen ou futur un taux qui correspond lintrt de largent plac dans des conditions comparables. Ainsi V=F/T avec :

V = Valeur de rentabilit T = Taux de capitalisation F = Flux (bnfice, dividende, cash) annuel moyen Parmi les difficults pratiques suscites par lapplication de cette mthode, nous citons : Lincidence de linflation qui exige des calculs en monnaie constante si lon raisonne sur des annes antrieures. Le choix de lun ou de lautre flux comme numrateur dpendra des circonstances. Ainsi, lors dun rachat autorisant le contrle, le numrateur prendre est le bnfice ou le cash flow, mais pour un actionnaire minoritaire qui ne peut inflchir la gestion de lentreprise, le numrateur prendre est le dividende distribuer. Evaluation des fonds de commerce Les fonds de commerce sont souvent apprcis par rapport une catgorie particulire de flux : le chiffre daffaires ou le bnfice net. On dira ainsi quun Restaurant vaut X fois sa recette journalire ou Y fois son bnfice net annuel. Selon cette mthode, la valeur dune entreprise est gale lactif net corrig plus le fonds de commerce. La valeur du fonds de commerce tant gale N fois le bnfice net ou un certain taux du chiffre daffaires. V = A + N. B V = valeur de lentreprise A = actif net corrig OU V = A + X %.CA Avec

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B = bnfice net CA = chiffre daffaires

1.2.3

Les mthodes de synthse de la valeur de lentreprise

Les mthodes de synthse ont pour objet dvaluer les actifs incorporels : brevets, marques, droit au bail, mais surtout limage de marque, la qualit de management, la qualit dorganisation et lefficacit du rseau de distribution. Cet acquis est connu sous le terme du Goodwill (ou Badwill sil est ngatif). Diverses mthodes sont utilises pour valuer le Goodwill. On prsentera ici et titre dexemple la mthode allemande et la mthode anglo-saxonne. La mthode allemande Cette mthode prsente une pondration de lactif net et de la valeur de rentabilit V = (A + B / i)/2 Avec : A = Actif net corrig (valeur intrinsque) B = Bnfice de rfrence i = taux dintrt usuel major dune prime de risque Le Goodwill ( GW ) ou le fonds de commerce (notons que le Goodwill est une notion plus large que le fonds de commerce) est alors gal : GW = V - A = ( B - iA)/2i

Ce qui reprsente la capitalisation au taux i du superprofit, celui-ci encore appel survaleur est lexcdent dgag par rapport ce que rapporterait le placement de lactif net (sans le fonds de commerce ) aux taux i. Cette formulation fait bien ressortir la nature du fonds de commerce : cest laptitude engendrer un supplment par rapport au rendement normal moyen de lactif net.

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La mthode anglo-saxonne Cette mthode revient mesurer dabord ce superprofit (appel Rente du Goodwill) puis lactualiser un taux pertinent sur une dure qui dpend de lestimation de la dure de vie propre au Goodwill : lexpert estimera par exemple que sa composante essentielle, la clientle, sera renouvele du fait de lacqureur ventuel en 5 ans. Dans cette mthode, on oppose au profit rel de lentreprise le rendement que lactif net dgagerait en tant plac sur le march un taux de rfrence. La diffrence reprsente donc le flux de revenu induit par la richesse immatrielle de lentreprise. V = A + 1/ r ( B + i A ) Avec V = valeur de lentreprise A = actif net i = taux de placement alternatif moyen terme (emprunt dEtat par exemple) r = taux dactualisation major de 25% 50 % pour prendre en compte le risque B = bnfice net de rfrence Cette mthode permet dintgrer la fragilit du Goodwill dans le temps en capitalisant sur une dure infinie le superprofit un taux risqu r suprieur au taux non risqu i qui traduit la rentabilit de la valeur patrimoniale (actif net).

1.2.4

Lvaluation boursire

Selon cette mthode, la valeur dune entreprise est thoriquement du moins, toute entire contenue dans le cours boursier. On a souvent utilis le coefficient de la capitalisation boursire (PER) qui traduit la demande dun titre par rapport son bnfice, le Price Sales Ratio(PSR) qui lui, reprsente le rapport de la demande par rapport au chiffre daffaire ou encore le dlai de recouvrement qui est la dure au bout de laquelle le prix dune action est compens par le flux futur des bnfices actualiss au taux de rendement des obligations long terme. Cette mthode est souvent critique dans la mesure o la capitalisation boursire ne constitue pas une vraie valeur de lentreprise, en fait sur un march boursier, on ne vend que des titres et non

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pas des entreprises. Ces tires ne reprsentent en ralit pour un spculateur quun droit un dividende escompt et une plus-value ventuelle. Toutefois, quand il sagit dvaluer une entreprise cote la bourse des valeurs, il est indispensable de sinformer sur le cours boursier de ses actions. 1.3 Commentaires et recommandations doctrinales

Selon P. Kienast1, le choix de la mthode dvaluation dpend de la position des co-contractants. Lacqureur peut avoir un objectif de placement et esprer encaisser des dividendes et des plusvalues terme, un objectif de liquidation en jouant sur les diffrences de cours ou un objectif de prise de contrle. Dans la poursuite de ces objectifs, linvestisseur a une perception de lentreprise qui peut tre trs diffrente et qui induit par consquent des paramtres dvaluation diffrents. En cas dopration de concentration de socit, les critres dapprciation pour le calcul du rapport dchange ne sappliquent pas toujours de manire identique pour la socit absorbante et la socit absorbe. La nature conomique de lopration et le type dusage auquel sont destins les biens apports et les actions dapport reus jouent un rle dterminant dans le choix de ces critres. A ce niveau la COB2 distingue les cas o les critres peuvent tre les mmes notamment le cas de mariage de deux socits indpendantes et de tailles comparables sauf exception et les cas o lidentit des critres na pas lieu de sappliquer notamment le cas dachat dune petite socit par une grande sous forme dune fusion-absorption ou lachat du contrle au moyen dun apport partiel dactif qui lui est fait. Pour ce qui est de la distinction entre le contrle de la valeur des biens apports et le contrle de la rmunration, il importe de signaler que ce problme ne se pose pas quand il sagit de la cration dune entit nouvelle. En fait, la rmunration des apports dans un pareil cas dcoule automatiquement de la valorisation des biens apports puisque ce moment le titre de la socit remis en rmunration aux apporteurs a pour valeur son prix dmission en espces.

Lvaluation des entreprises, encyclopdie du management, Vuibert, Tome 1, 1992, P.733, cit par J.G.Degos, Recommandation de la COB concernant linformation des actionnaires et la rmunration des apports en nature

option cite.
2

dans les oprations de fusion , scission ou apport partiel dactif, Bulletin COB, n95 juillet-aot 1977 __________________________________________________________________________________________ Issam El Maguiri Mmoire dexpertise comptable novembre 2002

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Dans les autres cas, la COB 1prcise quil est prfrable de reconnatre sans ambigut que le contrle de la rmunration des apports doit tre anim par la recherche de lquit de lopration surtout pour les minoritaires non dirigeants et que le contrle de lenregistrement des valeurs dapports dans le trait et au bilan de la socit rceptrice doit tre guid par le respect des normes comptables, dans un souci dhomognit avec les autres lments de ce bilan ; et que ces deux dmarches sont ncessairement distinctes, sauf exception. Elle prcise que le contrle de la parit dchange est plus important car une erreur lsera ncessairement les actionnaires de lune des socits en cause. On rejoint ainsi la mthode anglosaxonne dite pooling of interest qui veut dire que si la pese respective des affaires est bien faite, mme si en se trompe de double, en plus ou en moins, les actionnaires ne sont pas lss. A titre dexemples, les cas de distorsions entre la valeur dapport et les calculs de la parit peuvent se prsenter comme suit : Elments Crances et dettes Immobilisations Valeur trait dapport Valeur nominale Cot historique Calcul de la parit Valeur actualise Prise en considration Valeur rvalue

Plus-values latentes Ignores

Les commissaires aux apports et les commissaires la fusion qui sont chargs de par la loi de vrifier que la valeur des apports est au moins gale laugmentation du capital, se trouveront donc dans une situation difficile. Pour cela, et chaque fois quil est constat un cart anormal entre la valeur relle, celle retenue pour le calcul des parits et celle figurant au trait dapport, cest dire lorsque les valeurs retenues pour tel ou tel bien apport2: Mettent en cause la libration du capital ; Excdent la valeur actuelle du bien ; Mettent en cause la sincrit des bilans antrieurs.

Il leur appartient de formuler leurs critiques cet gard dans leur rapport.

1 2

Idem OECCA et CNCC, le commissariat aux apports et les mthodes dvaluation, option cite.

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Pour les autres cas de distorsions, les commissaires informent les actionnaires de ces distorsions et autant que possible des raisons qui les ont gnres, voire les consquences quelles entranent pour lavenir. 2. Limites de la mthode dvaluation Quel que soit le concept de la valeur et la mthode dvaluation retenue pour lapprciation des apports, la valorisation de ces derniers ne peut tre que relative. En fait, les diffrentes thories de la valeur posent des difficults pratiques parce quon fait appel trois lments qui tous sont incertains et subjectifs, tels les cas suivants : La rentabilit future : les estimations de profits futurs ne peuvent tre quincertaines et subjectives. Selon les valuateurs, on pourra avoir des estimations forts divergentes de ces profits ; La dure des prvisions : les chercheurs sont quasi unanimes en disant que les prvisions audel de cinq ans ne peuvent qutre alatoires, surtout dans une conomie fortes mutations et o les comportements des acteurs sont imprvisibles ; Le taux dactualisation : ce dernier, comporte deux lments : une partie de taux non risque gale au taux de placement des actifs institutionnels offerts sur les marchs spcialiss (taux moyen de rendement des bons de trsor long terme, taux de base bancaire) et une partie risque intrinsque lentreprise acqurir. Le risque intrinsque se dcompose lui-mme en risque dexploitation, risque stratgique, risque conjoncturel. Dans ce dernier risque il est possible de tenir compte de linflation1. Le rsultat obtenu par lapplication un montant incertain dun taux approximatif pendant un nombre de priodes sujet caution doit conduire lanalyste beaucoup de modestie, mme sil est trs expriment. Lanalyste devra aussi se mfier des biais relatifs aux rsultats passs. Les documents comptables refltent une ralit comptable conforme une rglementation et des normes comptables qui tendent cerner la ralit conomique mais ny parviennent pas toujours. Il y a une grande inertie de la comptabilit qui ne peut enregistrer, en raison de sa nature, quavec un retard de six mois deux ans, les dgradations et les amliorations rapides2.

OECCA, Guide dintervention diagnostic valuation, Fiche mthodologique n 1, Edition comptable Malsherbes, J.G.Degos, option cite, p.68

1989, p.128-130, cite par J.G. Dgos, option cite.


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Si lvaluation des apports la valeur comptable lavantage dcarter tout risque de survaluation des actifs et dassurer une continuit entre les entits bnficiaires des apports et celles qui sont lorigine de leur cration, force est de constater que cette mthode nest pas sans inconvnient. En fait, les valeurs auxquelles elle aboutit ne seraient tre le reflet dune ralit conomique. En pratique, il nest pas toujours possible de formuler un jugement dfinitif sur certains aspects des oprations examines, il est essentiel en tout cas que soient mis en relief les principaux facteurs conditionnant la valeur attribue aux apports, afin dassurer une information correcte et loyale de toutes les parties intresses. Les limites ci-dessus rendent la mission du commissaire aux apports et du commissaire la fusion dlicate. Faut-il leur demander une valuation prcise ? la rponse cette question, nous avons retenu deux points : Ce qui parat indispensable cest de donner une information aussi dtaille et complte aux tiers et aux associs afin de leur permettre dapprcier la vraisemblance des hypothses sur lesquelles sont bases les valuations ; Les commissaires sassurant que les valuations se situent dans les limites de la fourchette raisonnablement admissible. Dans certains cas, ils peuvent assortir leur approbation de commentaires propres clairer convenablement les actionnaires. Enfin ils ne doivent pas hsiter refuser leur approbation lorsque lestimation des apports nest rellement pas raisonnable. 3. Dtermination de la parit dchange Nous avons vu dans ce qui prcde que la valeur dun bien nest pas forcment gale son prix. Ce dernier est le rsultat dune offre et une demande. 3.1 Notion de parit dchange

La parit dchange constitue llment important de toute lopration dapport ou de fusion puisquelle servira de base la rmunration des apports prcdemment valus et par-l

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lattribution des actions. Elle se prsente sous la forme dynamique dun rapport de forces et de droits sur un patrimoine en volution dans le cadre dune opration non dnoue1. Le terme trouve son originalit dans le fait que la fusion nest pas traite comme une cession de lentreprise absorbe, mais un transfert universel du patrimoine et de lactivit de cette dernire. Les actionnaires de la socit absorbe recevront en contre partie les titres de la socit bnficiaire des apports et deviendront ainsi ses nouveaux actionnaires. Il sagit donc de procder lapprciation soit par valuation directe en valeur absolue de chacune des socits en cause, soit par pese comparative de la valeur de chaque socit concerne par rapport lautre. La parit dchange diffre ainsi de lvaluation des apports en raison de la prise en compte des lments extra-comptables et non quantifiables. M. Lebris crivait que le chiffrage des apports devient de ce fait une opration subordonne et secondaire, dpourvue dincidence sur la rmunration, de sorte que la dtermination de leur montant pourrait devenir relativement indiffrente si ce ntait sans influence sur lactionnariat aprs apport et donc augmentation du capital2. 3.2 Mthodologie de dtermination de la parit dchange

Pour la dtermination de la parit dchange, les limites cites ci-dessus doivent tre prises en considration. A ce niveau, les organisations professionnelles notamment la COB insistent sur la ncessit du respect de certains principes par les dirigeants3: Lemploi de plusieurs critres diffrencis est fortement recommand sauf cas exceptionnels ; Les critres utiliss doivent tre homognes quant il sagit de comparer les entits en cause ;

Ph. COMTE, Valeurs conomiques et valeurs juridiques dans les fusions dentreprises, Entreprise moderne Apports fusion apport partiels dactifs, Edition Impts et socits (1987) Recommandation de la COB concernant linformation des actionnaires et la rmunration des apports en nature

dEdition, 1970, p. 255, cit par Chantal Graillat option cite.


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dans les oprations de fusion, scission ou apport partiel dactif, option cite. __________________________________________________________________________________________ Issam El Maguiri Mmoire dexpertise comptable novembre 2002

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Cest essentiellement lapprciation de leur fiabilit et de leur signification qui doit prsider au choix des critres. Si des critres de rentabilit sont retenus, il convient tout dabord de sinterroger sur la dure de la srie statistique utiliser ; trs courte si le rsultat subit des modifications continues mais rapides, plus longue si lvaluation est lente et conjoncturelle. Il faut ensuite sassurer que le rsultat retenu exprime le rsultat courant et quil nest perturb par aucun lment exceptionnel non rptitif. Lapproche des valeurs de rendement indique en outre une dmarche prospective et suppose donc le recours des prvisions. Il est dans ce cas primordial dvaluer les moyens dont disposent les diverses entits pour produire ces donnes prvisionnelles. En effet, la qualit de la comptabilit de la comptabilit analytique et du contrle de gestion notamment que dpendra la fiabilit des prvisions. Si des critres de valeur intrinsque sont retenus, il est ncessaire au pralable de vrifier que lactif net comptable traduit fidlement la situation patrimoniale des socits en prsence et que les conventions comptables appliques aboutissent des donnes homognes et comparables. Compte tenu de ces principes, la parit est dtermine gnralement par pese comparative de la valeur de chaque socit par rapport lautre. La relativit de ce comparatif aboutit des consquences pratiques : Lannulation des participations rciproques entre la socit absorbante et la ou les socits absorbes, ce qui revient parfois rsoudre des systmes dquations plusieurs variables comme dans le cas dune socit mre qui absorbe ses propres filiales ayant des participations croises entre elles ; La prime de fusion proprement dite dgage par la socit absorbante sera gale la diffrence entre la valeur relle des lments actifs et passifs apports et laugmentation de capital nominal. Elle ne peut tre vrifie par le calcul : (Valeur dchange de laction Valeur nominale) x Nombre dactions. Un exemple permet dillustrer cette situation :

. Socit A : Actif net 600 000 dhs, valeur mathmatique de laction 200 dhs ;
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. Socit B : Actif net 1 500 000 dhs, valeur mathmatique de laction 150 dhs.
Mais avec un rapport dchange fix, compte tenu de divers critres dapprciation, non plus 4/3(rapport des valeurs mathmatiques) mais 5/3 (5 actions B pour 3actions A). Les modalits de lopration seront les suivantes :

. Nombre daction crer par B : 3000 actions A x 5/3 = 5000 . Consquences pour la socit absorbante B :
Apports reus de A600 000 Augmentation de capital (100dhsx 5000)500 000 Prime de fusion100 000 Le rapport dchange ne peut pas contenir de virgule. Dans le cas contraire il est possible darrondir arbitrairement les rapports de parit. En gnral, dans le sens favorable pour les actionnaires de la socit absorbe ou denvisager le versement dune soulte. Exemple : Les actions dune socit absorbe B valant 200 dhs doivent tre changes contre les actions de la socit A valant 300 dhs, Soit trois actions B contre deux actions A Les actionnaires de B dtenant un nombre de titre multiple de 3 pourront changer leurs actions sans difficults. Les autres actionnaires auront des Rompus . par exemple . de 1 action pour lactionnaire ayant 4 actions : (3+1)

. de 2 actions pour lactionnaire ayant 20 actions : (3x6 + 2)


La ngociation des rompus entre les actionnaires concerns doit permettre de sauvegarder leur droits. Mais elle est parfois difficile et on vite, autant que possible, darriver des rompus en amnageant la fusion : Rduction pralable de capital de la socit absorbe moyennant un achat par la socit de ces propres actions, suivie dune rduction de capital pour annuler les titres et ce dans le but de faciliter lopration1 ;

Dans ce cas il y a lieu de se rfrer aux dispositions des articles 208 215 et 279 281 de la loi 17/95 relative la

socit anonyme et de larticle 79 de la 5/96 relative aux autres formes de socits. __________________________________________________________________________________________ Issam El Maguiri Mmoire dexpertise comptable novembre 2002

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Echange dactions avec versement dune soulte. Pour arrondir la parit dchange ou pour viter les rompus, la socit absorbante peut remettre en contrepartie des apports qui lui sont faits : . des actions nouvelles . un complment en espces ou par chque appel soulte1.

De ce qui prcde, il parat que le montant de laugmentation de capital rsultant de lapport dcoule directement de la dfinition de la parit dchange, et que la valorisation figurant au trait dapport a une incidence sur le montant de la prime de la fusion et sur elle seule. En conclusion, lvaluation des apports et la dtermination de la parit dchange sont la responsabilit des dirigeants sociaux des socits participantes lopration. Le commissaire aux apports et le commissaire la fusion quant eux, doivent apprcier sous leur responsabilit lvaluation des apports et leur rmunration et faire le ncessaire pour que les actionnaires puissent se prononcer en connaissance de cause. SECTION II : APPRECIATION DE LA VALEUR DES ELEMENTS APPORTES Aprs avoir tudi et apprci le calcul des parits, les commissaires doivent sintresser la valeur de lensemble apport ainsi qu chacun de ses lments constitutifs. A ce niveau, quelques apports posent des problmes particuliers qui leurs sont spcifiques, tel est le cas des apports de fonds de commerce, des immeubles et droits immobiliers, des brevets, marques et licences, des titres de participation et du droit au bail. En cas de fusion impliquant le transfert universel des biens de la socit, les commissaires examinent notamment sil nexiste pas de passifs latents ou dengagements hors bilan dont il convient de tenir compte. 1. Apport de fonds de commerce A priori il est opportun de distinguer le fonds commercial (notion comptable) du fonds de commerce (notion juridique). En fait, ce dernier inclut en plus de la clientle, lachalandage et les

En France, cette soulte ne doit pas dpasser 10% de la valeur nominale des droits sociaux attribus en rmunrations des apports. Cette limite est ncessaire pour que lopration ne perde pas le caractre dune fusion.
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autres lments incorporels (nom commercial, enseigne, droit au bail, brevets, licences, marques de fabrique, de commerce et de service, dessins et modles industriels etc), les marchandises et le matriel et outillage. En matire dapport de fonds de commerce, on distingue deux sortes de problmes : Les problmes lis au rgime juridique des fonds de commerce (Ralit) ; Et les problmes lis au contrle de lvaluation.

Les formalits juridiques lies aux apports des fonds de commerce ne doivent pas tre ngliges. En fait lapport dun fonds de commerce une socit est soumis aux mmes formalits de publicit que sa vente1. A ce propos, la loi n15/89 prvoit une double publicit dans un journal dannonces lgales et dans le bulletin officiel pour permettre aux cranciers de dclarer leurs crances. Comme la signal J. Celeste il semble que la procdure des dclarations de crances est peu applique, soit parce quelle est ignore des cranciers, soit parce que ceux-ci ne peuvent pas toujours suivre les publications parues dans les journaux dannonces lgales ou dans le bulletin officiel . Lacte constatant lapport en socit du fonds de commerce doit porter les mentions prvues par la loi, (origine du fonds, modalits de paiement, tat des inscriptions, le bail, etc). En sus des formalits juridiques, lapport dun fonds de commerce doit faire lobjet des formalits prvues en cas de vente de fonds et de cessation dactivit : dclaration dans les 45 jours dapport au service des impts, radiation de la patente et du registre de commerce etc. La question qui se pose ce niveau est de savoir si le commissaire aux apports est tenu de vrifier le respect de toutes ces formalits ? il parat que la rponse est positive pour les raisons suivantes : Mme si les formalits en question ne sont pas lies directement la valorisation du fonds de commerce apport, elles demeurent essentielles pour en prouver lexistence ; Le contrle du respect de ces formalits constitue ltendue logique et naturelle de la mission. En fait leur non-respect peut engendrer lannulation de lopration dapport.

Article 83 de la loi 15/95 formant code marocain de commerce.

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La socit bnficiaire de lapport peut tre tenue des dettes de lapporteur, dettes dclares ou non, tant que ces dettes ne se trouvent pas teintes par la prescription1.

En outre, les commissaires doivent sassurer que le fonds apport na pas fait lobjet dune inscription de privilges en consultant le modle J du registre de commerce. La dernire difficult juridique que nous voquons est celle relative la priode de rtroactivit. En fait, en cas dapport dun fonds de commerce, il est trs difficile, sinon impossible, darrter une situation de lentreprise apporte au jour mme de la constitution de la socit. Gnralement, il est stipul dans le trait dapport que lopration prendra effet rtroactivement compter du jour qui suit celui de la clture du dernier bilan de lentreprise apporte. Se pose alors, le problme du traitement rserver aux oprations effectues depuis la date dvaluation de lapport jusqu'au jour de la constitution de la socit2. Comptablement, le fonds commercial est constitu par lensemble des lments incorporels qui ne font pas lobjet dune valuation et dune comptabilisation spare au bilan. Il nest comptabilis que sil est acquis par lentreprise. Dans ce cas, sa valeur comptable est gale son cot dacquisition. En cas dapport, lapprciation de la valorisation de fonds commercial pose le problme de sassurer de sa ralit et de son existence. Lidentification de ces composantes nest pas toujours possible et certains de ces lments peuvent ne pas tre comptabiliss. De ce fait, lvaluation du fonds commercial est gnralement dtermine par diffrence entre la valeur globale de lentreprise et la somme des valeurs attribues aux divers lments apports. Les approches de valorisation du fonds commercial supposent le recours comme nous lavons vu ci-dessus, aux calculs prvisionnels pour estimer les rsultats futurs ainsi qu des analyses purement subjectives pour apprcier le risque derreur (actualisation). De ce fait, les commissaires doivent vrifier les donnes de base utilises pour les diffrentes mthodes dvaluation, la cohrence des hypothses retenues, notamment pour les lments prvisionnels, les calculs effectus et en dfinitive, linscription dans une fourchette acceptable de la valeur retenue.

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Cf. article 105 de la loi 15/95 formant code marocain de commerce. Cf. la deuxime section du chapitre 2 de cette partie.

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2. Apport dimmeubles et droits immobiliers Le contrle de lvaluation des immeubles et droits immobiliers pose en gnral moins de problme que lapport dun fonds de commerce. Lapport dun immeuble en toute proprit diffre de lapport en simple jouissance. Cette dernire est confondre avec un simple bail ou une amodiation1. Elle ne peut ainsi tre apporte que lorsquil sagit dun droit rel immobilier savoir lusufruit. Ce droit doit tre inscrit entant que tel sur le titre foncier. La vrification de la ralit et de lexistence de ces apports ne pose normalement pas de problmes particuliers. Ainsi, le commissaire aux apports et le commissaire la fusion procderont la : Vrification des titres de proprit pour les terrains et btiments et peuvent procder des consultations la conservation foncire pour confirmer les inscriptions. Confirmation directe du cadastre et obtention dun certificat durbanisme afin de dtecter les expropriations ou et les restrictions de droit de proprit ventuelles. Si les btiments sont construits sur terrains dautrui, le commissaire doit tre attentif aux clauses de rserve de proprit et doit sassurer de lexistence dune convention autorisant lapporteur construire ces btiments et ventuellement den faire apport. A noter que lorsquil sagit dimmeuble immatricul, la transmission de la proprit ne sopre qu la suite de linscription de lapport sur le titre foncier au vu des procs-verbaux des assembles qui ont procd la ralisation de laugmentation du capital et lapprobation dfinitive de la fusion. Si limmeuble en question nest pas immatricul, le commissaire doit le signaler, en fait, il est de lintrt de la socit de dposer, au plutt, une rquisition dimmatriculation pour viter leffet de purge rsultant dune immatriculation requise aprs coup par lapporteur ou par quelquun dautre.

P. Decroux, les socits en droit marocain, Edition la porte, 1988, P. 182

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A la diffrence du fonds de commerce, les cranciers de lentreprise apporteuse ou fusionne dont les crances ne sont pas inscrites sur les immeubles et droits immobiliers apports perdent leurs recours sur ces biens ds que les formalits de publicit foncire ont t accomplies. Quant lapprciation de lvaluation de ces biens, les commissaires peuvent notamment : Apprcier leurs valeurs suite lobservation physique et en se basant sur leur propre exprience ; Pour les constructions sur sol dautrui, vrifier leur sort par rfrence au contrat de bail ou doccupation conclu avec le propritaire du terrain et la dure de doccupation restant courir ; Examiner les rsultats des expertises et des rvaluations ; Comparer dans la mesure du possible les valeurs attribues avec les prix de march.

3. Apport de brevets, marques et licences 3.1 Brevets et licences

Par brevets ou licences, il faut entendre, limmobilisation de dpenses internes relatives des brevets dposs par lentreprise la suite de travaux mens en son sein ou lacquisition pure et simple de brevets extrieurs. Les brevets dinvention et les licences du droit dexploitation peuvent tre apports une socit existante ou en cours de cration condition que lapport soit inscrit dans un dlai de trois mois loffice de la proprit industrielle1. Les commissaires aux apports et la fusion peuvent donc sassurer de lexistence et de la ralit de lapport dun brevet ou dune licence en vrifiant leur inscription loffice de la proprit industrielle Casablanca. Se pose, toutefois, le problme de la vrification de la protection dun brevet apport par une socit trangre. La valeur dun brevet ou dune licence repose dune part sur les revenus que lon peut en attendre, dautre part sur la dure pendant laquelle ces revenus seront verss. Les commissaires doivent examiner de manire trs prudente, si les brevets ou licences apports sont toujours utiles la socit bnficiaire et quelle rentabilit elle peut en tirer.

Art. 42 de la loi du 23 juin 1916 relative la protection de la proprit industrielle.

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Les calcules se feront partir des profits nets qui seront dgags et qui seront capitaliss sur la priode de vie restante estime pour dterminer la valeur conomique du brevet ou de la licence. L aussi se posera le problme du caractre estimatif des profits en question et de la subjectivit dans le choix du taux dactualisation. Si le brevet ou la licence apport ne sera pas exploit par lentreprise bnficiaire, il serait opportun de les valuer leur valeur vnale. En pratique, cette valeur est difficilement chiffrable. 3.2 Marques Les marques sont galement protges condition quils aient t dposes loffice de la proprit industrielle. Lvaluation des marques, des dessins ou des modles pose des problmes particuliers par rapport aux brevets et aux licences. Ils ne peuvent en aucun cas tre valus leurs valeurs comptables ou cots historiques. Lorsquils sont dvelopps par lentreprise, leur valeur conomique repose sur les rsultats futurs esprs, alors que lorsquils sont acquis lextrieur, leur valeur dacquisition ne correspond plus leur valeur actuelle. Enfin lorsquils sont concds des tiers, leur valeur peut tre base sur les redevances perues. Thoriquement, la valeur dune marque semble se fonder sur laugmentation de prix consentie par lacheteur du produit couvert par elle du fait de sa notorit. Cest le surplus de prix quaccepte de payer un acheteur pour acheter un produit au lieu dacheter ceux des concurrents. La valorisation des marques, dessins et modles ne doit pas toutefois faire double emploi avec lvaluation du fonds commercial ou du Goodwill. En fait, ce dernier est suppos inclure les premiers et leurs valeurs sont rattaches au fonds commercial au mme titre que lachalandage et les autres lments1.

P. Vizzavona, Evaluation des entreprises, tome 2, Edition Atol, P. 13

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4. Apport dun droit au bail On ne peut parler du droit au bail ou galement de la proprit commerciale que lorsquil sagit dun bail commercial rgit par le dahir du 24 mai 1955 relatif aux baux dimmeubles ou de locaux lous usage commercial, industrielle ou artisanal. Par ce dahir, le lgislateur a autoris la cession de bail par le locataire lacqureur de son fonds de commerce. En effet sont nulles quelle quen soit la forme, les conventions entre le bailleur et le locataire interdisant ce dernier de cder son bail. Nanmoins, le bailleur peut introduire dans le contrat une clause dagrment du nouvel acqureur de fonds de commerce install dans limmeuble lou. Lapport dun droit au bail une socit est assimil une cession de bail, il importe donc de respecter les clauses de bail relatives la cession et den informer le propritaire. Ce dernier peut sopposer lapport sauf lorsque le droit au bail est apport en mme temps que le fonds de commerce1. Pour sassurer de la ralit du droit au bail, Les commissaires doivent donc sassurer que lapporteur est autoris de cder le bail et que les modalits de cession sont respectes. Lvaluation dun droit au bail repose sur la protection lgale qui permet lentreprise dexploiter un local commercial et sur lconomie ralise sur le loyer exig. Dans le premier cas, on tiendra compte des spcificits propres au local : La surface totale relle affecte la rception du public ou lexploitation du fonds en tenant compte dune part de ltat et de lquipement des locaux exploits et dautre part, de la nature et de la destination de ces locaux, de leurs accessoires et de leurs dpendances, il peut tre tenu compte de la surface des ouvertures sur une rue par rapport la surface totale du local ; La surface totale relle des locaux annexes ventuellement affects lhabitation du personnel de lentreprise ;

dans ce cas la socit bnficiaire est considre comme un successeur

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Les lments commerciaux ou industrielle en tenant compte, dune part de limportance de la ville, du quartier, de la rue et de lemplacement et, dautre part, lorsquil sagit de locaux qui , par leur structure ont une dimension dtermine, de la nature de lexploitation et des commodits offertes pour lentreprise ;

La dure de bail restant courir.

Dans le second cas, on rapprochera le loyer prvu dun loyer thorique considr comme normal dtermin compte tenu des lments ci-dessus et des transactions rcentes intervenues. La diffrence entre ces deux loyers sera capitalise afin destimer le droit au bail. Les commissaires doivent tre attentifs et examineront les lments ci-dessus pour statuer sur lvaluation du droit au bail apport. 5. Apport des titres de participation

Lapport des titres de participation pose la fois des problmes dordre juridiques et des problmes lis leur valuation. Larticle 253 de la loi n17/95 a instaur une drogation au principe de la libre ngociation ou cession des actions, ainsi et sauf en cas de succession ou de cession soit un conjoint soit un parent ou alli jusquau 2me degr inclus, la cession dactions un tiers quelque titre que ce soit peut tre soumise lagrment de la socit par une clause des statuts. Toutefois une telle clause ne peut tre stipule que si les actions revtent exclusivement la forme nominative en vertu de la loi ou des statuts. Dans le mme ordre dides, larticle 58 de la loi n5/96 relative la SARL et autres formes des socits prcise que les parts sociales ne peuvent tre cdes des tiers quavec le consentement de la majorit des associs, reprsentant au moins les trois quarts des parts sociales . Linsertion dune clause dagrment ou les dispositions de larticle 58 ci-dessus peuvent-ils faire obstacle un apport isol des titres de participation ou une opration de fusion ?

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Autrement dit, lapport des titres de participation de manire isol ou dans le cadre dune fusion, peut-il tre assimil une cession daction ou de parts sociales ncessitant le cas chant, lautorisation de la socit dont les titres sont apports ? Selon J.Celeste1, la cession vise par la clause dagrment ou de premption sentend de toute transmission de laction un tiers et, plus gnralement, de toute opration pouvant aboutir, lentre dun tiers dans la socit . Cette position ne parat pas convaincante. En fait, devant lambigut des textes, il y a lieu de distinguer notre sens : Lapport isol des titres de participation ; Et lapport des titres de participation dans le cadre dun apport universel des biens de la socit comme dans le cas des fusions. Dans le premier cas, la qualification ne pose pas de problme particulier, il sagit dune transmission simple entranant lchange des titres dune socit par les titres de la socit bnficiaire de lapport, assimile une cession soumise lautorisation selon les cas. Dans le deuxime cas, la socit apporteuse est gnralement dissoute du fait de lapport. Ainsi et contrairement lapport isol, lopration est plutt assimile une succession entranant les effets suivants : Si les titres apports sont des actions dune socit anonyme, lopration nest pas soumise lagrment2; Si les titres apports sont des parts sociales dune SARL, larticle 56 de la loi 5/96 prcise que les statuts peuvent stipuler quen cas de succession, lhritier ne peut devenir associ quaprs avoir t agr dans les conditions quils prvoient.

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Guide pratique de la socit anonyme, Option cite, p.36 Cette position est issue de la jurisprudence franaise (Cours de Cassation, 19 avril 1972, Recueil Dallouz, 1972, 538.

Cf. Francis Lefebvre Socits Commerciales 1979-1980 ). __________________________________________________________________________________________ Issam El Maguiri Mmoire dexpertise comptable novembre 2002

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Quoiquil en soit, le commissaire aux apports et le commissaire la fusion doivent tre attentifs aux conditions dapport des titres de participation et doivent informer, notre sens, les actionnaires ou les associs de toute irrgularit de forme susceptible dentraner la nullit de lopration. Pour la vrification de lvaluation des titres de participation, les socits reprsentes par ces titres doivent faire lobjet dun examen identique celui consacr aux socits participantes dans lopration. Or, il nest pas toujours possible dobtenir les tats de ces socits ni mme bien souvent une simple balance de la socit dtenue. Une rserve peut donc simposer dans le rapport si une ventuelle dprciation devrait avoir une incidence significative sur lactif social. Les diligences doivent rester toutefois relativement souples et doivent porter beaucoup plus, sur des entretiens et des recoupements de prfrence aux contrles exhaustifs et sur la vrification de labsence dincohrences. Enfin, les contrles doivent tre abords de manire homogne en sassurant entre autres, de la comparabilit : Des principes comptables retenus dans les comptes sociaux par exemple pour lvaluation des stocks et des immobilisations ; Des principes dvaluation appliqus par les experts immobiliers et industriels ; De la lgislation fiscale.

Les commissaires doivent en outre, tre attentifs : Aux prestations rciproques et aux conventions commerciales entres la socit apporteuse et la socit dont les titres sont apports, pouvant faire apparatre de nombreux avantages dans les deux sens ; Aux avances effectues par la socit bnficiaire aux socits dont les titres sont apports et qui peuvent correspondre en ralit au financement des pertes occultes et non encore dgages par ces socits ; Aux engagements hors bilans des socits dont les titres sont apports ; Aux participations rciproques pouvant exister entre les socits dont les titres sont apports et les socits participantes dans lopration surtout en cas dabsorption dune socit holding ayant plusieurs participations par sa maison mre ou par une autre socit. Les titres de participation ne doivent pas tre confondus avec les titres de placement. Ces derniers sont gnralement dtenus pour des considrations de spculations. Dans ce cas les
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commissaires sassureront de la valeur de ces titres sous langle dune revente (cours de bourse si les titres sont cots ou les perspectives de revente sils ne sont pas cots) et non sous langle de lutilit pour la socit propritaire. 6. Passifs latents ou engagements hors bilan

La vrification des passifs latents ou les engagements hors bilan est llment commun entre toutes les oprations dapports que se soit titre isol ou dans le cadre dun apport universel des biens dune entreprise (fusion ou autres). La non dtection dun engagement hors bilan comme une hypothque ou un nantissement du fonds de commerce, peut priver les apports de toute valeur et par l lopration entire. Pour la dtection des passifs latents, les commissaires doivent procder une revue trs complte des provisions existantes. En gnral, les socits prospres ont tendance surprovisionner et cest le cas inverse pour les socits en situation plus tendue. On vrifie notamment si des provisions ont t constitues pour couvrir : Les risques fiscaux lis la fiscalit diffre ou latente le, cas chant, ou aux contrles fiscaux en cours ; Les litiges encours avec des clients ou des tiers, mme ceux qui sont en sommeil pouvant tre rveills par lopration ; Les obligations de garanties ou de maintenance selles existent ; Les pertes probables sur les contrats terme,

Une fois les provisions ci-dessus ont t identifies, se poseront alors deux problmes lis leurs aspects subjectifs :

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La probabilit de la survenance du risque : nous citons ce niveau les chelles retenues par la comptabilit amricaine1 : Probabilit de survenance 1- Risques certains ou quasi certains Risques probables 2- Risques possibles 3- Risques improbables 95% 100% 50% 95% 5% 50% 0% 5%

Le montant inscrire en provision. En fait, certaines socits peuvent afficher des provisions dont le montant est insuffisant par rapport aux risques couvrir. Cette insuffisance peut revtir parfois la forme dune provision unique destine de multiples usages. A partir de la diffrenciation ci-dessus, on peut : Soit provisionner seulement les trois lignes de risques pour leur montant probable total (systme retenu aux Etats unis) ; Soit provisionner la totalit des risques en multipliant chacun deux par son pourcentage probable de survenance.

Cette solution nest pas une rsolution type. En fait les commissaires ne sont pas tenus par une approche unique des risques et du montant de la couverture constituer. Ils doivent faire en sorte quils obtiennent une assurance raisonnable que tous les passifs latents sont suffisamment pris en considration dans lvaluation des apports et que les associs ou les actionnaires en sont correctement informs. La dtection des engagements hors bilan est relativement plus facile que la dtection des passifs latents. En fait, lobjectif est de sassurer que les associs ou les actionnaires sont correctement informs de leur existence. Pour cela, les commissaires procderont : La consultation du modle J du registre de commerce ; La consultation des titres fonciers pour les biens et les droits rels immobiliers ;

1 Cit par J. Claude et JB. Tournier dans lEvaluation dEntreprise, le Guide, Que vaut une entreprise ? , dorganisation, 1998, P. 96.

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La consultation des contrats excution successive conclus par la socit (bail, assurances, prvoyance sociale etc) ;

La circularisation des banques et les socits de financement de la socit ; Lobtention dune lettre daffirmation suite aux entretiens avec les responsables des socits concernes.

SECTION III : RECOURS A LEXPERTISE 1. Principe Larticle 25 de la loi n17/95 prcise que le ou les commissaires aux apports peuvent se faire assister dans laccomplissement de leur mission, par un ou plusieurs experts de leur choix. Les honoraires de ces experts sont la charge de la socit. Pour le commissariat la fusion, larticle 167 de cette loi prcise que les commissaires aux comptes peuvent, pour laccomplissement de leurs contrles et sous leur responsabilit, se faire assister ou reprsenter par tels experts ou collaborateurs de leur choix, quils font connatre nommment la socit. Ceux-ci ont les mmes droits dinvestigation que les commissaires aux comptes. Dans le silence de la loi n5/96, ces dispositions semblent tre applicables, par extension, aux socits responsabilit limite. Les normes daudit de lOEC relatives la dlgation et la supervision des travaux semblent galement, tre applicables lors du recours aux expertises en matire de commissariat aux apports et la fusion. 2. Commentaires Dune manire gnrale, les commissaires chercheront comparer les valuations retenues avec le prix de march que peuvent ressortir des transactions rcentes. Ils pourront galement avoir
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recours lassistance dexperts, directement ou par le biais des travaux pralables dvaluation que les entreprises participantes auront ventuellement fait raliser. En gnral, les biens pourront tre expertiss sont : Les actifs incorporels : brevets, licences et marques, droit au bail, fonds de commerce ; Les actifs corporels : terrains et constructions, matriel et outillage, mobiliers et amnagements. En pratique, le recours lexpertise pose quelques problmes pratiques savoir : La raret ou labsence des spcialistes pour expertiser certains apports tels que les licences informatiques, les brevets ou les marques ; La contrainte de temps entre la date de dsignation du commissaire, de lexpert assistant et la date ultime du dpt du rapport ; La relativit des valuations faites par les experts. En fait, un expert peut valuer un bien diffremment dun autre ; Les surplus dhonoraires des experts ne sont pas toujours accepts par les entreprises. En effet, ces dernires auront toujours tendance confondre les honoraires de lexpert de ceux du commissaire. Lampleur de ces difficults a fait que le recours lexpertise est rare en pratique. Les commissaires aux apports et la fusion auront ainsi, notre avis, tendance ne pas sexprimer sur lvaluation faite des biens ci-dessus et den informer les associs ou les actionnaires des entreprises participantes dans lopration. Enfin, signalons que le recours lexpertise ne dcharge pas les commissaires de la responsabilit. Ses derniers, et, au sens de la loi, assumeront seuls les consquences de leurs rapports.

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CHAPITRE II :

DIFFICULTES SPECIFIQUES AUX OPERATIONS DE FUSIONS

Dans ce chapitre, nous prsenterons quelques difficults spcifiques aux oprations de fusions de socits dans le cadre de droulement de la mission de commissariat la fusion tout en prcisant la position du commissaire la fusion devant chaque difficult prsente. SECTION I : FUSION DES SOCIETES PRESENTANT DES PERTES 1. Raisons et opportunits de la fusion La fusion est une transmission universelle de patrimoine qui rsulte : Soit de la cration dune socit nouvelle par plusieurs socits existantes (fusionrunion) ; Soit de labsorption dune ou plusieurs socits par une autre (fusion-absorption).

La fusion est du ressort de lassemble gnrale extraordinaire de chacune des socits qui participent lopration, et accessoirement la ratification des assembles spciales dactionnaires de chacune delles (art 231 de la loi n17/95 ). Le conseil dadministration ou le directoire de chaque socit dresse un rapport explicatif sur les raisons, du point de vue conomique et juridique, de la fusion lattention de tous les actionnaires. En pratique, la fusion-absorption est le cas le plus frquent, gnralement, la plus grande socit absorbe la plus petite pour accrotre sa taille et sa part de march ou pour des raisons de restructuration interne au sein dun groupe de socits. La fusion prsente divers avantages juridiques et fiscaux lis aux modalits de dissolution de la ou des socits absorbes et la taxation moins pnalisante des plus values transfres la socit absorbante.

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1.1

Rationalisation industrielle et commerciale

Une opration de fusion peut avoir pour objectif la cration dune synergie permettant de tirer le meilleur parti possible des opportunits de croissance que prsente le march. La rationalisation commerciale et industrielle peut tre atteinte par : Ladaptation de loutil industriel et de laction commerciale aux besoins de nouveaux marchs ; Loptimisation de la rentabilit de loutil de production.

En effet, le regroupement et la coordination des divers moyens (humains et techniques), permettent de prendre en charge les problmes de gestion de production, de marketing, de planification des investissements, de recherche et de mise au point de produits nouveaux. 1.2 Simplification de la gestion administrative et fiscale

Lexistence de plusieurs socits multiplie les obligations, en particulier en matire comptable et fiscale : tenue de comptabilits autonomes, laboration des tats financiers et formalits lgales y affrentes, tablissement de toutes les dclarations fiscales Une opration de fusion permettra la mise en place de synergies importantes dont notamment, la simplification de la gestion administrative. Du point de vue de la fiscalit, lavantage majeur dune fusion se situe au niveau de limposition des rsultats car elle permet de dterminer une base taxable unique en compensant les rsultats des entits fusionnes. 1.3 Restructuration des socits en difficults

Une fusion peut revtir laspect dune opration dassainissement et de sauvetage surtout au niveau des groupes dont lobjectif est de permettre des socits en difficults financires de survivre afin dexploiter leur ventuel potentiel industriel ou commercial prsentant un intrt stratgique pour labsorbante.

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Dans ce cas de figure, on rencontre en gnral une ou plusieurs socits dficitaires parmi les entits participantes. Cette catgorie de fusions, a pour objet daccompagner les mesures mises en uvre dans le domaine commercial et industriel et dont le but est dassurer une rentabilit. 2. Problme de la continuit dexploitation

Les raisons et opportunits de la fusion savoir la viabilit des entits conomiques dont les conditions dexploitation nassuraient plus la prennit terme, ainsi que le contexte dans lequel elles ont eu lieu font que lon se pose des questions relatives aux liens de causalit entre les dficits accumuls et les incertitudes pesant sur la rentabilit future et les principes de continuit dexploitation. Le commissaire la fusion rencontre ce niveau des problmes spcifiques dvaluation lis lexistence de dficits, la prise en considration du bad-will dans lvaluation de lactif net et la validation des profits futurs qui peuvent dcouler des atouts industriels et commerciaux de lentit fusionne. Parmi les facteurs susceptibles de conduire une entreprise ne plus tre en tat de continuit dexploitation. On peut citer : Un fond de roulement fortement ngatif ; Dimportants crdits court terme utiliss dans le financement des investissements long terme ; Labsence de prvisions de possibilits dautofinancement et de profits futurs ; Limportance des pertes cumules en cas de situation dficitaire structurelle.

Pour que lactivit puisse tre maintenue, les concours financiers ncessaires doivent tre maintenus ou obtenus, notamment par la reconstitution du capital social (par apport de liquidits dans la fourchette correspondant aux besoins).
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3. Existence de pertes entre la date deffet et la date de ralisation des apports Les oprations de fusions sont gnralement longues raliser. Il existe un dlai qui spare la date darrt des comptes retenue par les parties (date gnralement choisie comme base pour lvaluation des actifs et passifs apports) et la date de ralisation effective de la fusion marque par le vote des assembles gnrales extraordinaires des socits participantes lopration. Ce dlai sexplique essentiellement par la dure des oprations de prise de dcision, dvaluation, des formalits lgales accomplir et des contrles que doivent effectuer les commissaires aux apports et la fusion sur le projet considr. Afin de pallier les difficults lies lexistence de ce dlai, la pratique a impos le principe de rtroactivit des oprations la date de lvaluation crant alors une notion de priode intercalaire que nous dvelopperons ci-aprs en section 2. Pendant cette priode intercalaire qui est une priode de rtroactivit, bon nombre dvnements susceptibles de remettre en cause les donnes de rfrence peuvent survenir. Cest le cas notamment des pertes subies par la socit absorbe. Celle-ci poursuit son activit pendant cette priode et modifie donc la consistance de son actif et de son passif. En effet, la situation de la socit absorbe, le jour de lapprobation de lopration de fusion par lassemble gnrale extraordinaire, sera diffrente de celle ayant servi de base pour lvaluation des actifs et passifs apports, surtout si elle est entre dans un processus de pertes. La valeur des titres devant, ainsi, tre remis en rmunration des apports peut avoir volu. Le patrimoine transmis peut donc subir des modifications. Il en rsulte que lvaluation des apports et le rapport dchange changent. Ce qui peut entraner une remise en cause totale ou partielle du projet de fusion au moment de la ralisation dfinitive de la fusion. Le patrimoine des socits absorbes est transmis aux socits bnficiaires dans ltat o il se trouve la date de ralisation dfinitive de lopration. Les actionnaires de la socit absorbante runis en assemble gnrale extraordinaire peuvent accepter, refuser ou modifier les valuations, avec laccord des actionnaires de la socit absorbe et compte tenu des oprations de
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commissariat aux apports ou de commissariat la fusion. Les professionnels ne doivent juridiquement apprcier la libration des apports et laugmentation du capital qu la date de ralisation dfinitive de lopration1. Il rsulte de ce raisonnement, en rfrence aux dispositions lgales stipulant la libration des actions dapport intgralement lmission (art. 21 de la loi n17/95 et 51 de la loi n5/96) et la position de la COB et de la CNCC2, que mme si le trait dapport doit mentionner les apports valoriss la date deffet comptable, il y a lieu de les minorer du montant de la perte prvisible de la priode intercalaire. Cette minoration prend la forme dune provision extra-comptable ne traduisant quune minoration juridique et non une minoration comptable 3. Toutefois, notre sens, si les pertes constates lors de la ralisation dfinitive de lopration sont suprieures aux prvisions de telle sorte que la parit et le trait sont remis en cause, lensemble des modalits de lopration seront revoir. Il faut rappeler enfin quil existe des risques de distorsions quant la consistance de la valeur des biens apports et la valeur des titres remis en change, lorsque la situation de la socit absorbe laisse prsager lexistence ou laccroissement des pertes pendant la priode de rtroactivit. Cette distorsion peut tre interprte comme une majoration frauduleuse des apports. 4. Actif net par action infrieure au nominal

Il peut sagir soit de lactif net par action de la socit bnficiaire des apports soit de lactif net par action de la socit apporteuse. 4.1 De la socit bnficiaire des apports

Si lactif net par action de la socit bnficiaire des apports est infrieur au nominal, lmission de nouvelles actions devient impossible sur le plan juridique.
1

Certains auteurs (J. Turot, Revue de jurisprudence fiscale Francis Lefebvre 12/91, P. 847) pensent que les parties

peuvent convenir quaprs la date deffet comptable, les rsultats (pertes ou profits) seraient pris en compte par labsorbante. Ainsi il nexiste aucune raison de provisionner chez labsorbe une perte quelle naura pas supporter.
2 3

Bulletin COB n 145, fvrier 1982, P. 7 et Bulletin CNCC n 83, septembre 1991, P. 379. Cf. nos dveloppement ci-aprs en deuxime section de ce chapitre.

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Dans ce contexte, la mise en place de certaines mesures est prconise. Pour que la valeur relle des actions redevienne au moins gale leur valeur nominale, il convient de procder une rduction de capital afin dapurer les pertes. Soit par diminution du nombre dactions ; Soit par rduction de leur valeur nominale.

Afin de maintenir le nominal, le nombre dactions doit tre rduit et ce en procdant la division du montant de lactif net corrig apport par le nominal :

Actif net corrig / nominal

Pour quelle soit rgulire, cette diminution ne peut tre ralise quaprs approbation des comptes de fin dexercice par lassemble gnrale et ce, pour garantir que limputation soit faite sur des pertes certaines dans leur consistance et leur montant. Il est noter que lon peut se baser pour raliser cette rduction, sur le rapport du commissaire aux comptes relatif un exercice intercalaire. Cet exercice dgagerait ainsi des pertes certaines justifiant lopration de rduction du capital. Ceux-ci tant, bien sr, aprs dcision pralable dune assemble gnrale extraordinaire rduisant la dure de lexercice. Cependant, ces diverses formalits se caractrisent par leur lourdeur, mais surtout par leur longueur par rapport au respect du calendrier relatif lopration de fusion ou de restructuration. Cest suite ces raisons que la solution de rduction pralable du capital est souvent carter. 4.2 De la socit apporteuse

Le problme ici ne se pose que lorsque lactif net apport est ngatif. Dans ce cas prcis, laugmentation du capital de la socit bnficiaire ne peut pas se raliser. Au sens de la loi 17/95, les commissaires aux apports ou la fusion doivent vrifier que le montant de lactif net apport est au moins gal au montant de laugmentation du capital.
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Toutefois, ce problme ne semble pas se poser lorsquil sagit dune opration nentranant pas daugmentation de capital cest dire au moment de labsorption (fusion-renonciation) dune filiale dtenue en totalit par la socit absorbante. A ce niveau larticle 224 de la loi 17/95 prcise que Toutefois, il nest pas procd lchange de parts ou dactions de la socit bnficiaire contre les parts ou les actions de la socit qui disparat ou qui se scinde, lorsque ces parts ou actions sont dtenues : 1- Soit par la socit bnficiaire ou par une personne agissant en son nom propre mais pour le compte de cette socit ; 2- Soit par la socit qui disparat ou qui se scinde ou par une personne agissant en son nom propre mais pour le compte de cette socit. Les commissaires nont donc pas vrifier que le montant de lactif apport par la filiale absorbe est au moins gal au montant de laugmentation du capital de la socit absorbante. Ils ne sont investis que de la mission classique dapprciation des apports en nature. En dehors de ce cas, il existe dautres manires de faire participer une socit actif net ngatif une fusion : Rvaluation libre des actifs corporels et financiers de la socit absorbe : tout en renonant au rgime particulier prvu par larticle 20 de la loi n24/86 relative limpt sur les socits en vitant ainsi la dotation dune provision pour impt payer chez la socit absorbante ; Abandon de crances : si chacune des socits fusionnantes dtenait des participations rciproques, il peut tre procd des abandons de crances suivis ou non, daugmentations de capital permettant dajuster au mieux les actifs nets des deux socits et de raliser la fusion ; Fusion lenvers : La socit dficitaire absorbe dans ce cas la socit mre bnficiaire et les bnfices de cette dernire pourront, dans le cadre de la fusion tre compenss avec les dficits de labsorbante. En dehors de la faisabilit ou non de cette opration, sur le plan conomique, juridique1 et stratgique, elle prsente, certes, beaucoup davantages sur le plan fiscal avec notamment la compensation des dficits reportables de labsorbe et les bnfices qui seront gnrs par labsorbante.
1

A moins que lopration ne soit interprte comme un abus de droit, notion non existante encore au Maroc.

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5. Position du commissaire la fusion 5.1 Dans le cas dexistence de pertes dans la priode intercalaire

Le commissaire aux apports ne peut conclure la libration de laugmentation de capital et au caractre quitable du rapport dchange que sur la base dune conviction sur : 5.2 Sa justification conomique et de limportance des pertes constates ; Le soutien financier ventuel de la socit absorbante ; Lexhaustivit de linformation fournie aux actionnaires.

Dans le cas dun actif net par action infrieur au nominal

Dans ce cas, le souci du commissaire la fusion est : Dmettre une opinion sur le caractre quitable du rapport dchange dans la mesure ou les actionnaires de la socit apporteuse peuvent recevoir des droits sociaux de valeur infrieure celle retenue pour dterminer la parit ; Dassurer par consquent, que les intrts des actionnaires minoritaires ont t correctement pris en compte et rmunrs. Certains auteurs 1pensent que rien ninterdit aux tiers de souscrire des actions dont ils savent par avance que leur valeur mathmatique est infrieure la valeur nominale. Ceci, condition que les intresss soient informs de telle sorte quils puissent prendre leur dcision en connaissance de cause et quils ne puissent pas se plaindre ni dun vice de consentement ni dun ventuel abus de la majorit.

J.J Daigre, Peut-on absorber une socit ayant un actif net ngatif, Semaine juridique, JCP, n 31, 1992, P. 363.

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SECTION II : FUSION AVEC EFFET RETROACTIF 1. Principe pos par larticle 225 de la loi n17/95 Larticle 225 de la loi n17-95 relative aux socits anonymes dispose que la fusion ou la scission prend effet : En cas de cration dune ou plusieurs socits nouvelles, la date dimmatriculation au registre du commerce de la nouvelle socit ou de la dernire dentre elles ; Dans tous les autres cas, la date de la dernire assemble gnrale ayant approuv lopration sauf si le contrat prvoit que lopration prend effet une autre date, laquelle ne doit tre ni postrieure la date de clture de lexercice en cours de la ou des socits bnficiaires ni antrieure la date de clture du dernier exercice clos de la ou des socits qui transmettent leur patrimoine . La priode lgale durant laquelle la fusion est possible comporte : Une priode pendant laquelle il y a un effet rtroactif. Elle se situe entre la date de lassemble et la date de clture de lexercice prcdent de la socit absorbe, Une priode pendant laquelle il y a un effet futur ou diffr qui se situe entre la date de lassemble et la date de clture de lexercice en cours de la socit absorbante. Une prsentation schmatique de la fusion avec effet rtroactif et avec effet diffr permet de mieux cerner ce point :

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Clture Absorbante 31/12/n-1

Clture absorbe 31/01/n

Projet de fusion AGE 31/05/n

Clture absorbante 31/12/n

Effets rtroactifs

Effets futurs

Selon larticle 225-2 de la loi 17/95, la date deffet ne peut tre situe dans les priodes hachures. Thoriquement, il serait possible de retenir une date deffet soit rtroactive, soit future, situe dans la zone non hachure (du 31/01/n au 31/12/n). Toutefois, il convient de souligner que la priode avec effet futur, ne peut tre retenue dans la mesure o elle ferait peser sur les apports un caractre dincertitude incompatible avec la ncessit de librer le capital. En pratique, la rtroactivit est apprcie par rfrence la date deffet juridique. Ce dernier lment est essentiel pour la comprhension du traitement des consquences dune opration effet rtroactif. 2. Consquences dune opration effet rtroactif La priode de rtroactivit prsente des consquences la fois chez la socit absorbe et chez la socit absorbante. 2.1 Chez labsorbe ou lapporteuse

2.1.1

Neutralisation du rsultat de la priode intercalaire

La comptabilisation des oprations relatives lactivit de la socit apporteuse (ou absorbe) pendant la priode intercalaire, se fait selon les modalits habituelles, gnrant ainsi un rsultat pour cette priode.
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La centralisation des critures mensuelles est reporte sur le journal gnral. Aprs lapprobation du trait dapport par lassemble des associs ou des actionnaires, la socit apporteuse procde : Lenregistrement des critures ; Ltablissement de la balance des mouvements de la priode ; Au solde des comptes mouvements sur la priode intercalaire.

Lenregistrement des critures Les critures sont enregistres en vue de solder les comptes arrts la date deffet comptable de lopration. Elles rsultent du trait de fusion ou dapport. Elles sont gnralement relatives aux plus-values dapport, provisions pour impts, remises des titres de la socit bnficiaire des apports Ltablissement de la balance La balance des mouvements de la priode intercalaire est dresse en prenant en considration les dispositions comptables particulires de ventilation des oprations. Par commodit, il est souhaitable de faire concider la date de ralisation dfinitive de lopration avec un arrt mensuel de comptes. Le solde des comptes Les comptes mouvements sur la priode intercalaire sont solds en extournant lensemble des critures comptabilises. Il faut signaler que, lorsque la socit absorbe encaisse des crances ou paye des dettes pour le compte de la bnficiaire, sur la priode intercalaire dans le cadre dun apport partiel dactif, le transfert se fait par une criture en compte courant.

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Du point de vue de la fiscalit, aucune dclaration nest tablir dans le cas o la date deffet comptable correspondrait la date douverture. Par contre, quand la date deffet comptable est postrieure la date douverture de lexercice, la socit apporteuse est tenue dtablir une dclaration de rsultats dans les conditions normales au titre de la fraction dexercice antrieure la fusion.

2.1.2

Traitement des oprations de la priode intercalaire

a- Oprations courantes
Durant la priode intercalaire, la comptabilisation des oprations relatives lactivit de la socit absorbe ou apporteuse se fait selon les modalits habituelles. La socit absorbe ou apporteuse na pas de dclaration fiscale au titre limpt sur les socits tablir de son activit courante durant la priode intercalaire, car les oprations courantes seront incluses dans le rsultat de la socit absorbante ou bnficiaire des apports.

b- Cessions de biens apports


La socit absorbe (ou apporteuse) procde lenregistrement de la cession selon les rgles comptables en vigueur et soldera ses comptes au moment du transfert de son patrimoine la socit absorbante ou bnficiaire dapports. Elle est imposable au titre des plus-values ralises au cours de la priode dimposition close par la fusion qui peut correspondre lexercice ou la fraction dexercice prcdant la date conventionnelle laquelle la fusion prend effet comptablement et fiscalement. Dans ce cas, limposition des plus-values de cession ralises par la socit apporteuse (ou labsorbe), sur la priode intercalaire, sera faite au nom de la socit bnficiaire des apports (ou absorbante).

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2.2

Consquences chez la socit bnficiaire

2.2.1

Reprise du rsultat de la priode intercalaire

Lors de la reprise de la balance de la socit absorbe, lensemble des critures de la priode intercalaire est repris par la socit bnficiaire des apports. Dans le souci de ne pas rompre la chronologie des enregistrements, il nest gnralement repris dans le journal de la socit absorbante que le total des oprations ralises par la socit absorbe depuis la date deffet de lopration. Le dtail mensuel est, quant lui, conserv sur le journal original.

2.2.2

Traitement des oprations de la priode intercalaire

a- Oprations courantes
Durant la priode intercalaire, la socit absorbante (ou bnficiaire des apports) comptabilise normalement les oprations relevant de son activit.

b- Cessions de biens reus


Les effets des oprations ralises sur la priode intercalaire par la socit absorbe, sont limins par la socit absorbante. En effet, du point de vue de la comptabilit, ces oprations sont considres comme tant accomplies par la socit bnficiaire des apports. La socit absorbante (ou bnficiaire des apports) calcule les plus-values de cessions sur la valeur dapport et limine de ce fait les plus-values calcules par labsorbe (ou apporteuse). Ces situations peuvent tre traduites par les critures suivantes :

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Comptabilisation du trait dapport :

2. 4463

Immobilisations Comptes courants dassocis

Comptabilisation des oprations de la priode intercalaire : 28. 651. 2. 5141 751. Banque Produits de cession Amortissements des immobilisations VNC Immobilisations

Correction des critures de la priode intercalaire :

2. 651. 28.

Immobilisations VNC Amortissements des immobilisations

c- Amortissements des biens reus


Les amortissements relatifs la priode intercalaire sont calculs par la socit absorbante (ou bnficiaire des apports) sur la base des nouvelles valeurs. En effet, la socit absorbante est tenue damortir les biens reus sur la base de leur valeur dapport, en contre partie de lobligation de rapporter son rsultat fiscal les plus-values, et cela parce que lopration prend effet comptablement la date conventionnelle fixe par les parties. Evidemment, il y a lieu de tenir compte des dotations aux amortissements pralablement constates par la socit apporteuse de biens et de ne constater quun complment de dotation.

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3. Perte subie par lapporteuse durant la priode intercalaire Le problme des pertes intercalaires ne se poserait pas si la loi prvoyait que le commissaire aux apports ou la fusion apprcie la libration des apports la date deffet comptable, cest-dire la date darrt des comptes qui a servi de base la fusion. Toute la complexit des traitements comptables dvelopps ci-aprs est due cette obligation juridique qui est dapprcier la libration des apports la date deffet juridique, cest--dire la date de ralisation dfinitive de la fusion. Il convient de rappeler galement que toutes les oprations actives et passives effectues par la socit absorbe pendant la priode intercalaire comprise entre la date deffet comptable et la date deffet juridique sont prises en charge intgralement par la socit absorbante (Principe de rtroactivit). 3.1 Consquences chez labsorbe

La question qui se pose ici est de savoir sil y a lieu de constituer chez labsorbe une provision pour pertes subir pendant la priode intercalaire. En fait, cette provision ne se justifie pas dans la mesure o les parties ont convenu, qu partir de la date deffet comptable, les rsultats (perte ou profit) seraient pris en compte par labsorbante. Il nexiste donc aucune raison de provisionner chez labsorbe une perte quelle naura pas supporter. 3.2 Consquences sur le trait de fusion

Le trait de fusion doit en principe ne faire apparatre que les apports (actifs et passifs) valoriss la date deffet comptable. Cependant, il y a lieu de les minorer du montant de la perte prvisible de la priode intercalaire. Cette ncessit dindiquer la perte prvisible dcoule uniquement de lobligation juridique de libration du capital qui sapprcie, non pas la date deffet comptable mais la date deffet

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juridique. En effet, cette minoration nexisterait pas si lapprciation de la libration des apports devait tre ralise la date deffet comptable. Cette minoration seffectue sur une ligne particulire du trait intitule provision pour perte subir pendant la priode intercalaire . Cependant, cette provision na quun caractre extra-comptable (non comptabilise) et ne traduit quune minoration juridique et non comptable. Il est noter toutefois quil convient dvaluer les pertes probables de manire assez large afin dviter que des pertes suprieures aux prvisions nobligent reporter lopration pour procder de nouvelles valuations et reconsidrer le contrat de fusion comme nous lavons dj prcis. Le fait daugmenter (par prudence pnale) le montant de la provision sur le trait de fusion naura aucune incidence sur les comptes de labsorbante du moment que la libration des apports est assure et la parit demeure inchange. En effet, cette augmentation, si elle savre finalement injustifie ou inutile, se retrouvera dans la prime de fusion comme elle laurait t si la provision avait t dun montant moindre. Une perte accidentelle trs importante (et par nature imprvisible) peut remettre en cause la parit et le trait de fusion. Les modalits de lopration sont revoir dans ce cas. Tableau rcapitulatif des consquences dune perte subie sur la priode intercalaire sur le trait de fusion Date ou priode dvaluation Date deffet comptable Priode intercalaire Date de ralisation dfinitive Indications porter sur le trait de fusion Montant des apports Provision pour perte subir durant la priode intercalaire Montant des apports dont la libration est apprcier par le commissaire aux apports

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3.3

Consquences chez labsorbante

Les incidences de la perte intercalaire chez la socit absorbante seront examines en deux temps : Dabord la traduction du trait de fusion ; Ensuite les consquences gnrales sur les comptes de lexercice de fusion.

3.3.1

Traduction du trait de fusion

a- Constatation des apports :


A la date de la ralisation dfinitive de lopration (cest--dire la date deffet juridique), la socit absorbante enregistre dans ses comptes le patrimoine reu la date deffet comptable et laugmentation de capital qui en rsulte ainsi que, ventuellement, la prime de fusion.

b- Traduction de la provision pour perte de la priode intercalaire :


En principe, la perte de la priode intercalaire ne devrait pas, selon les rgles comptables, tre comptabilise puisquelle est postrieure la date deffet comptable. Toutefois, la comptabilit de la socit absorbante doit retracer les lments du trait de fusion. La provision pour perte subir pendant la priode intercalaire, qui figure pour des raisons juridiques dans le trait, doit nanmoins tre comptabilise. En outre, cette provision doit tre porte un compte de la situation nette de la socit absorbante car la constatation des apports (et donc laugmentation de situation nette qui en rsulte) seffectue la date deffet comptable. Ce compte de situation nette sintitule : compte dordre 1 Cette provision est destine rduire lactif net apport du montant des pertes de la priode de rtroactivit. Elle ne constitue pas :

COB, Bulletin n 145, fvrier 1982

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Une dette car se poserait alors la question de savoir vis--vis de qui ? De plus, si le rsultat de la priode intercalaire avait t bnficiaire, la socit absorbante naurait pas constat de crance ce titre.

Ou une provision au sens comptable du terme. Celle-ci tant en dehors de la situation nette comptable.

Il en rsulte que les provisions introduites par le trait de fusion ne sauraient en aucun cas servir rduire les pertes figurant au compte de rsultat de lentit fusionne. Le problme de la libration intgrale des actions dapport lors de leur mission se trouve ainsi rsolu : laugmentation des capitaux propres de labsorbante destine rmunrer les apports est alors ajuste la valeur des apports nets des pertes supportes durant la priode intercalaire. Tableau rcapitulatif de la traduction du trait de fusion chez labsorbante Socit absorbante Augmentation de capital Valeur des apports la Augmentation de la Prime date deffet situation nette comptable fusion dapport de ou Prime dfinitive Compte dordre Trait de fusion Montant des apports dont la libration est apprcier par le commissaire aux apports ou la fusion Provision pour perte de la priode intercalaire

3.3.2

Consquences gnrales sur les comptes de lexercice de fusion de labsorbante

Seront examines successivement les consquences sur le rsultat, les capitaux propres (avant affectation) et laffectation du rsultat.

a- Consquences sur le rsultat


Le rsultat rel de la priode intercalaire (perte ou profit) est inclus dans le rsultat de la socit absorbante au titre de lexercice de fusion conformment la volont des parties exprime dans le trait.
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b- Consquences sur la prsentation des capitaux propres (avant affectation)


Le compte dordre napparat pas distinctement au niveau des capitaux propres, tant inclus dans le poste prime de fusion dans lattente de laffectation du rsultat de lexercice. En effet, ce compte dordre nest pas sold la clture de lexercice au cours duquel est ralise la fusion.

c- Consquences sur laffectation du rsultat de lexercice de fusion


Il sagit ici de laffectation du rsultat de lexercice et non du seul rsultat de la priode intercalaire. Une fois les apports et laugmentation de capital approuvs, le compte dordre, dont le rle tait la rduction de lactif net apport du montant des pertes survenues durant la priode intercalaire, na plus raison dtre. Cependant, sa disparition ne doit pas fausser le rsultat de la socit cre par la fusion : il ne doit donc pas tre vir au crdit du compte de rsultat, ce qui constituerait un profit fictif, mais au compte de prime de fusion1. Dans le cas o lexercice de la socit issue de la fusion se solderait par une perte nette, il appartiendrait lassemble gnrale statuant sur les comptes de dcider dimputer en priorit cette perte au compte dordre, puis le solde de celui-ci la prime de fusion. Dans le cas contraire, cest--dire si le rsultat de lexercice est bnficiaire, il ny a pas lieu dimputer la perte de la priode intercalaire, comprise dans le rsultat de lexercice, au compte dordre. Celui-ci est vir intgralement au compte de prime de fusion et le rsultat net de lexercice affect selon les principes gnraux. Cette position est toutefois, discutable dans la mesure o il parat logique dimputer la perte de la priode intercalaire sur le compte dordre mme si le rsultat de lexercice est bnficiaire. 4. Position du commissaire aux comptes ( la fusion) La rtroactivit entrane des consquences relatives lintervention des commissaires aux comptes. Le commissaire est investi dune mission permanente et la priode intercalaire ne

COB, Bulletin prcit.

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suspend ni la mission du commissaire aux comptes de la socit absorbante ni la mission du commissaire aux comptes de la socit absorbe. A la fin de la priode intercalaire, la fusion est ralise. Le patrimoine de la socit absorbe transmis la socit absorbante et la mission du commissaire aux comptes de la socit absorbe se termine. A loppos, le commissaire de la socit absorbante continue sa mission et il est habilit certifier, en fin dexercice, les comptes de la socit absorbante regroupant dsormais les rsultats de toutes les socits fusionnes. Les consquences de cette priode de rtroactivit seront dautant mieux matrises quune coordination troite sexercera dune part entre les commissaires aux apports et les commissaires la fusion et dautre part entre les responsables et les dirigeants des socits concernes. A notre avis, le commissaire aux comptes dans sa mission de commissariat la fusion naura pas statuer sur le sort de la provision pour perte de la priode intercalaire. Il se posera toutefois, la question de savoir si dune part les actionnaires sont suffisamment et correctement informs et dautre part si le montant de la provision est fond. SECTION III : TRAITEMENT COMPTABLE DE LOPERATION Nous tudierons dans cette section les rgles de comptabilisation des oprations dapport chez labsorbe et labsorbante, le mali de fusion et la position du commissaire la fusion y affrente. 1. Rgles gnrales 1.1 Chez labsorbante

Il y a augmentation de capital dans le cas dune fusion-absorption ou de constitution de capital dans le cadre dune fusion-runion. Lopration se traduit comptablement par trois tapes :

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1re tape : La promesse dapport Elle traduit lengagement du nouvel actionnaire. Elle est porte au dbit dun compte ouvert au nom de la socit apporteuse. En contrepartie, on crdite les comptes capital social et prime de fusion ventuellement.

346. 1111 1122

Socit absorbe, compte dapport Capital social Prime de fusion

Dtermination de la valeur de laugmentation du capital : Le trait de fusion indique le nombre de parts sociales que labsorbante doit crer pour rmunrer les associs ou les actionnaires de labsorbe, par change avec les parts sociales ou les actions quils dtiennent. La valeur globale de laugmentation de capital au sens strict, cest--dire hors prime de fusion, est alors dtermine en multipliant ce nombre par la valeur nominale des parts sociales de labsorbante. La valeur attribue aux apports, telle quelle ressort du trait de fusion, correspond laugmentation du capital ncessaire (au sens large). La prime de fusion reprsente alors la diffrence entre les deux grandeurs ainsi calcules. 2me tape : La libration des apports Elle se traduit par lenregistrement des actifs et passifs apports pour leurs valeurs dapport, et lannulation de la crance de la socit absorbe.

2151 1355 346.

Apport des soldes des comptes dactif Apport des soldes des comptes de passif Socit absorbe, compte dapport

Notons que la constatation en comptabilit des apports se fait en fonction des donnes du trait.

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3me tape : Paiement des frais de lopration Ils sont ports au dbit du compte frais sur oprations de fusions, scissions et transformations et amortis dans un dlai de cinq ans.

2114 5 4

Frais sur oprations de fusions, scissions et transformations

Banque

Ecritures en cas dexistence de participation de labsorbante dans labsorbe : La variante correspondant la premire criture dcrite ci-dessus (cas le plus frquent) est la suivante :

346. 1111 1122

Socit absorbe, compte dapport Capital social Prime de fusion

Il sagit dans ce cas de constater laugmentation du capital par contrepartie des apports recevoir de labsorbe et lannulation des titres dtenus par celle-ci. 1.2 Chez labsorbe

La fusion entranant la dissolution de la socit absorbe, il faut constater dans les comptes : Le transfert du patrimoine de la socit absorbe dans la socit absorbante et la crance qui en rsulte sur la socit absorbante ; Lannulation des capitaux propres et la dette qui en rsulte envers les actionnaires ; La compensation entre la crance sur la socit absorbante et la dette envers les actionnaires.
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La comptabilisation chez labsorbe seffectue en quatre tapes : 1re tape : Apport des lments actifs et passifs la socit absorbante

346. 1355 21..51

Socit absorbante, compte dapport Apport des soldes des comptes de passif Apport des soldes des comptes de lactif

Le compte rsultat de fusion reprsente le solde de tous les produits et charges lis lopration. 2me tape : Apurement des comptes de capitaux propres de la socit absorbe La situation nette de la socit est transforme en une dette vis--vis des associs.

11. 11. 11. 11.

Capital Rserves Report nouveau Rsultat de fusion 446.

Comptes dassocis

3me tape : Comptabilisation des titres reus de la socit absorbante La remise des titres de la socit absorbante se traduit par lannulation de la dette vis--vis des associs, par la contrepartie de la crance sur la socit absorbante.

2510 346.

Titres de participation Socit absorbante Socit absorbante, compte dapport

Les titres reus en contrepartie de lapport sont inscrits aux comptes : 350. Titres et valeurs de placement (actions), sils sont distribuer

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2510. Titres de participation ou 2581. Actions immobilises, sils sont conservs.

4me tape : Imputation des titres de la socit absorbante aux actionnaires de la socit absorbe

446. 2510

Comptes dassocis Titres de participation (socit absorbante)

2. Comptabilisation des apports par labsorbante A compter de la date deffet comptable : La fusion entrane la transmission universelle du patrimoine de la socit absorbe au profit de la socit absorbante. La socit absorbante a la jouissance de ce patrimoine mme si le transfert de proprit ne seffectue qu la date de ralisation dfinitive de lopration, cest--dire le jour de son approbation par les assembles des socits concernes ; La socit absorbante se substitue la socit absorbe dune part, dans le bnfice de toutes les conventions quelle a souscrites, de tous ses droits acquis, de tous ses droits en possession certains ou ventuels, ainsi que dans le bnfice des garanties, privilges et srets qui les accompagnent, et dautre part dans lexcution de tous les engagements et obligations. A lgard des tiers, cette substitution prend effet compter de la date de ralisation dfinitive de lopration de telle sorte que toutes les oprations ralises par la socit absorbe se poursuivent automatiquement dans la socit absorbante. La comptabilisation des apports chez la socit absorbante diffrera selon quil sagirait dlments amortissables ou non amortissables.

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2.1

Comptabilisation des lments amortissables

2.1.1

Rintgration des plus-values de fusion

Lorsque la socit absorbante (ou absorbe) a constitu une provision pour impt sur les plusvalues de fusion, lobligation faite la socit absorbante de rintgrer dans son rsultat fiscal les plus-values de fusion en cas doption au rgime de faveur (art. 20 de la loi relative lIS) est une opration neutre sur le plan comptable (et fiscal). Le supplment dimpt que la socit absorbante doit acquitter est compens par la reprise, tale dans le temps, de la provision pour impt au crdit du compte de rsultat.

2.1.2

Cot dentre des lments amortissables

La socit absorbante doit inscrire son bilan les lments amortissables reus pour leur valeur dapport. Cette obligation rsulte de lengagement contractuel des parties.

2.1.3

Amortissement des biens reus

Les amortissements des biens reus sont calculs sur leur valeur dapport. Ils peuvent tre pratiqus selon le mode dgressif1 si la nature des biens concerns y ouvre droit, mme lorsque la socit absorbe navait pas utilis cette facult. En cas de fusion sous le rgime de faveur, la socit absorbante a la possibilit de traiter les lments reus comme si elle les avait acquis neufs la date de la fusion, un prix gal leur valeur dapport.

Nous avons estim que lapport est assimil une acquisition par la socit absorbante.

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2.2

Comptabilisation des lments non amortissables

2.2.1

Cot dentre des lments non amortissables

La socit absorbante doit inscrire les lments non amortissables de lactif immobilis (fonds de commerce, marques, terrains et titres) son bilan pour leur valeur dapport. Cependant, pour ce qui est des lments de lactif circulant, la socit absorbante a le choix, notre sens, entre : Les inscrire leur valeur dapport. Les plus-values sont alors imposables en droit commun chez la socit absorbe. La socit absorbante va supporter indirectement une charge dimpt directement lie la fusion, sans quaucune plus-value dapport ne soit dgage de son rsultat. En consquence, une provision pour impt doit tre constitue. Ne pouvant ltre chez la socit absorbe, elle doit tre prleve sur la prime de fusion. Cette provision doit tre constate lors de la comptabilisation de lapport dans les livres de la socit absorbante dans la mesure o cest cette date quelle aura fait son choix entre la valeur dapport et la valeur comptable avant apport. Cette provision sera reprise par le rsultat immdiatement la fin de lexercice de fusion, afin de compenser la charge dimpt rsultant de la taxation immdiate de la plus-value dapport. Les inscrire pour leur valeur comptable avant apport (objectif dhomognit des comptes de labsorbante aprs la fusion). Dans ce cas, la rduction de la valeur dapport par rapport la valeur figurant dans le trait, devrait pouvoir trouver sa contrepartie dans la rduction de la prime de fusion (ce qui ramnera la prime au niveau o elle aurait t si la valeur comptable avait t retenue dans le trait de fusion). Cette rduction devra alors avoir t prvue par lassemble gnrale de la socit absorbante. Si la prime savre insuffisante, cette solution ne pourra tre retenue, et les apports devront tre enregistrs pour leur valeur dapport. Dautre part, il ny a pas lieu de constituer de provision pour impt, la situation tant identique celle qui aurait exist en labsence de fusion.

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138

2.2.2

Provision pour dprciation des lments non amortissables

En principe, une provision doit tre constitue ds lors que la valeur vnale est infrieure au cot dentre. Les provisions pour dprciation de lactif immobilis (fonds de commerce, marques, terrains et titres) sont calcules par rfrence au cot dentre, cest--dire leur valeur avant apport. En ce qui concerne les provisions pour dprciation de lactif circulant (stocks et crances), si le bien na pas encore t vendu ou la crance rembourse, deux cas se prsentent : Si le bien a t comptabilis la valeur comptable avant apport, la provision est calcule par rfrence cette valeur. Sil a t comptabilis la valeur dapport (conformment au trait de fusion), la provision est alors calcule par rfrence cette valeur. 3. Cas particulier : le traitement du mali de fusion Le mali de fusion correspond la diffrence ngative constate sur les titres de la socit absorbe dtenus par la socit absorbante lors dune opration dapport1. Lorsque le mali de fusion ne fait que constater la dprciation des titres (cest dire que la valeur inscrite lactif de la socit absorbante nest pas relle), il parat normal de le comptabiliser en charges. Lorsque le mali de fusion rsulte du fait que les titres ont t apports avec une valeur infrieure leur valeur relle (cest dire que la valeur intrinsque des titres correspond celle figurant lactif de la socit absorbante et que les titres navait pas tre dprcis chez labsorbe) tel est le cas dans les oprations ralises aux valeurs comptables, sa comptabilisation soulve une controverse entre les diffrentes sources doctrinales :

Quand la diffrence est positive, on parle dun boni de fusion souvent imput la prime de fusion.

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Selon la CNCC1, le mali doit tre comptabilis dans le compte de rsultat, en fait la constatation dune immobilisation incorporelle serait en contradiction avec le trait de fusion matrialisant laccord des parties sur les conditions de ralisation de lopration et des biens apporter ;

Le mmento comptable Francis Lefebvre indique que dans le cas exceptionnel o la valeur des titres correspond bien la valeur des titres figurant lactif de la socit absorbante, il y a lieu de considrer que la moins-value de fusion constitue en fait un lment incorporel, et non une charge ;

Enfin, la norme IAS n 22 relative la comptabilisation des regroupements dentreprises (juin 1983) prcise (sur la comptabilisation des valeur comptables (paragraphe 29)) que la diffrence entre le montant enregistr comme capital mis (plus toute contrepartie additionnelle sous forme despces ou dautres actifs) et le montant enregistr comme capital acquis, est imput aux capitaux propres .

Pour conclure, il ne nous semble pas cohrent et logique de porter le mali de fusion en charge alors quil correspond effectivement en partie la valeur intrinsque des titres dtenus par la socit absorbante. Ce mali devrait donc, notre sens1 : Etre imput en priorit sur la prime de fusion et les rserves disponibles de la socit absorbante, dans la mesure o cet cart figurait dj au bilan de la socit absorbante dans la cot des titres et quil a t mis en vidence par la fusion sans pour autant figurait dans le trait de fusion ; Soit tre, dfaut daffectation et de rserves disponibles suffisantes, affect aux lments apports y compris les immobilisations incorporelles ou port au poste Fonds Commercial . 4. Position du commissaire aux comptes ( la fusion) Le commissaire aux comptes (commissaire la fusion), ne semble thoriquement pas tre concern par la comptabilisation des oprations dapport ou de fusion. Ceci, dans la mesure ou sa mission de commissariat la fusion prend fin avec le dpt de son rapport et avant la comptabilisation des critures de fusion. Toutefois, il ne faut pas perdre de vue quil sera amen mettre une opinion sur les comptes de lexercice ou la fusion a t ralise.
1

Bulletin n 80, dcembre 1990, p. 532.

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A dfaut de normes professionnelles marocaine en la matire, le commissaire aux comptes ne peut quaccepter, notre avis, tous choix de comptabilisation du mali de fusion condition quune information suffisante soit mentionne dans lETIC. Lorsque ce mali affecte le rsultat ou la situation nette dans des proportions significative, une observation peut paratre ncessaire dans le rapport de certification. SECTION IV : TRAITEMENT FISCAL DE LOPERATION 1. Choix du rgime fiscal en matire de lIS 1.1 Rgime fiscal de droit commun

La fusion de socits est assimile en rgime de droit commun une dissolution de la socit absorbe ou apporteuse. Fiscalement, la dissolution est analyse comme une cessation dactivit, et entrane de ce fait, une imposition immdiate des bnfices et des plus-values non encore taxs. Larticle 19 de la loi sur lIS stipule dans sa deuxime partie relative aux plus-values constates et profits raliss en fin dexploitation que dans le cas de retrait ou de cession dlments corporels ou incorporels de lactif immobilis, loccasion de la cessation de lactivit dune socit, le taux des abattements applicables sur la plus-value nette globale rsultant des retraits ou le profit net global de cession est de : 50% si le dlai coul entre lanne de la constitution de la socit et celle du retrait ou de la cession des biens est gal quatre ans au moins est infrieur huit ans ; Deux tiers si le dlai est gal ou suprieur huit ans ;

Ainsi, ce rgime ne reconnat pas la continuit de lactivit de labsorbe par le biais de labsorbante. Il suppose une cessation dactivit de lapporteuse et sa dissolution. Il en rsulte que

Position inspire du mmento comptable Francis Lefebvre, 1992, 4423 mais dans un ordre de priorit diffrent.

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pour les oprations places sous ce rgime, la socit absorbe doit sacquitter de limpt d sur les bnfices et profits dgags, de mme quelle doit payer toutes les sommes qui ont t diffres par le pass, y compris celles qui taient latentes. Par consquent, les bases dimposition retenues sont : Les bnfices dexploitation raliss depuis la fin du dernier exercice tax et la date de la fusion ; Les provisions constitues en franchise dimpt ; Les plus-values (ou moins-values) dgages lors de la fusion sur les actifs immobiliss et bnficiant des abattements prvus par la loi pour celles raliss en fin dexploitation. Par consquent, force est de constater que le rgime de droit commun tend librer entirement lapporteur de la charge de limpt, et cela en mettant lintgralit de la fiscalit rsultant de lopration de la fusion la charge de la socit absorbe. 1.2 Rgime particulier des fusions

Le rgime particulier des fusions est rgi par lart.20 de la loi n24-86 relative limpt sur les socits. Cet article dispose dans sa deuxime partie que : les socits fusionnes ne sont pas imposes sur le profit net ralis la suite de lapport ou de la cession de lensemble des lments de lactif immobilis et des titres de participation, la condition que la socit absorbante ou ne de la fusion, dpose au service local dassiette des impts directs et taxes assimiles, dont dpendent la ou les socits fusionnes, en double exemplaire et dans un dlai de 30 jours suivant la date de lacte de fusion Ainsi, les dispositions de cet article prcisent que : Les provisions constitues en franchise dimpt seront reprises entre les mains de labsorbante.
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Les provisions ayant conserv leur objet et dont limposition a t diffre seront reprises pour leur montant intgral au passif de la socit absorbante.

Dans le cas dune fusion-absorption, il y a lieu dinclure la plus-value dgage sur la participation de labsorbante dans le capital de labsorbe, dans le rsultat fiscal de la socit absorbante, et ce pour lexercice de la fusion1. Dans ce cas, La socit bnficie des abattements prvus pour les plus-values constates en cours dexploitation. Cette plus-value est constate chez labsorbante sous forme de prime de fusion que la doctrine comptable qualifie de boni de fusion . Dans la mesure ou ce boni de fusion est imposable chez la socit absorbante et compte tenu du silence des textes, il nous semble que le mali de fusion lorsquil est rel, peut tre dductible de la base imposable de lIS. Un traitement particulier est rserv aux plus-values sur les actifs apports ralises au moment de la fusion. Ce traitement change en fonction de la nature des apports : Si parmi ces lments, figurent des terrains construits ou non, dont la valeur dapport est suprieure ou gale 75% de la valeur globale de lactif net immobilis de la socit concerne , le profit net ralis sera rintgr dans le rsultat du premier exercice comptable clos aprs la fusion. Ainsi, la socit bnficiera des abattements sur les plus-values constates en fin dexploitation. Ce qui revient priver les entreprises qui se trouvent dans cette situation du principal avantage du rgime particulier, et cela dans lobjectif dempcher la ralisation de transactions immobilires sous le couvert de la fusion ; Si par contre, la proportion des 75% nest pas atteinte on ne rintgre dans le rsultat fiscal que le bnfice net ralis sur les titres de participation et les lments amortissables. Dans ce cas, le profit net prcit est rintgr dans le rsultat fiscal, par fractions gales, sur une priode maximale de 10 ans, et la valeur dapport des lments concerns par cette rintgration est prise en considration pour le calcul des amortissements, des plus-values et des profits ultrieurs ;
1

Ministre des finances, Direction des impt Impt sur les socits, Instruction Gnrale , Edition 1987, P. 153.

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Les plus-values sur autres lments dactif immobilis (non amortissables) ralises ultrieurement loccasion du retrait ou de la cession, ne seront imposes que lors de la cession des actifs correspondant par la socit absorbante, o elle pourra bnficier des abattements prvus par la loi pour les cessions en cours dexploitation.

1.3

Incidences du choix du rgime particulier

Les consquences du choix du rgime particulier diffrent selon si lon se place du ct de la socit absorbe ou absorbante.

1.3.1

Consquences chez la socit absorbe

a- En matire de dclaration :
Les dclarations doivent tre faites dans les 45 jours qui suivent la date de ralisation de la fusion, limitant ainsi la priode de rtroactivit possible quand la date deffet est diffrente de la date de clture de lexercice social : La dclaration du rsultat fiscal de la dernire priode dactivit, comprise entre la date de clture du dernier exercice et la date deffet de la fusion retenue par le trait ; La dclaration du rsultat fiscal de lexercice comptable prcdant, si elle na pas t dpose.

b- En matire dimposition :
Loption au rgime de faveur entrane chez la socit absorbe les consquences suivantes : Non-imposition des plus-values constates sur les lments de lactif immobilis au moment de la fusion ; Non-imposition des provisions constitues en franchise dimpts qui conservent leurs objets, et transmission de celle-ci labsorbante ;

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Perte des dficits fiscaux reportables.

1.3.2 1.3.2.1

Consquences chez labsorbante Les obligations de labsorbante


Les obligations dclaratives

1.3.2.1.1

Larticle 20 dispose que la socit absorbante ou ne de la fusion dpose au service local dassiette des impts et taxes assimiles dont dpendent la ou les socits fusionnes, en double exemplaire et dans un dlai de 30 jours suivant lacte de fusion : 1. Une dclaration crite ; 2. Un tat rcapitulatif des lments apports comportant tous les dtails des plus-values (ou moins-values) et dgageant le profit net qui ne sera pas impos chez la socit fusionne ; 3. Un tat concernant pour chacune des socits : Les provisions figurant au passif du bilan (absorbe) en indiquant celles qui nont pas fait lobjet dune dduction fiscale ; La rserve spciale de rvaluation ;

4. Lacte de fusion dans lequel la socit absorbante sengage : Reprendre pour leur montant intgral, les provisions constitues en franchise dimpts ; Rintgrer dans ses profits imposables les profits nets raliss dont limposition a t diffre.

1.3.2.1.2 Les obligations en matire dimposition


les obligations fiscales de labsorbe sont transfres la socit absorbante qui, est tenue de respecter les engagements suivants :

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145

Lintgration dans son rsultat fiscal imposable le rsultat de la priode de rtroactivit dgag par l absorbe ;

Linclusion dans ses rsultats, par fractions gales, des plus-values dgages par labsorbe sur les titres de participation et les biens amortissables de la fusion ;

Limposition de la plus-value ralise sur les cessions des biens amortissables. Cette plusvalue correspond la diffrence entre le prix de cession et la valeur nette comptable figurant dans les comptes de labsorbe avant la fusion ;

La reprise son compte des engagements non encore honors de la socit absorbe (engagements de rinvestissement, provision pour logement,) ;

La prise en charge des ventuels redressements ainsi que des majorations et pnalits y affrentes en cas de contrle fiscal des exercices non prescrits de la socit absorbe ;

1.3.2.2

Les droits de labsorbante

La socit absorbante bnficie de plusieurs droits en contre partie des obligations relatives au rgime particulier des fusions. Ces droits sont les suivants : Etaler limposition de la plus-value sur les titres et biens amortissables de labsorbe par fraction gales sur 10 ans au maximum ; Dduire de son rsultat fiscal les annuits damortissement calcules sur les valeurs dapport ; Encaisser les ventuels dgrvements dimpt dont bnficierait labsorbe ; Bnficier des garanties de la procdure normale de contrle fiscal au titre des exercices non prescrits des comptes de labsorbe et des oprations de fusion ; Continuer de bnficier des dcalages ou de labsence dimposition pour les provisions constitues en franchise dimpt par labsorbe.

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1.4

Cas particuliers : Prise en compte de la fiscalit diffre et latente

Faut-il constituer une provision pour impt dans la dtermination de la valeur relative des titres des entits participantes dans lopration ? Pour rpondre cette question, nous distinguerons le cas de la fiscalit diffre et de la fiscalit latente.

1.4.1

Fiscalit diffre

Par fiscalit diffre, il faut entendre le dcalage temporaire existant entre la dtermination de la base imposable et le paiement de limpt. Il sagit dans notre cas de limpt d sur les plus values constates sur les lments amortissables et dont le paiement sera report sur 10 ans chez la socit absorbante en cas doption au rgime de faveur. Dans ce cas et eu gard au fait que limpt est certain, une provision doit tre constitue dans la mesure o les rsultats de la socit absorbante en seraient affects dans le future, moins dtre certain que la reprise des plus values ci-dessus par cette socit nengendreront pas une imposition supplmentaire. Tel seront le cas o elle disposerait dun cumul important de dficits reportables. Mme si comptablement il est indiffrent de constater la provision chez labsorbe ou labsorbante, il est prfrable dun point de vue juridique de la comptabiliser chez labsorbe pour viter ce que lactif net apport ne soit pas survalu.

1.4.2

Fiscalit latente

Par fiscalit latente, il faut entendre toute imposition ventuelle issue de la ralisation dun certain nombre de conditions ou suite la prise dune dcision et ce dans le futur. Il sagit dans notre cas de limpt ventuel payer par la socit absorbante suite la cession ou le retrait des lments non amortissables ou la reprise des provisions rglementes apportes et ce en cas doption au rgime de faveur.

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Il semble dans ce cas et vu leur caractre ventuel, que les impts latents ne doivent pas tre retenus pour lvaluation des apports sauf en cas de cession probable quil y a lieu dapprcier lors de la fusion1. Le commissaire la fusion (ou aux apports) peut par prudence et en labsence de normes, demander ce quil soit tenu compte de la fiscalit latente dans les apports ou au moins, exiger quil soit mentionn titre dinformation dans le trait dapport, dans son rapport et ultrieurement dans lETIC si les impts latents sont dun montant significatif. 2. Incidences eu gard la taxe sur la valeur ajoute En matire de TVA, des dispositions spcifiques aux oprations de fusion ont t prvues. Larticle 35 de la loi n 30-85 relative la TVA dispose que : Le paiement de la taxe due au titre des clients dbiteurs et la rgularisation des dductions prvues lalina prcdent nest pas exig en cas de fusion, de scission, dapport en socit ou de transformation dans la forme juridique de lentreprise, condition que la ou les nouvelles entits sengagent acquitter au fur et mesure des encaissements la taxe correspondante . De plus, larticle 21 de la mme loi dispose que dans le cas de concentration de fusion ou de transformation dans la forme juridique dun tablissement, la taxe sur la valeur ajoute rgle au titre des valeurs dexploitation est transfre sur le nouvel tablissement assujetti ou sur lentreprise absorbante condition que lesdites valeurs soient inscrites dans lacte de scission pour leurs montants initiaux . Ainsi, les entreprises dissoutes nauront pas reverser immdiatement la TVA facture, alors que labsorbante, pourra rcuprer la TVA qui ressort des factures libelles au nom de la socit absorbe. Dailleurs, daprs la note circulaire publie par ladministration fiscale et relative cette loi, il y a ...transfert du droit dduction acquis par une entit dtermine une autre entit distincte de la premire. Toutefois, le transfert du droit dduction trouve sa justification dans le fait que la continuit de lactivit assujettie la TVA est assure malgr lextinction de ltre juridique ancien et lapparition dun tre nouveau.

Francis Lefebvre, mmento comptable, 4372

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3. Incidences eu gard aux autres impts et taxes

3.1

LImpt Gnral sur le Revenu

Les plus-values imposables au titre de lIS pour les personnes morales le sont au titre de lIGR pour les personnes physiques. Suite une opration de fusion, les actionnaires de labsorbe reoivent des titres de labsorbante en change de leurs titres initiaux. Labsorbante doit constater la sortie des anciens titres et enregistrer les nouveaux son actif pour leur valeur actuelle, la diffrence qui correspond la plus-value dgage est impose. Les personnes physiques doivent galement dclarer cette plusvalue. Cependant, ce traitement pose bon nombre de problmes pour les associs ou les actionnaires de labsorbe. Ceux-ci seront imposs sur un enrichissement latent, dans la mesure o il ny a pas eu cession effective des titres quils dtiennent. En effet, lchange de titres, que ce soit pour les personnes physiques ou morales, ne constitue pas une cession, et le traitement fiscal y affrent impose en ralit une plus-value qui nest pas encore ralise. La doctrine administrative a toutefois tendance exclure les oprations de fusions au champ dapplication de cette taxe. 3.2 Les droits denregistrement

Le code de lenregistrement prvoit des dispositions spcifiques pour les oprations de fusion. Larticle 93 dispose dans son premier paragraphe que le droit dapport en socit titre pur et simple est fix 0.5% loccasion de la constitution et des augmentations de capital des socits, lexclusion du passif affectant ces apports qui assujetti aux droits de mutation titre onreux correspondant . Lapplication du droit dapport au taux prvu ci-dessus entrane la dispense des droits de mutation affrents la prise en charge du passif, sil y a lieu, en ce qui concerne les actes : a)

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b) portant fusion des socits par action ou SARL que la fusion ait lieu par absorption ou par la cration dune socit nouvelle (paragraphe 3) Ainsi, lensemble des apports faits aux socits de capitaux ou aux SARL, titre pur et simple, lors de leur constitution ou lors dune augmentation de leur capital, sont soumis un droit denregistrement de 0.50% lexclusion du passif pris en charge et qui est assujetti aux droits de mutation. Dans les cas spcifiques de fusions, lactif net apport est soumis aux droits rduits de 0,5%. Par contre, il faut prciser que le paragraphe 2 du mme article dispose que le droit dapport en socit titre pur et simple est fix 0.25% loccasion des constitutions et augmentations de capital des socits dont lobjet principal est la gestion de valeurs mobilires ou souscription, aux titres de participation au capital dautres socits Obligations et formalits : Lenregistrement doit tre effectu au lieu du sige social de la socit absorbante, dans un dlai dun mois compter de la date de ralisation effective de la fusion qui correspond la date de la tenue de la dernire assemble gnrale ayant approuv la fusion. Dautre part, il importe de veiller viter lexistence dune soulte. Les services denregistrement et de timbre peuvent dcider des droits trs levs sils estiment que la soulte1 rmunre un actif apport qui a un tarif de droits denregistrement lev moins de laffecter dans le projet de trait (pour les besoins de lenregistrement) lactif le moins tax au niveau des droits denregistrement. 3.3 Les droits de conservation foncire

Afin de protger ses droits issus de lopration de fusion, la socit absorbante doit procder aux inscriptions modificatrices sur les livres fonciers. En effet, elle doit procder la mutation de lensemble des biens et droits immobiliers apports par la socit absorbe.
1 En France, seuls les apports purs et simples donnent droit au paiement des droits au demi-tarif, contrairement aux

apport titre onreux qui sont soumis au tarif normal.

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Cette mutation donne lieu au paiement des droits de conservation foncire au tarif normal. Cette situation remet en cause le principe de continuit de lactivit de lentreprise absorbe dans le cadre de labsorbante puisque les droits perus sont identiques ceux dune cession. 5. Position du commissaire aux comptes ( la fusion) Dans la conduite de sa mission de commissariat la fusion, le commissaire aux comptes na pas lobligation de vrifier si la socit absorbe a respect lensemble des obligations dclaratives. Cette vrification semble toutefois utile dans la mesure ou le non-respect de ces obligations peut avoir un impact sur les comptes de la socit absorbante quil sera amen certifier. En pratique, la dissolution de la socit absorbe est souvent suivie dun contrle fiscal des exercices comptables non prescrits. Sur la base des informations disponibles au jour de son intervention, le commissaire la fusion nest gnralement pas en mesure dvaluer lissue de ce contrle et dapprcier si la prise en compte dun passif latent savre ncessaire et pour quel montant. Dans ce cas une observation dans son rapport peut savrer ncessaire. Le commissaire la fusion doit galement sassurer que : La fiscalit diffre a t prise en considration dans la dtermination des valeurs relatives aux socits participantes et que le passif ainsi apport est exhaustif ; Une information complte sur la fiscalit latente a t porte la connaissance des actionnaires dans le trait de fusion ou dapport et dans le rapport du conseil dadministration ; Son rapport fait mention des difficults dvaluation relatives aux traitements rservs la fiscalit latente chez labsorbe et labsorbante ; Les plus values constates correspondent biens aux postes auxquels elles ont t imputes pour viter les amnagements dordre fiscal non compatibles avec la sincrit des comptes.

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CONCLUSION
___________________________________________________________________________ Au Maroc, lencouragement la cration des petites et moyennes entreprises gnralement sous forme socitaire est au centre des choix stratgiques pour le dveloppement conomique et social du pays. La croissance des oprations de concentration (fusions essentiellement) et de consolidation des capitaux propres des socits marocaines devrait se multiplier dans le futur proche en raison de lvolution de notre conomie et de la mondialisation des affaires et de la concurrence. Les experts comptables qui voluent dans ce contexte, auront par consquent, intervenir dans ces oprations dans le cadre de missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion qui ne pourront que se dvelopper dans les annes venir. Dtenteurs du monopole de ces deux missions, il leur incombe dagir en qualit de garants de la transparence, de lquit entre les actionnaires et de la qualit de linformation qui sera communique ces derniers afin de leur permettre de statuer en connaissance de cause sur laboutissement des oprations ci-dessus. Il sagira pour les professionnels dexercer leurs missions conformment aux standards internationaux en termes dtendue dinvestigation, de diligences effectues, dobligations et dincompatibilits, et dassumer pleinement ces missions qui leur reviennent de droit. Dans ce contexte, lobjet de cette tude tait : 1. Dclaircir, danalyser et de commenter, les dispositions lgales et rglementaires des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion et ce, en rfrence aux dispositions des nouvelles lois sur les socits. A ce niveau, il nous a t permis de constater que lamnagement de certaines dispositions de la loi reste souhaitable afin de dlimiter, sans chevauchement, les responsabilits et la mission de chaque professionnel. En fait : Le commissaire aux apports devrait avoir pour mission dapprcier, sous sa responsabilit, la valeur des apports en nature et les avantages particuliers stipuls ;
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Le commissaire la fusion devrait avoir pour mission de vrifier, sous sa responsabilit, que les valeurs relatives attribues aux actions des socits participant lopration sont pertinentes et que le rapport dchange est quitable ;

Le commissaire aux comptes naura plus intervenir au titre de lopration de fusion moins que lune des socits concernes ne lui demande son avis sur ltat comptable servant de base aux valuations ou sur celui requis larticle 234. 4 de la loi n17/95.

Ces amnagements peuvent tre prsents titre indicatif, comme suit : Dispositions Dsignation Amnagements souhaitables De prfrence par le tribunal sur proposition des fondateurs ou des dirigeants ; Prvoir la dsignation du commissaire aux apports en cas de fusion ; Prvoir la dsignation du commissaire la fusion en cas de fusion entre SARL. A prciser en matire des SARL ; Prvoir les cas du cumul de fonction de commissaire aux apports, la fusion et de commissaire aux comptes. Mettre en place et dfinir la mission de commissariat la fusion en dehors du commissariat aux comptes; Redfinir de manire prcise la mission du commissaire aux apports et celle du commissaire la fusion.

Incompatibilits

Mission

Dlais

Revoir les dlais sparant la dsignation des commissaires, la communication des documents et le dpt de leurs rapports afin de leur permettre de mettre en uvre les diligences ncessaires.

2. Fournir une contribution dans les efforts de standardisation et de normalisation des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion au Maroc. La normalisation des travaux et des dossiers de travail est ncessaire compte tenu de la complexit de ces missions et de sa courte dure demandant une pratique professionnelle linstar de laudit lgal et contractuel. A ce niveau, et devant limprcision des textes, les instances ordinales devraient mener une rflexion sur les diligences mettre en uvre dans la conduite des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion.

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Ainsi, il a t procd ltude de la dmarche gnrale de travail des professionnels, des diligences et des procdures de contrle mettre en uvre, de lorganisation de la mission, de la tenue physique des dossiers de travail, et des rgles propres aux rapports mettre. 3. Recenser et mettre en vidence les positions relatives un certain nombre de difficults rencontres en pratique dordre juridique, comptable et fiscal. Laccent a t mis sur la position des commissaires aux apports ou la fusion face ces difficults. A ce niveau, les professionnels doivent tre vigilants et informer les actionnaires des faits susceptibles de remettre en cause les valuations et les rmunrations retenues par les dirigeants dans le futur. Ces faits peuvent concerner lvaluation individuelle de certains apports (apport des fonds de commerce, des immeubles et droits immobiliers, des brevets, marques et licences, du droit au bail et des titres de participation) comme ils peuvent concerner lvaluation globale de lentit apporte (socits dficitaires, existence de la priode intercalaire, existence du mali de fusion, traitement de la fiscalit latente et diffre). Une attention particulire doit tre rserve aux motifs de lopration et au traitement des passifs latents et des engagements hors bilans pouvant tre apports. Devant le vide rglementaire, jurisprudentiel et doctrinale sur quelques questions abordes cidessus et dans lattente de la mise en place dun rfrentiel et des normes marocaines spcifiques, nous esprons que le prsent mmoire pourra constituer un dbut de rflexion sur lexercice des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion, et ainsi esprer contribuer combler ces insuffisances.

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BIBLIOGRAPHIE
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Jean Celeste, Manuel pratique de la socit anonyme, Edition Imprimerie de Fdala, 1997. Jean Celeste, Guide pratique et juridique de la socit responsabilit limite, Imprimerie de Fdala, 1999.

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ACTES ET ETUDES CNCC, Le commissariat aux apports, table ronde du 18 janvier 1973.

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OECCA et CNCC, Le commissariat aux apports et les mthodes dvaluation, Tome 2, actes des journes dtudes organises en 1975.

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Lvaluation des terrains, des immeubles btis, des fonds de commerce, des titres non cots en bourse, Edition Francis Lefebvre, 1989.

Chadefaux M., Les fusions de socits, rgime juridique et fiscal, Edition La Villeguerin, 1990.

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Tarik Bouziane, Lexercice du commissariat aux comptes dans le nouvel environnement juridique marocain, 1999.

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ANNEXES

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___________________________________________________________________________

AVANT PROPOS _____________________________________________________________________

Compte tenu des recommandations formules par le jury dans lagrment du sujet du prsent mmoire et des observations au fur et mesure de ma rflexion, jai apport quelques modifications au plan agre. Ces modifications qui concernent essentiellement la deuxime partie, ont consist restructurer et modifier les titres de certains paragraphes, sans toutefois oprer de changement majeur. Ainsi et sur recommandation du jury, jai trait le sujet en deux parties en insrant la premire partie propose dans la deuxime partie tout en prservant lquilibre des deux parties restantes. Jai galement dvelopp laspect comptable et fiscal en deuxime partie.

___________________________________________________________________________

AVERTISSEMENT AU LECTEUR _____________________________________________________________________

La loi n 17/95 relative la socit anonyme a institu sans la nomme, la fonction de commissariat la fusion quelle a confie au commissaire aux comptes. Par consquent et par commodit, il convient dentendre tout au long du prsent mmoire, par commissariat la fusion , lintervention du commissaire aux comptes dans les oprations de fusions .

A tous ceux qui maiment

Edition 2002 Issam El Maguiri

Le commissariat aux apports et lintervention du commissaire aux comptes dans les oprations de fusions

INTRODUCTION

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PREMIERE

PARTIE :

CADRE

JURIDIQUE

ET

METHODOLOGIE

DAPPROCHE DES MISSIONS DE COMMISSARIAT AUX APPORTS ET DE COMMISSARIAT A LA FUSION

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DEUXIEME PARTIE : DIFFICULTES PRATIQUES LIEES AUX MISSIONS


DE COMMISSARIAT AUX APPORTS ET DE COMMISSARIAT A LA FUSION

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BIBLIOGRAPHIE

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NOTE DE SYNTHESE

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Note de synthse

1/12

NOTE DE SYNTHESE

1.

Pourquoi cette tude ?

Ds son indpendance, le Maroc a ouvert son conomie la concurrence internationale et aspire devenir un partenaire actif dans lconomie mondiale. Aprs la crise conomique du dbut des annes 80, la mise niveau de lconomie marocaine et la rduction des dficits budgtaires et commerciaux se sont avrs ncessaires pour amliorer la capacit concurrentielle et regagner la confiance de nos partenaires, notamment europens. Cette mise niveau a requis la mise en place progressive de rformes lgislatives visant amliorer lenvironnement juridique et commercial des entreprises marocaines. Pour nous limiter aux plus importantes, nous pouvons citer, la rforme du systme fiscal, la cration des tribunaux de commerce, lorganisation et la structuration des marchs financiers, la promulgation dune charte dinvestissement, la refonte du droit des socits, la rforme du code de commerce, la mise en place dun code de normalisation comptable, la rglementation de la profession dexpert comptable, et la promulgation de la loi sur la libert des prix et de la concurrence. Parmi les principaux objectifs de cette mise niveau, linstauration dun climat de scurit et de transparences dans le milieu des affaires figure au 1er rang. En fait, ces deux facteurs constituent une locomotive pour le dveloppement et lencouragement des investissements nationaux et trangers. Dans ce contexte lexpert comptable, garant de la fiabilit de linformation comptable et financire avant sa diffusion se trouve investi dun certain nombre de missions lgales dont notamment le commissariat aux comptes, le commissariat aux apports et le commissariat la fusion objet du prsent mmoire. Ainsi, il se voit attribuer, de par ses comptences et sa formation multidisciplinaire, le monopole du commissariat aux apports et la fusion au mme titre que le commissariat aux comptes qui lui a t attribu par la loi 15-89 susvise.

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Note de synthse

2 /12

Larticle 24-3 de la loi n17/95 relative la socit anonyme prcise que les statuts contiennent la description et lvaluation des apports en nature. Il y est procd au vu dun rapport annex aux statuts et tabli sous leur responsabilit par un ou plusieurs commissaires aux apports dsigns par les fondateurs. Eu gard la responsabilit rsultant de ces textes et au fait que les missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion sont rarement dveloppes dans les ouvrages de base en raison de la nouveaut des textes et de lorganisation de la profession au Maroc, les professionnels seront amens rflchir la mthodologie et la dmarche adopter, aux contrles quil y a lieu de mettre en uvre, lorganisation de la mission, et la matrialisation des diligences travers la tenue de dossiers de travail. A ce niveau, A. El Quortobi1 crivait en conclusion de son mmoire Toutefois, on peut regretter quil ny ait pas encore de normes professionnelles nationales spcifiques aux oprations de fusion, pour guider les experts - comptables dans laccomplissement de leurs missions ; lavnement de ces normes, la formation continue, le contrle qualit et la multiplication des travaux de recherche, renforceront la fiabilit et la crdibilit des travaux quils effectuent et permettront de hisser la profession au niveau des standards internationaux. La prsente tude trouve galement son intrt dans le fait que le rle de lexpert comptable en tant que commissaire aux apports ou la fusion ne pourra que saccrotre dans les prochaines annes pour les raisons suivantes : Le dispositif fonctionnel, de contrle et rpressif prvu par le nouveau droit des affaires a fait que les propritaires des socits dites familiales ont t et seront dans la ncessit de regrouper leurs affaires en une seule entit, dune part pour consolider leurs capitaux, et dautre part pour leur en faciliter la gestion travers la liquidation des anciennes socits en difficults ou en veilleuses, cres sous les auspices des anciens codes dinvestissement. Cette attitude a t ressentie dans les cabinets la veille de lentre en vigueur du nouveau droit des affaires.

A. El Quortobi, La problmatique des fusions des socits au Maroc, difficults juridiques et pratiques, Mmoire

dexpertise comptable, mai 1999. __________________________________________________________________________________________ Issam El Maguiri Mmoire dexpertise comptable novembre 2002

Note de synthse

3 /12

Lencouragement la cration des petites et moyennes entreprises gnralement sous forme socitaire est au centre des choix stratgiques pour le dveloppement conomique et social de notre pays.

Lexistence de facteurs dterminants favorisant le dveloppement des oprations de concentration (fusion essentiellement) et de consolidation des capitaux propres des socits marocaines savoir : Le ralentissement de lactivit conomique qui a pouss les socits revoir leurs stratgies ; Lvolution progressive du rle de la Bourse de Casablanca qui incite les entreprises marocaines ouvrir leurs capitaux2 ; La signature par le Maroc des accords du GATT ayant pour objectif le dmantlement progressif des barrires douanires ; Le vote de la loi n 06-99 sur la libert des prix et de la concurrence qui vise assurer la transparence et la loyaut dans les relations commerciales.

2. Objectifs de ltude Linstitution du commissariat aux apports et du commissariat la fusion par les nouvelles lois relatives aux socits commerciales au Maroc nest pas une nouveaut. En fait larticle 4 de la loi du 11 aot 1922 prcisait que lorsquun associ effectue un apport qui ne consiste pas en numraire ou stipule son profit des avantages particuliers, un ou plusieurs commissaires sont dsigns et sont chargs dapprcier la valeur de lapport ou la cause des avantages stipuls. Les oprations de fusions quant elles, taient rgies par larticle 3 de la loi du 24 juillet 1867, rendu applicable par le dahir du 11 aot 1922 ainsi que par les dispositions du dahir des obligations et contrats. Au vu de ces textes, la fusion tait scinde en deux oprations : Dissolution sans liquidation dune ou de plusieurs socits ; Augmentation de capital ou cration dune autre socit avec dsignation dun commissaire aux apports.

Les dispositions des lois de finances 2001 et 2002 prvoient des avantages fiscaux visant encourager les socits

marocaines sintroduire en bourse par augmentation de capital ou par cession de titres dj existant. __________________________________________________________________________________________ Issam El Maguiri Mmoire dexpertise comptable novembre 2002

Note de synthse

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Pour les socits responsabilit limite, le dahir du 1er septembre 1926, qui a rendu applicable la loi franaise du 7 mars 1925, avait instaur la responsabilit solidaire dcennale des associs quant lvaluation donne aux apports en nature. Cette mesure compensait en quelque sort le dfaut de dsignation dun commissaire aux apports. Sur le fond les dispositions ci-dessus appellent les remarques suivantes : Les rgles de dsignation, dincompatibilit et de comptence ntaient pas prcises par la loi, ce qui prive la mission de toute crdibilit ; La mission de commissariat aux apports tait vague et les diligences mettre en uvre ntaient pas dfinies ; Les apports concerns par la vrification du commissaire aux apports ntaient pas dlimits par la loi ; La responsabilit dcennale des associs dune SARL ne scurisait pas suffisamment les tiers ; encore moins lorsquun mineur figurait parmi les associs ; Le cadre de lancienne loi ne prenait pas en considration lvolution rcente de la conjoncture conomique caractrise par la multiplication des mouvements de concentration et de restructuration des socits de droit marocain. Lors de llaboration du nouveau dispositif des lois sur les socits, ces dfaillances ont t plus ou moins prises en considration. Le premier objectif de cette tude est dclaircir, analyser, et commenter les dispositions des nouvelles lois sur les socits relatives aux missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion. La loi n17-95 relative la SA a dfini la fonction de commissaire la fusion quelle a confie aux commissaires aux comptes. Ainsi, en cas de fusion, ce dernier semble cumuler les fonctions de commissaire aux apports et de commissaire la fusion en plus de sa mission principale du commissariat aux comptes. Ceci nous amne soulever les questions suivantes : Ce cumul de fonction ne constitue-t-il pas une atteinte au principe de lindpendance des professionnels ?

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En cas de fusion, doit-on dsigner un commissaire aux apports cot du commissaire aux comptes charg du commissariat la fusion ? Le commissaire aux comptes percevra-t-il une rmunration au titre du commissariat aux apports et la fusion ? Y a-t-il incompatibilit entre les fonctions de commissariat aux comptes, de commissariat aux apports et de commissariat la fusion ? Quen est-il en cas de fusion de deux socits responsabilit limite non soumises au commissariat aux comptes (lorsque leur chiffre daffaire est infrieur 50 Mdhs), devrontelles dsigner un commissaire la fusion ?

La loi n5-96 relative la SARL et autres formes des socits quant elle, a instaur le commissariat aux apports en cas de constitution ou augmentation de capital, sauf dans le cas ou les associs en dcident autrement sous certaines conditions. Sur le fond, les deux lois prcites ont redfini le contenu des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion. Se rfrant aux articles 25 de la loi n17-95 et 53 de loi n5-96 le commissaire aux apports a pour mission dapprcier les apports en nature et les avantages particuliers (pour la SA) stipuls, et de rdiger un rapport qui : Dcrit chacun des apports et avantages particuliers ; Indique quel mode dvaluation a t adopt et pourquoi il a t retenu ; Affirme que la valeur des apports correspond au moins la valeur nominale des actions mettre (pour la SA). Se rfrant larticle 233 de loi n17-95 le commissaire la fusion (commissaire aux comptes) a pour mission de : Vrifier que la valeur relative attribue aux actions des socits participant lopration est pertinente et que le rapport dchange est quitable ; Vrifier si le montant de lactif net apport par les socits absorbes est au moins gal au montant de laugmentation de capital de la socit absorbante ou au montant du capital de la socit nouvelle issue de la fusion ;

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Rdiger un rapport dans lequel il indique la ou les mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange propos, leur adquation en lespce, et les difficults particulires lvaluation sil en existe.

Lanalyse des dispositions des nouvelles lois ci-dessus suscite quelques commentaires : Commissariat aux apports En matire de dsignation du commissaire aux apports la lgislation franaise (article L.80 et L.193 de la loi du 24 juillet 1966 modifie par la loi du 5 janvier 1988) et europenne (3me directive concernant les fusions de socits anonymes) ont tendance confier ce pouvoir au prsident du tribunal de commerce sur proposition des fondateurs et des dirigeants. Cette position semble notre avis tre fonde et ce, compte tenu de la sensibilit de la mission et du degr dindpendance ncessaire pour son exercice. En fait, la formule de dsignation retenue par les lois marocaines, introduit un risque srieux de perte dindpendance du commissaire aux apports contraire la volont du lgislateur. Les deux lois ne prvoient pas de date limite pour la dsignation du commissaire aux apports, ce dernier devrait sassurer en consquence quil dispose de dlais suffisants pour effectuer ces diligences avant daccepter la mission. En matire dincompatibilits, la loi n 5/96 est muette alors que la loi n17/95 prvoit les mmes rgles que celles applicables au commissariat aux comptes sans prciser sil y a incompatibilit ou non entre les deux missions. Pour des raisons de commodit et dans lattente des prcisions rglementaires ou ordinales, il nous parat que les rgles prvues par la loi sur les SA sont extensibles aux SARL et que la mission de commissariat aux apports est incompatible avec la mission de commissariat aux comptes. Les lois marocaines ne prcisent pas lobjet de la mission des commissaires aux apports. Elles indiquent seulement que les apports en nature doivent tre valus au vu dun rapport (dont elles prcisent le contenu) tabli sous leur responsabilit. Au regard de la loi, les obligations du CAA sont limitatives. En effet il :

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Ne vrifie pas la parit dchange. Toutefois, il serait difficile de limiter son rle la seule apprciation de la valeur des apports ; Ne vrifie pas les comptes, il sappuie - sous sa responsabilit - sur le travail du commissaire aux comptes quil compltera ventuellement sur certains points jugs risqus ;

Neffectue pas de vrifications spcifiques quant au respect du droit des socits (publicit, dpts lgaux) ; Ne se prononce pas sur lopportunit conomique de lopration, ni sur la stratgie du groupe. Cependant il sinforme sur le contexte conomique et juridique dans lequel sinsre lopration envisage pour corroborer ses valuations ;

Sassure, que laugmentation du capital est au moins gale la valeur des apports mais ne vrifie pas lquit des valeurs dchange.

Commissariat la fusion Le commissaire aux comptes (commissaire la fusion) intervient conformment larticle 233 de la loi n17/95 dans le cadre des oprations de fusions ralises uniquement entre des socits anonymes (art.228). Outres les oprations de fusion, les oprations de scission et dapport partiel dactif sont galement concernes par le commissariat la fusion (art.242). De la lecture des textes, il ressort que les fusions de socits dune autre forme sociale (SARL, socits commerciales de personnes, socit civiles) entre elles ou avec des SA, ne sont pas concernes par le commissariat la fusion. Ce problme se pose galement en France mais de manire moins aigu, dans la mesure o la lgislation franaise soumet les fusions entre les SARL au commissariat la fusion. Loctroi de la mission au commissaire aux comptes ne va pas sans crer des problmes dordre pratique, dans la mesure o la mission du commissaire la fusion dpasse le champ de son dintervention qui peut tre tendue aux autres socits participant la fusion. Dautres problmes se poseront tel que la rmunration du commissaire aux comptes au titre de cette mission, les cas de dsaccord ou de renonciation la mission, la pluralit des intervenants (commissaires aux comptes des socits fusionnantes) ne constituant quun double emploi, les cas dincomptence, dfaut de moyens logistiques ou manque dexprience etc ;

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Au regard de la loi, il parat que les obligations du CAC dans lexercice du commissariat la fusion sont limitatives, en effet : Il neffectue pas de vrifications spcifiques des comptes en dehors de sa mission gnrale de commissariat aux comptes, quil compltera ventuellement sur certains points jugs risqus. Il na pas lobligation de contrler les critures comptables qui rsulteront de la fusion ; Il neffectue pas de vrifications spcifiques quant au respect du droit des socits (rgularit des convocations, publicit, dpts lgaux) ; Il ne se prononce pas sur lopportunit conomique de lopration, ni sur la stratgie du groupe qui fusionne. Cependant il sinforme sur le contexte conomique et juridique dans lequel sinsre lopration envisage pour corroborer ses valuations ; Il sassure, que laugmentation du capital est au moins gale la valeur des apports.

En conclusion, il parat que quelques amnagements des dispositions de la loi savrent ncessaires, ceci afin doptimiser lintervention des professionnels dans le cadre des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion notamment : Il conviendrait de mettre en place et redfinir la mission de commissariat la fusion en dehors de commissariat aux comptes ; La mission du commissaire aux apports devrait consister en lapprciation, sous sa responsabilit, de la valeur des apports en nature et les avantages particuliers stipuls ; La mission du commissaire la fusion devrait consister en la vrification, sous sa responsabilit, que les valeurs relatives attribues aux actions des socits participant lopration sont pertinentes et que le rapport dchange est quitable ; Le commissaire aux comptes dont la mission est la certification des comptes naurait plus intervenir au titre de lopration de fusion moins que lune des socits concernes ne lui demande son avis sur ltat comptable servant de base aux valuations ou sur celui requis larticle 234. 4 de la loi n17/95. Le deuxime objectif de la prsente tude est de fournir une contribution dans leffort de normalisation des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion travers la proposition dune dmarche gnrale de travail. Le lgislateur nayant pas impos de critres dvaluation et de mthodologie de travail, il a cherch renforcer la comptence et lindpendance des professionnels.
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Au-del de lambigut des dispositions juridiques, ces derniers se trouvent confronts des missions complexes et doivent adapter leurs dmarches des objectifs diffrents de ceux assigns leur mission classique de commissariat aux comptes. La courte dure de la mission (dure entre la date de dsignation ou de communication du projet de fusion et la date de dpt du rapport) et le souci de prserver la responsabilit des professionnels nous ont pousss tudier les diligences et les procdures de contrle mettre en uvre. Lorganisation de la mission, la tenue physique des dossiers de travail et les rgles propres aux rapports (contenu, destinataires, et modles) sont galement tudies. Dune manire gnrale, lorganisation et la planification des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion sont semblables celles de commissariat aux comptes, toutefois des diffrences substantielles inhrentes chaque mission existent. Le droulement de la mission seffectue en trois phases : La phase dacceptation et de prise de connaissance gnrale : durant cette phase, les commissaires sassurent de la faisabilit de la mission compte tenu de sa dure relativement courte, de sa complexit et des risques courir avant de procder une prise de connaissance gnrale des entits participant et des oprations envisages. Cette prise de connaissance leur permettra de recueillir le maximum dinformations sur les socits concernes et didentifier les risques gnraux et spcifiques. La phase de planification et dorganisation de la mission : aprs la prise de connaissance gnrale, les commissaires disposeront des informations ncessaires pour llaboration dun plan dapproche dans lequel seront exposes les orientations gnrales et spcifiques des contrles effectuer. Ils procderont galement llaboration du programme des contrles dtaills, du budget et la constitution des quipes de travail. En raison du planning des travaux gnralement serr (respect des dlais lgaux) les commissaires organiseront leurs missions en standardisant au possible les dossiers de travail et les travaux effectuer (utilisation des questionnaires adapts pralablement chaque

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mission) sans oublier de procder des runions de synthse avec les collaborateurs et le client. La phase de ralisation de la mission et de la rdaction du rapport : durant cette phase, il sera procd au droulement des diligences et contrles spcifiques chaque mission. A lissue des travaux et aprs le bouclage de la mission, il sera procd la rdaction du rapport prvu par la loi. Le troisime objectif de cette tude est dapporter des rponses aux difficults rencontres en pratique et ce en labsence de rfrentiel national en la matire. Durant mon cursus professionnel, nous avons eu loccasion de traiter des difficults dordre pratique rsultant soit de lambigut ou de linsuffisance des dispositions de la loi, soit de la complexit de la mission ou encore de labsence des normes marocaines en la matire. Les principales difficults rencontres sont les suivantes : Les problmes lis au choix de la mthode dvaluation et de la dtermination de la parit dchange : la doctrine et les organisations professionnelles ont tendance sparer lexamen de lvaluation des apports figurant sur le trait dapport du rapport dchange. Pour le choix de la mthode dvaluation, le lgislateur na pas impos une mthode prcise. Lvaluation pourrait se situer lintrieur des limites reprsentes par : La valeur dutilit pour les biens ncessaire lexploitation et la valeur vnale pour les biens destins tre vendus ; Et par la valeur comptable. Si la valeur comptable semble tre recommande pour les restructurations internes au sein des groupes, elle a pour principal inconvnient de ne pas mettre en vidence le cot rel du transfert de patrimoine. Ainsi dautres mthodes telle que la valeur patrimoniale, de rentabilit ou encore boursires peuvent tre utilises dans des situations bien prcises. Les commissaires nont pas vrifier dans le dtail les valuations effectues, mais ils doivent sassurer face la pluralit des mthodes dvaluation quelles sont adquates et quelles naboutissent pas des rsultats qui divergent de manire significative. Pour le choix du rapport dchange, ce dernier se prsente sous la forme dynamique dun rapport de forces et de droits sur un patrimoine en volution dans le cadre dune opration

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non dnoue3. Il diffre de lvaluation des apports en raison de la prise en compte des lments extra-comptables et non quantifiables. Les commissaires sassurent de lemploi de plusieurs critres dvaluation de chacune des socits en question, de leur homognit et leur caractre significatif. Dans lensemble, les commissaires sassurent que les actionnaires sont correctement et suffisamment informs. Lapprciation de la valeur attribue certains apports : droit au bail, fonds de commerce, droits de licences et brevets, biens immobiliers grevs de srets relles, les constructions sur terrains dautrui et les titres de participation. Dans la mesure o les commissaires doivent sintresser lensemble apport ainsi qu chacun des lments apports, ces apports posent des problmes spcifiques lis leurs aspects juridiques ou lapprciation de leurs valeurs. Les commissaires sassurent de lexistence et de la ralit de ces apports. Ils sassurent notamment en cas de transfert universel des biens dune socit quil nexiste pas de passifs latents ou dengagements hors bilan dont il convient de tenir compte. Le recours aux services dun expert : le recours lexpertise ne dcharge pas les commissaires de la responsabilit. Dune manire gnrale, ces derniers chercheront comparer les valuations retenues avec le prix de march que peuvent ressortir des transactions rcentes. Toutefois, le recours lexpertise ne va pas sans poser quelques problmes pratiques lis la raret ou labsence des experts dans certains domaines, la contrainte de temps et la relativit des valuations faites par eux. Les questions inhrentes aux spcificits des socits dficitaires fusionnes : dans ce cas, les commissaires la fusion rencontreront des problmes spcifiques dvaluation lis lexistence de ces dficits, la prise en considration du bad-will dans lvaluation de lactif net et la validation des profits futurs qui peuvent dcouler des atouts industriels et commerciaux de la socit absorbante. La fusion des socits prsentant un actif net ngatif peut ne pas tre possible moins que les socits concernes ne procdent certains amnagements consistant reconstituer leurs capitaux propres. Les commissaires sassurent de la justification conomique et de limportance des pertes constates, du soutien financier ventuel de la socit absorbante et de lexhaustivit de linformation fournie aux
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PH. Comte, Valeurs conomiques et valeurs juridiques dans les fusions dentreprises, Entreprise moderne ddition,

1970, P.255. __________________________________________________________________________________________ Issam El Maguiri Mmoire dexpertise comptable novembre 2002

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actionnaires. Ils sassurent que les intrts des actionnaires minoritaires ont t correctement pris en compte et rmunrs. Le traitement rserver la priode de rtroactivit : il est ncessaire de sassurer que les oprations ralises pendant la priode intercalaire nont pas dincidence directe ou indirecte sur lvaluation des apports et la dtermination du rapport dchange. Si la socit absorbe ralise des pertes pendant cette priode, il est possible de constituer une provision du montant des pertes qui vient rduire lactif net apport. Les commissaires sassurent que cette provision est justifie. Les difficults lies aux traitements comptable et fiscal de lopration : les commissaires ne semblent pas tre directement concerns par les aspects comptables et fiscaux des oprations de fusion ou dapport. Leur revue permet toutefois, dapporter un complment dinformation sur les comptes ayant servi de base pour les valuations. Ainsi, nombreux sont les cas de distorsion entre le calcul des parits dchange et les valeurs dapport. Ces distorsions sont dues tant la pratique comptable quaux rgles fiscales. Si quelques distorsions sont inluctables telles que les cas du mali de fusion et de fiscalit latente ou diffre, certaines peuvent survenir du choix dlibr des socits participantes, souvent pour des considrations dordre fiscal (option au rgime de faveur en matire dIS par exemple). 3. Limites de ltude Vu le cadre restreint de cette tude, qui na pas port de manire dtaille sur les techniques dvaluation ou de fusion de socits, largement traites dans les ouvrages de base et mmoires antrieurs. Notre propos est plutt dlaborer un guide pouvant rpondre aux questions pratiques que peuvent se poser les professionnels dans la conduite des missions de commissariat aux apports et de commissariat la fusion. Nous nous sommes limits galement aux oprations de constitution, daugmentation de capital, et de fusions propres aux socits responsabilit limite et aux socits anonymes, socits les plus concernes en pratique.

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